Peter Moesgaard Kring, SKI

16. marts 2015
Den nye udbudslov og SKI
Peter M. Kring
Statens og Kommunernes Indkøbs Service A/S
1
16. marts 2015
Emner
• Friere adgang til udbud med forhandling og
konkurrencepræget dialog
• Krav om tidlig offentliggørelse af
udbudsmaterialet
• Offentliggørelse af evalueringsmetoden
• Sortimentsudbud
• Større klarhed om brugen af rammeaftaler
• Ændringer af kontrakter i deres løbetid
2
16. marts 2015
Emner
• Friere adgang til udbud med forhandling og
konkurrencepræget dialog
• Krav om tidlig offentliggørelse af
udbudsmaterialet
• Offentliggørelse af evalueringsmetoden
• Sortimentsudbud
• Større klarhed om brugen af rammeaftaler
• Ændringer af kontrakter i deres løbetid
3
16. marts 2015
Friere adgang til udbud med forhandling og konkurrencepræget dialog
• ”§ 60. En ordregiver kan anvende udbud med forhandling i følgende
tilfælde:
• 1. Ved bygge- og anlægsarbejder, varer eller tjenesteydelser, der
opfylder et eller flere af følgende kriterier:
• a) ordregiverens behov kan ikke imødekommes uden tilpasning
af allerede tilgængelige løsninger,
• b) kontrakten omfatter design eller innovative løsninger…”
• § 66 indeholder en tilsvarende formulering for
konkurrencepræget dialog
4
16. marts 2015
Udbud med forhandling: Hvad må der forhandles om?
• ”§ 65. Ordregiver skal forhandle med tilbudsgiverne om de indledende og alle
efterfølgende tilbud, medmindre ordregiveren har forbeholdt sig ret til at
tildele kontrakten på grundlag af det indledende tilbud. Det indledende tilbud
skal danne grundlag for den efterfølgende forhandling.
• Stk. 2. Der kan forhandles om alt undtagen grundlæggende elementer og de
endelige tilbud. Fastsatte mindstekrav og kriterier for tildeling er
grundlægende elementer i forbindelse med proceduren udbud med
forhandling.”
5
16. marts 2015
Udbud med forhandling: Hvad må der forhandles om?
• ”Stk. 2. Der kan forhandles om alt undtagen grundlæggende elementer og
de endelige tilbud. Fastsatte mindstekrav og kriterier for tildeling er
grundlægende elementer i forbindelse med proceduren udbud med
forhandling.”
• Der må forhandles om:
• ”… alle de indkøbte bygge- og anlægsarbejders, varers og tjenesteydelsers
karakteristika, herunder blandt andet kvalitet, mængde, handelsklausuler samt
sociale, miljømæssige og innovative aspekter, for så vidt de ikke udgør
mindstekrav.”
• Tilbudsgiveres forbehold overfor mindstekrav mhp. frafald af forbeholdet
• Priselementer, så længe ordregiveren overholder ligebehandlings- og
gennemsigtighedsprincippet
6
16. marts 2015
Udbud med forhandling: Hvad må der ikke forhandles om?
• ”Stk. 2. Der kan forhandles om alt undtagen grundlæggende elementer og de
endelige tilbud. Fastsatte mindstekrav og kriterier for tildeling er
grundlægende elementer i forbindelse med proceduren udbud med
forhandling.”
• Der må ikke forhandles om:
• Grundlæggende elementer
• Mindstekrav
• Tildelingskriteriet og evt. underkriterier
• De endelige tilbud
7
16. marts 2015
8
Konkurrencepræget dialog: Hvad må der være en dialog om?
• ”§ 69. En ordregiver indleder en dialog med de relevante ansøgere med henblik
på at indkredse og fastslå, hvorledes ordregiverens behov bedst kan opfyldes.
• Stk. 2. Dialogen kan vedrøre alle aspekter ved udbuddet bortset fra
grundlæggende elementer. Fastsatte mindstekrav og kriterier for tildeling er
grundlæggende elementer i forbindelse med proceduren konkurrencepræget
dialog.”
16. marts 2015
9
Konkurrencepræget dialog: Hvad må der være en dialog om?
• Stk. 2. Dialogen kan vedrøre alle aspekter ved udbuddet bortset fra
grundlæggende elementer. Fastsatte mindstekrav og kriterier for tildeling er
grundlæggende elementer i forbindelse med proceduren konkurrencepræget
dialog.”
• Dialogen kan vedrøre
• ”Dialogen kan vedrøre alle aspekter vedrørende kontraktens genstand, herunder
men ikke udelukket til tekniske forhold, priser, omkostninger, fordeling af risiko,
begrænsning af ansvar, garantier og øvrige økonomiske forhold.”
• Tilbudsgiveres forbehold overfor mindstekrav mhp. frafald af forbeholdet
• Priselementer, så længe ordregiveren overholder ligebehandlings- og
gennemsigtighedsprincippet
16. marts 2015
Konkurrencepræget dialog: Hvad må der ikke være en dialog om?
• Stk. 2. Dialogen kan vedrøre alle aspekter ved udbuddet bortset fra
grundlæggende elementer. Fastsatte mindstekrav og kriterier for tildeling er
grundlæggende elementer i forbindelse med proceduren konkurrencepræget
dialog.”
• Dialogen må ikke vedrøre
• Grundlæggende elementer
• Mindstekrav
• Tildelingskriteriet og evt. underkriterier
10
16. marts 2015
Emner
• Friere adgang til udbud med forhandling og
konkurrencepræget dialog
• Krav om tidlig offentliggørelse af
udbudsmaterialet
• Offentliggørelse af evalueringsmetoden
• Sortimentsudbud
• Større klarhed om brugen af rammeaftaler
• Ændringer af kontrakter i deres løbetid
11
16. marts 2015
12
Krav om tidlig offentliggørelse af udbudsmaterialet
• ”§ 130. En ordregiver skal give fri, direkte og fuld elektronisk adgang til
udbudsmaterialet fra datoen for offentliggørelse af udbudsbekendtgørelse i
den Europæiske Unions Tidende, jf. dog stk. 2. Ordregiveren skal i
udbudsbekendtgørelsen angive, på hvilken elektronisk adresse der gives
adgang til udbudsmaterialet.
• Stk. 2. Ordregiveren kan på grund af udbudsmaterialets særlige karakter eller
på grund af fortrolighed, jf. § 5, stk. 2 undlade at give fri, direkte og fuld
elektronisk adgang til visse dele af udbudsmaterialet. I disse situationer skal
ordregiveren i udbudsbekendtgørelsen angive, hvor og hvordan der kan opnås
adgang til disse dele af udbudsmaterialet.”
16. marts 2015
13
Krav om tidlig offentliggørelse af udbudsmaterialet
• Kravet om tidlig offentliggørelse af udbudsmaterialet vil ændre rammer og muligheder
i relation til begrænset udbud og øvrige udbudsformer med prækvalifikation, herunder
udbud med forhandling
• Bemærkninger til lovens § 2:
• ”Ligebehandlingsprincippet medfører også, at ordregiveren ikke kan foretage ændringer af
grundlæggende elementer i udbudsmaterialet i løbet af en udbudsproces. … Mindstekrav er
centrale krav til egenskaber ved den udbudte anskaffelse eller til kontraktens udførelse. Som
følge heraf vil ændring af mindstekrav som klart udgangspunkt kunne karakteriseres som en
ændring af grundlæggende elementer, der ikke kan foretages uden fornyet udbudsprocedure.
Ligebehandlingsprincippet udelukker ikke ændringer i mindstekrav, hvis ændringen ikke vil
kunne påvirke potentielle ansøgeres eller tilbudsgiveres deltagelse i den omhandlede
udbudsprocedure, og ikke fordrejer konkurrencen mellem ansøgere eller tilbudsgivere.”
16. marts 2015
Emner
• Friere adgang til udbud med forhandling og
konkurrencepræget dialog
• Krav om tidlig offentliggørelse af
udbudsmaterialet
• Offentliggørelse af evalueringsmetoden
• Sortimentsudbud
• Større klarhed om brugen af rammeaftaler
• Ændringer af kontrakter i deres løbetid
14
16. marts 2015
15
Offentliggørelse af evalueringsmetoden
• § 158. En ordregiver skal i udbudsmaterialet, ud over angivelse af tildelingskriteriet og
eventuelle under- og delkriterier, beskrive evalueringsmetoden samt beskrive, hvad
der tillægges betydning ved tilbudsevalueringen.
• Tilføjet som følge af en tilkendegivelse fra Kommissionen
• Den mest diskuterede bestemmelse i udbudslovsudvalget…
16. marts 2015
Offentliggørelsen giver beskyttelse
• § 158. Stk. 2. En evalueringsmetode, der er beskrevet i
udbudsmaterialet i overensstemmelse med stk. 1, kan ikke
tilsidesættes af klage- og retsinstanser, hvis den er
gennemsigtig og overholder ligebehandlingsprincippet.
• Offentliggørelsen af evalueringsmetoden beskytter mod
tilsidesættelse af metoden med påstand om, at den ikke
overholder den tilkendegivne vægtning eller afspejler
spredningen i indkomne bud, eller fordi hele karakter- eller
pointskalaen ikke kommer i anvendelse.
16
16. marts 2015
Emner
• Friere adgang til udbud med forhandling og
konkurrencepræget dialog
• Krav om tidlig offentliggørelse af
udbudsmaterialet
• Offentliggørelse af evalueringsmetoden
• Sortimentsudbud
• Større klarhed om brugen af rammeaftaler
• Ændringer af kontrakter i deres løbetid
17
16. marts 2015
18
Sortimentsudbud
• ”§ 44. En ordregiver kan henvise til produktkategorier, når henvisningen
gør det klart for de potentielle tilbudsgivere, hvilke konkrete produkter
inden for de omfattede produktkategorier, der efterfølgende kan blive
omfattet af den offentlige kontrakt eller rammeaftale.
• Stk. 2. En ordregiver kan i forbindelse med gennemførelsen af udbud,
hvor ordregiveren henviser til specifikke produktkategorier, gennemføre
evalueringen på grundlag af et repræsentativt udsnit af sammenlignelige
produkter i tilbudsgivernes sortiment.”
16. marts 2015
Emner
• Friere adgang til udbud med forhandling og
konkurrencepræget dialog
• Krav om tidlig offentliggørelse af
udbudsmaterialet
• Offentliggørelse af evalueringsmetoden
• Sortimentsudbud
• Større klarhed om brugen af rammeaftaler
• Ændringer af kontrakter i deres løbetid
19
16. marts 2015
Større klarhed om brugen af rammeaftaler
• Ordregivere kan foretage både direkte tildeling og miniudbud under
samme rammeaftale (§ 96, stk. 1, nr. 3)
• ”Stk. 3. Skal der ske tildeling efter stk. 1, nr. 3, skal valget mellem
direkte tildeling og genåbning af konkurrencen ske på grundlag af
objektive kriterier, herunder blandt andet kriterier vedrørende de
efterspurgte varers eller ydelsers kvantitet, værdi eller karakteristika og
ordregiverens øvrige konkrete indkøbsbehov. De objektive kriterier skal
fastsættes i udbudsmaterialet vedrørende rammeaftalen.”
• Væsentlige præciseringer i bemærkningerne
20
16. marts 2015
Større klarhed om brugen af rammeaftaler
• Ved direkte tildeling skal valget på grundlag af ”objektive kriterier” (jf. §
97).
• ”Om begrebet objektive kriterier henvises til bemærkningerne til §
12 ” (burde have været til § 96, stk. 3)
• ”Der er ikke noget til hinder for, at den samme ordregiver indgår eller
anvender flere rammeaftaler, der har et sammenfaldende sortiment.” (til
§ 93, stk. 1)
• ”Kontrakter, der indgås på grundlag af en rammeaftale, kan have
karakter af at være løbende forhold, også kaldet
periodekøbskontrakter.” (til § 95)
21
16. marts 2015
Emner
• Friere adgang til udbud med forhandling og
konkurrencepræget dialog
• Krav om tidlig offentliggørelse af
udbudsmaterialet
• Offentliggørelse af evalueringsmetoden
• Sortimentsudbud
• Større klarhed om brugen af rammeaftaler
• Ændringer af kontrakter i deres løbetid
22
16. marts 2015
23
Ændringer af kontrakter i deres løbetid
• ”§ 176, stk. 2. […] Medmindre andet følger af §§ 177-181 anses en ændring altid for at
være en ændring af grundlæggende elementer, når:
• 1) der indføres betingelser, som ville have givet adgang for andre ansøgere end de
oprindeligt udvalgte, eller givet mulighed for at acceptere et andet tilbud end det
oprindeligt accepterede, eller ville have tiltrukket yderligere deltagere i
udbudsproceduren,
• 2) kontraktens eller rammeaftalens økonomiske balance ændres til leverandørens
fordel på en måde, som den oprindelige kontrakt eller rammeaftale ikke gav mulighed
for,
• 3) ændringen medfører en betydelig udvidelse af kontraktens eller rammeaftalens
anvendelsesområde, eller
• 4) en ny leverandør erstatter den, som ordregiveren oprindelig havde tildelt
kontrakten, bortset fra de tilfælde, der er nævnt i § 180.”
16. marts 2015
Ændringer af kontrakter i deres løbetid
• ”§ 177. Ændringer af en kontrakt, der er forudset i udbudsmaterialet i
klare, præcise og entydige klausuler betragtes ikke som ændringer af
grundlæggende elementer. Klausulerne skal fastsætte omfanget og
arten af eventuelle ændringer eller ændringsmuligheder, samt
betingelserne for deres anvendelse, og de må ikke ændre kontraktens
eller rammeaftalens overordnede karakter.”
• ”Bagatelgrænse”-undtagelse i § 178 for ændringer under tærskelværdien,
og under 10/15 % af kontraktens værdi
• Særlig hjemmel til supplerende anskaffelser i § 179
• Særlig hjemmel ved uforudsete ændringer i § 182
• Pligt til offentliggørelse af kontraktændringsbekendtgørelse ved ændring
iht. § 179, og§ 181, jf. § 182, stk. 2
24
16. marts 2015
25
Ændringer af kontrakter i deres løbetid
• ”§ 180. Udskiftning af den oprindelige leverandør, er ikke en ændring af
grundlæggende elementer i kontrakten, når udskiftning sker som følge
af:
• 1) en utvetydig ændringsklausul eller -mulighed, jf. § 177, eller
• 2) hel eller delvis indtrædelse i den oprindelige leverandørs rettigheder
som følge af dennes omstrukturering, herunder i form af overtagelser,
fusioner, erhvervelser eller insolvens, når de oprindelige kriterier for
kvalitativ udvælgelse opfyldes, og såfremt udskiftningen ikke medfører
andre væsentlige ændringer af kontrakten og ikke har til formål at omgå
anvendelsen af denne lov.”