- Kellerhals Carrard

BILANZGARANTIE BEIM
UNTERNEHMENSKAUF
Dr. Christopher King
g N.V.,, Rotterdam / Luzern
Hunter Douglas
Kellerhals Anwälte, Bern/Zürich/Basel
Attorney at Law / Solicitor / Rechtsanwalt
Fachtagung DAJV
26 März 2011
Dr. Christopher King 26‐3‐2011 DAJV Fachtagung
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Abgrenzung von der Stichtagsbilanz
• Der Zweck kann unterschiedlich sein
– Beide können der Risikoabgrenzung dienen
– Nur
N di
die Bil
Bilanzgarantie
ti b
bezieht
i ht sich
i h auff di
die G
GuV
V
• Klare Abgrenzung
g
g im Vertragg wünschenswert
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Zweck der Bilanzgarantie – Zusammenhang mit
B
Bewertung
t
• Paradoxon der Bilanzgarantie
• Werterhöhend und wird der Antiselektion entgegen
(Akerlof, The Market for Lemons) falls
– Informationsasymmetrie zu Gunsten des
Verkäufers
– Die Abschlussangaben eine Hohe für die
Bewertung haben. Anderenfalls hohes Risiko
der Ostereisuche in der finanziellen Due
Diligence um später Forderungen zu stellen
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Relevanz der Abschlussangaben für die
B
Bewertung
t
•
•
•
JJede
d gültige
ülti Bewertungsmethode
B
t
th d iistt zukunftsorientiert
k ft i ti t (IDW S1)
Relevanz der Abschlussangaben hängt von Annahmen, insbesondere
der Annahme der Pfadabhängigkeit ab. Diese sind zu hinterfragen.
Die Relevanz ist bei unterschiedlichen Bewertungsmethoden
verschieden:
– Mulitplikatorenmethoden
p
– hohe Relevanz der Bilanzen;; diese
„Praktikermethoden“ sind weder vom IDW S1 noch von der
Betriebswirtschaft als tauglich
– Ertragswertmethode – hohe Relevanz aber Käufer aufgepasst
wegen Fehler bei der periodengerechten Buchung, Rückstellungen
usw.!
– DCF Methode – Geringe Relevanz der Abschlüsse der
Vergangenheit, größer bei Vereinfachungen (Gordon Growth
Model)
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Zweck der Bilanzgarantie – taktische
E ä
Erwägungen
• Wohl
hl am Weitesten verbreitet
– Käufer denken oft, über die Bilanzgarantie sei immer
etwas
t
zu holen
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– Insbesondere wenn gewillkürte Bilanzierungsansätze
zum Tragen kommen kann die Bilanzgarantie sehr
beratungsintensiv sein – Agentenproblem
• Insbesondere wo das Problem der Antiselektion keine Rolle
spielt (MBO, Verkauf durch Erben) kann man sich als
Käufer fragen,
g
ob eine Bilanzgarantie
g
überhaupt
p sinnvoll ist
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Verflechtung mit anderen
Vertragsbestimmungen
– Auswirkung der Kenntnis des Käufers,
insbesondere aus der finanziellen Due Diligence
– Pauschale Zusicherungen über Vollständigkeit
der Informationen
– Zusicherungen über einzelne Posten außerhalb
der Bilanzgarantie, etwa Steuern
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Share Deal / Asset Deal
Share Deal / Asset Deal
• Beim Kauf eines nicht selbstständig
bilanzierenden Geschäftsbereichs kommt
lediglich ein Bilanzgarantie hinsichtlich der
internen Rechnungslegung in Frage
Frage.
• Ansonsten kein Grund für eine
unterschiedliche
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Handhabung
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Garantierte Abschlussangaben
• Interne
I
/E
Externe R
Rechnungslegung
h
l
– Abwägung Relevanz / Zuverlässigkeit
• Externe Rechnungslegung
– HGB / 4
4. EU Richtlinie
– IFRS
– Steuerbilanz (beachte Schwächung der
Maßgeblichkeit nach dem BilMoG)
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Garantierte Abschlussangaben
(Forts.)
• KonzernK
oder
d Ei
Einzelabschlüsse?
l b hlü ?
• Bestandteile
– Bilanz, GuV, Anhang
– Mittelflussrechnung, ggf.
Eigenkapitalsveränderungsrechnung
– Bei IFRS, Aufschlüsselung der Eventualverbindlichkeiten
• Lagebericht
– Wegen Prognosebericht und Risikoanalyse sehr hohe
Relevanz aber entsprechendes
p
Risiko für den Verkäufer
– Nicht Bestandteil des IFRS Abschlusses
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Zusicherung über Buchhaltung als flankierende Bestimmung zur Bilanzgarantie
• Oft formularmäßig
• Demnach muss die Buchhaltung mit
Demnach muss die Buchhaltung mit
– Standardisierten Kontenrahmen (z.B. DATEV, GKR, IKR) oder
IKR) oder – Konzerninternen Richtlinien übereinkommen oder
– Kontinuität aufweisen
• Verweise auf Rechnungslegungsnormen Verweise auf Rechnungslegungsnormen
fehl am Platz
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Anforderungen an garantierte Abschlussangaben
• Konformität mit GoB, ggf. IFRS • Gewillkürte Anforderungen, insbesondere für Gewillkürte Anforderungen, insbesondere für
Passiva
• Gewillkürte Anforderungen an übrige Posten
G illkü A f d
üb i P
– Vorräte, Forderungen (Forderungsgarantie außerhalb des Gewährleistungskatalogs ist meist vorzuziehen)
– vGA
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Überschneidung mit der Stichtagsbilanz
Überschneidung mit der Stichtagsbilanz
– Z.B. bei Abschreibungsbedarf in der Z B b i Ab h ib
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Stichtagsbilanz und in früheren Bilanzen
– In USA hat die Westmorland
I USA h di W
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C l Rechtsprechung R h
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die Notwendigkeit der Abgrenzung unterstrichen
– Wichtig u.a. wegen Freibetrag, Höchstbetrag, Wi h i
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Bemessungsgrundlage
– Ggf. vertragliche Regelung
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vGA
• Typisches Problem im Mittelstand (erhöhte
Geschäftsführergehälter, Beschäftigung von
Familienmitgliedern, Miete von verbundenen
P
Personen)
)
• Ist eine vGA positiv oder negativ für die
B
Bewertung?
t
?
• BGH verneint Anspruch des Käufers bei vGA –
ggf.
f Korrektur
K
kt zugunsten
t des
d Käufers
Kä f iin d
den
Gewährleistungen über Steuern
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R ht f l
Rechtsfolgen
– gesetzliches
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Haftungssystem
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t
• Nacherfüllung vorrangig
• Sonst Wahlrecht zwischen Minderung und
Schadensersatz
– Minderung erfordert die Feststellung eines
objektiven
bj kti
W
Werts
t fü
für di
die B
Berechnung
h
– Auch Schadensersatz erfordert (Differenztheorie)
eine Bewertung
• Rücktritt meist bis auf Vorsatz oder Überschreitung
einer bestimmten Grenze vertraglich Ausgeschlossen
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Vertragliche Haftungssysteme
• L
Laufen
f meist auff den
d “kleinen”
“kl
”
Schadensersatz hinaus
• Manchmal entweder ausdrückliche
Anwendungg oder Ausschluss von
Mulitplikatorenmethoden – alle anderen
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WS
S1)) sc
scheinen
e e zu
u kompliziert
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Methoden
• Theoretisch: Bewertung offenlegen –
L id selten
Leider
lt möglich
ö li h wegen A
Anwendung
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mehrerer Methoden und Feilschen
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Vertragliche Rechtsfolgen Empfehlungen
– Der Antiselektion wirkt die Bilanzgarantie
g
auch
mit Vereinfachungen in den Rechtsfolgen, die
die Durchsetzungg erleichtern,, besser entgegen.
g g
Z.B. eine Formel, die leicht zu handhaben aber
hinter dem Erfüllungsinteresse
g
zurückbleibt ((vgl.
g
Freibeträge)
– Final Offer Arbitration (FAO)
– IFRS Wertberichtigung für die Geschäftseinheit
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Weiterführende Informationen
• King,
Ki
Di Bil
Die
Bilanzgarantie
ti b
beim
i U
Unternehmenskauf
t
h
k f
– Mit konkreten Empfehlungen zur Vertragsgestaltung zur
Komplexitätsreduktion
– Übersicht der Rechtslage in den USA
– Auswirkung der BilMoG, IFRS 1, Konvergenz
• ABA Model Share Purchase Agreement
Deal Point Studien
• ABA European Deal Points Study
• CMS European Deal Points Study
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