רשלנות רופא שיניים בהתבסס על קליפורד ` משה נ 9977/7/ "א דנ

‫מכללת שערי משפט‬
‫סמינריון ברשלנות רפואית‬
‫רשלנות רופא שיניים בהתבסס על‬
‫דנ"א ‪ 9977/7/‬משה נ' קליפורד‬
‫מוגש לד"ר הרמן עמוס‬
‫מאת‪ :‬בן גל אפרתי הדס‬
‫ת‪.‬ז‪028850808 .‬‬
‫אוגוסט ‪2011‬‬
‫‪1‬‬
‫תוכן עניינים‬
‫פתח דבר‬
‫עמ' ‪3‬‬
‫מבוא‬
‫עמ' ‪3-6‬‬
‫הרקע לדיון הנוסף‬
‫עמ' ‪6-7‬‬
‫פסיקת בית המשפט המחוזי‬
‫עמ' ‪7-8‬‬
‫פסיקת בית המשפט העליון‬
‫עמ' ‪8-10‬‬
‫הדיון הנוסף‬
‫עמ' ‪10-12‬‬
‫ניתוח הסוגיות המשפטיות‬
‫עמ' ‪12-15‬‬
‫‪ -Hard cases make bad law‬ביקורת ומשפט משווה‬
‫עמ' ‪15-23‬‬
‫סיכום‬
‫עמ' ‪24‬‬
‫ביבליוגרפיה‬
‫עמ' ‪25-26‬‬
‫‪2‬‬
‫סמינריון ברשלנות רפואית‬
‫רשלנות רופא שיניים בהתבסס על דנ"א ‪ 9977/7/‬משה נ' קליפורד‬
‫פתח דבר‬
‫כותבת הסמינריון הינה עובדת סוציאלית‪ ,‬מנהלת של עמותת שבל ‪-‬שיניים בריאות לכל בהוד השרון‬
‫המפעילה מרפאת שיניים לאוכלוסיות נזקקות ולקהילה‪.‬‬
‫כמי שמעורה שנים רבות בתחומי הרווחה ובריאות השיניים‪ ,‬נגע לליבי פסק הדין שניתן בדיון נוסף רביד‬
‫נגד קליפורד‪ ,1‬שדן ברופא שיניים אנגלי‪ ,‬מתנדב‪ ,‬שהגיע לטפל בשיניהן של אוכלוסיות נזקקות באשקלון‪,‬‬
‫תוך שימוש במכשור הרפואי שהועמד לרשותו במרפאה‪ ,‬ובשל שימוש במזרק לא שואב גרם לרביד‬
‫הקטנה נזק בלתי הפיך ששינה את חייה ואת חיי בני משפחתה לעד‪.‬‬
‫ההתדיינות המשפטית של משפחת משה נמשכה לאורך שני עשורים ולא בכדי‪ .‬בית המשפט נדרש במהלך‬
‫השנים לעסוק בסוגיות נזיקיות רבות וביסודותיה של עוולת הרשלנות‪ ,‬עד שבדיון הנוסף נקבעה הלכה‬
‫שהשפיעה במידה לא מבוטלת על עולם דיני הנזיקין בישראל‪.‬‬
‫הלכת קליפורד "זכתה" לקיטונות ביקורת רבים‪ ,‬ואלו משקפים את הקושי הניצב בפני השופטים בבואם‬
‫להכריע בין הטלת אחריות על בעלי הכיס העמוק‪ ,‬לבין השבת פניה ריקם של מערערת שהפכה למשותקת‬
‫בשל זריקת אלחוש שגרתית‪.‬‬
‫במהלך כתיבת הסמינריון‪ ,‬שוחחתי עם עמיתי רופאי השיניים על מקרה רביד‪ .‬דרכם הכרתי מקרוב את‬
‫פעולת המזרק השואב ויתרונותיו‪ .‬על אף שעמיתי מעולם לא השתמשו במזרק שאינו שואב (שכן זה‬
‫הוצא לחלוטין משימוש במרפאות השיניים בארץ ובעולם בעקבות המקרה)‪ ,‬הם הביעו תרעומת רבה על‬
‫פסיקת שופטי הרוב וציינו שמדובר במקרה "חריג שבחריגים"‪.‬‬
‫אקדים את המאוחר ואציין שאני מצטרפת לביקורת על פסיקת ביהמ"ש בדיון הנוסף‪ ,‬ומזדהה עם דעת‬
‫רבים הטוענים כי הקביעה שד"ר קליפורד התרשל‪ ,‬הפכה במידה לא מבוטלת את רפואת השיניים‬
‫לרפואה מתגוננת (‪ ,)Defrnsive Medicine‬פגעה באמון הציבור ובמקצוע רפואת השיניים הדורש שנות‬
‫התמחות רבות‪.‬‬
‫בסמינריון זה אדון בהשתלשלות ההתדיינות המשפטית בפרשת רביד תוך התייחסות לעוולת הרשלנות‪,‬‬
‫אפיוני הרופא הסביר‪ ,‬בחינת המדיניות המשפטית שנקבעה כרשלנות רופא שיניים אשר במהלך טיפולו‬
‫נגרם נזק שלא היה צפוי וביקורת על הכרעת בית המשפט תוך עיון במשפט משווה‪.‬‬
‫מבוא‬
‫עוולת הרשלנות המהווה את עוולת המסגרת המרכזית בדיני הנזיקין מעוגנת בסימן ד' סעיפים ‪35-36‬‬
‫בפקודת הנזיקין (נוסח חדש) תשכ"ח ‪( 1968‬להלן הפקודה)‪:2‬‬
‫‪ .35‬רשלנות‬
‫עשה אדם מעשה שאדם סביר ונבון לא היה עושה באותן נסיבות או לא עשה מעשה שאדם סביר ונבון‬
‫היה עושה באותן נסיבות‪ ,‬או שבמשלח‪-‬יד פלוני לא השתמש במיומנות‪ ,‬או לא נקט מידת זהירות‪,‬‬
‫שאדם סביר ונבון וכשיר לפעול באותו משלח‪-‬יד היה משתמש או נוקט באותן נסיבות ‪ -‬הרי זו‬
‫‪ 1‬דנ"א ‪ 7794/98‬משה נ' קליפורד‪ ,‬פ"ד נז(‪721 )4‬‬
‫‪ 2‬פקודת הנזיקין (נוסח חדש) תשכ"ח‪ 1968 -‬סעיפים ‪35,36‬‬
‫‪3‬‬
‫התרשלות; ואם התרשל כאמור ביחס לאדם אחר‪ ,‬שלגביו יש לו באותן נסיבות חובה שלא לנהוג כפי‬
‫שנהג‪ ,‬הרי זו רשלנות‪ ,‬והגורם ברשלנותו נזק לזולתו עושה עוולה‪.‬‬
‫‪ .36‬חובה כלפי כל אדם‬
‫החובה האמורה בסעיף ‪ 53‬מוטלת כלפי כל אדם וכלפי בעל כל נכס‪ ,‬כל אימת שאדם סביר צריך היה‬
‫באותן נסיבות לראות מראש שהם עלולים במהלכם הרגיל של דברים להיפגע ממעשה או ממחדל‬
‫המפורשים באותו סעיף‪.‬‬
‫אחת המטרות המרכזיות של דיני הנזיקין היא הנחלת נורמות התנהגות ראויות לדפוסי התנהגות‬
‫בחברה‪ .3‬במילים אחרות‪ ,‬המטרה היא להרתיע‪ ,‬לתקן את הנזק ולפצות את הניזוק בד בבד עם הסדרת‬
‫התנהגות בין אינטרסים של פרטים בחברה ובין פרטים לחברה‪.‬‬
‫‪4‬‬
‫"רשלנות" הינה הימנעות משימוש בזהירות שהחוק מחייב להשתמש בה כלפי מישהו ‪.‬‬
‫עוולת הרשלנות הינה עוולה אזרחית והיא בת שלושה מרכיבים‪:‬‬
‫‪.1‬‬
‫קיומה של חובת הזהירות‬
‫‪.2‬‬
‫הפרת החובה‬
‫גרימת נזק בגין ההפרה‪.‬‬
‫‪.3‬‬
‫עוולת הרשלנות מתגבשת בהתמלא התנאים הקבועים בסעיפים אלה וכפי שפורשו על ידי בתי המשפט ‪.‬‬
‫תנאי הסף לגיבושה של האחריות בעוולת הרשלנות הוא קיום "יחסי שכנות" או יחסי קרבה בין המזיק‬
‫לניזוק‪" .‬השכן" הוא האדם שניתן לצפות באופן סביר כי הוא עלול להיפגע מהמעשה הנטען כרשלני‪ .‬רק‬
‫אם מתקיימים "יחסי השכנות" יבחן ביהמ"ש אם מתמלאים יסודות העוולה הנדרשים להטלת אחריות‬
‫‪5‬‬
‫בנזיקין‪.6‬‬
‫בפרשת ועקנין‪ ,7‬מסביר בית המשפט את מהותה של חובת הזהירות באומרו‪" :‬האם המזיק חב חובת‬
‫זהירות לניזוק? תשובה לשאלה זו מצויה במבחן הצפיות‪ .‬מבחן זה כולל בחובו שני היבטים‪ :‬ההיבט‬
‫הראשון‪ ,‬ובו ניתנת תשובה לשאלה‪ ,‬אם ביחס לסיכון מסוים קיימת חובת זהירות‪ .‬ההיבט השני‪ ,‬הוא‬
‫ההיבט הספציפי‪ ,‬ובו ניתנת תשובה לשאלה‪ ,‬אם ביחס לניזוק פלוני‪ ,‬בנסיבותיו של אירוע אלמוני‪ ,‬קיימת‬
‫חובת זהירות"‪.‬‬
‫ההיבט הראשון‪ ,‬עניינו בקיומה או בהעדרה של "חובת זהירות מושגית" (‪ )National Duty‬ואילו ההיבט‬
‫השני‪ ,‬עניינו בקיומה או בהעדרה של "חובת זהירות קונקרטית" (‪.)Duty in Fact‬‬
‫שתי החובות נקבעות לאור מבחן הצפיות במישור הטכני והנורמטיבי‪ ,‬היינו האם ניתן היה לצפות את‬
‫מה שאירע כעניין טכני‪-‬עובדתי‪ ,‬וכן האם צריך היה לצפות זאת כעניין נורמטיבי‪.8‬‬
‫פסיקת בית המשפט העליון הכירה בכך‪ ,‬כי קיימת חובת זהירות מושגית של רופא כלפי חולה שבטיפולו‪.9‬‬
‫באם המזיק חב חובת זהירות כלפי הניזוק אזי נשאל האם הופרה החובה על ידי המזיק‪ ,‬כלומר‪ ,‬האם‬
‫הפר המזיק את חובת הזהירות המוטלת עליו‪ ,‬וסטה מסטנדרט הזהירות המוטל עליו? אם התשובה‬
‫‪ 3‬ויסמן משה‪ ,‬תביעות רשלנות בנזיקין‪ 2003 ,‬עמ' ‪25‬‬
‫‪ 4‬כרמי אמנון‪ ,‬הרופא החולה והחוק‪ ,‬משפט ורפואה‪ 1977 ,‬עמ' ‪.61‬‬
‫‪ 5‬י‪ .‬גלעד‪ ,‬על יסודותיה של עוולת הרשלנות במשפט הנזיקין הישראלי‪ ,‬עיוני משפט‪ ,‬י"ח (‪.)2‬‬
‫‪ 6‬גרין יוסי‪ ,‬משפט ורפואה‪ ,‬יחסי חולה‪-‬רופא‪ ,‬תשס"ג ‪ 2003-‬עמוד ‪.122-133‬‬
‫‪ 7‬ע"א ‪ 145/80‬ועקנין נ' המועצה המקומית בית שמש ואח'‪ ,‬פד"י ל"ז(‪.113 ,)1‬‬
‫‪ 8‬ע"א ‪ 915/91‬מדינת ישראל נ' לוי‪ ,‬פ"ד מח(‪.45 )3‬‬
‫‪ 9‬ע"א ‪ 552/66‬לויטל נ' קופ"ח של ההסתדרות הכללית‪ ,‬פ"ד כב (‪ ,480)2‬ע"א ‪ 4025/91‬צבי נ' ד"ר קרול‪ ,‬פ"ד נ (‪)3‬‬
‫‪.784‬‬
‫‪4‬‬
‫חיובית‪ ,‬תישאל השאלה האם הפרת החובה היא שגרמה לנזק הנטען או האם קיים קשר סיבתי בין‬
‫הפרת החובה לנזק‪.‬‬
‫באופן כללי‪ ,‬כדי שתקום אחריות בנזיקין‪ ,‬צריך להתקיים קשר סיבתי בין התנהגות המזיק לפגיעה‬
‫בניזוק‪ .‬מקובל לחלק את הקשר הסיבתי לשניים‪ :‬קשר סיבתי עובדתי וקשר סיבתי משפטי‪.‬‬
‫מבחני הקשר הסיבתי העובדתי אינם מפורטים בפקודת הנזיקין‪ .‬כל שנקבע הוא כי אשם המזיק צריך‬
‫שיהא "הסיבה או אחת הסיבות לנזק"‪.‬‬
‫מקובל לומר כי משמעות מבחן זה היא כי הפרת החובה מהווה גורם אשר בלעדיו אין ( ‪non causa sine‬‬
‫‪ )qua‬כלומר גורם הכרחי שאלמלא קיומו לא היה הנזק נגרם‪.10‬‬
‫משנקבע כי התנהגות מסוימת הייתה אחד הגורמים לקרות נזק‪ ,‬נתקיים בה הקשר הסיבתי העובדתי‪,‬‬
‫ואין זה משנה שהתנהגות המערער הייתה רק אחד הגורמים‪ ,‬כל עוד היה זה גורם הכרחי שבלעדיו לא‬
‫היה הנזק קורה‪.‬‬
‫מטרתו של הקשר סיבתי משפטי לבחון האם ניתן להטיל אחריות‪ .‬לשם קביעת קיומו‪ ,‬קיימים שלושה‬
‫מבחני משנה חלופיים‪ ,‬שיובאו למשפט הישראלי מן המשפט האנגלי והקבועים בסעיף ‪ )2(64‬לפקודת‬
‫הנזיקין‪ .11‬מבחנים אלו הם‪ :‬מבחן הצפיות‪ ,‬מבחן הסיכון ומבחן השכל הישר‪.12‬‬
‫מבחן הצפיות עניינו בשאלה‪ ,‬אם המזיק כאדם סביר‪ ,‬צריך היה לצפות כי התרשלותו שלו תביא לנזקו‬
‫של הניזוק‪ .‬מבחן זה יוצר קשר הדוק בין שאלת הקשר הסיבתי המשפטי לבין שאלת קיומה של חובת‬
‫זהירות קונקרטית‪ ,‬שכן בשתיהן נשאלת שאלה דומה בדבר הצורך הנורמטיבי לצפות‪.‬‬
‫לפי מבחן הסיכון‪ ,‬יתקיים קשר סיבתי משפטי‪ ,‬אם הנזק שנגרם והליך גרימתו הנם בתחום הסיכון‬
‫שיצרה התנהגות המזיק‪ .‬המבחן קובע כי הסיבתיות המשפטית בכל עוולה תקבע ע"פ מטרותיה‬
‫ותכליותיה של אותה עוולה‪ ,‬בהינתן אופי האחריות והאינטרס המוגן‪. 13‬‬
‫לפי מבחן השכל הישר‪ ,‬יתקיים קשר סיבתי משפטי‪ ,‬אם כל התכונות המציינות את התנהגות המזיק‬
‫כרשלנית‪ ,‬תרמו בפועל להתהוות התוצאה המזיקה‪.14‬‬
‫הלכה פסוקה‪ ,‬כי מערכת היחסים המיוחדת בין החולה לרופא יוצרת מטבעה "יחסי שכנות"‪ .‬הרופא הוא‬
‫"שכן" של המטופל‪ ,‬וצריך לקחת בחשבון כי המטופל על ידיו עלול להיפגע אם לא ינקוט אמצעי זהירות‬
‫סבירים‪.15‬‬
‫דיני הרשלנות אינם מטילים חבות מוחלטת על המזיק‪ .‬בית המשפט יבחן עובר להכרעה‪ ,‬באלו אמצעים‬
‫נקט הרופא להבטחת שלומו של החולה‪ .‬השופט ברק בפרשת קרול מונה אמצעים אשר יש להתחשב‬
‫בהם‪ :‬הסתברות שהנזק יתרחש‪ ,‬ההוצאות הנדרשות למנוע אותו‪ ,‬חומרת הנזק‪ ,‬הערך החברתי של‬
‫ההתנהגות שגרמה לנזק‪ ,‬היכולת היחסית למנוע את הנזק וכיוצא באלה שיקולים המבטאים את רעיון‬
‫האשמה והמבוססים על ההנחה שהאמצעים אשר המזיק צריך לנקוט אינם חייבים להסיר את הסיכון‪,‬‬
‫אלא אמצעים שסביר לנקוטם בנסיבות העניין‪.16‬‬
‫לכך מצטרפת תפיסת הרשלנות הכלכלית שנוסחתה נקבעה על ידי ‪ Hand‬בפסק הדין ‪United‬‬
‫‪ 10‬משה ויסמן‪ ,‬תביעות רשלנות בנזיקין‪.2003 ,‬‬
‫‪ 11‬פקודת הנזיקין [נוסח חדש] תשכ"ח ‪ 1968‬סעיף ‪64‬‬
‫‪ 12‬ע"א ‪ 576/81‬בן שמעון נ' ברדה‪ ,‬פ"ד לח(‪1 )3‬‬
‫‪ 13‬ישראל גלעד אהוד גוטל‪ ,‬על הרחבת האחריות בנזיקין בהיבט הסיבתי‪ -‬מבט ביקורתי (בעקבות דנ"א ‪ 7794/98‬משה נ'‬
‫קליפורד)‪ ,‬משפטים לד(‪ )2‬תשס"ד‬
‫‪ 14‬ע"א ‪ 23/61‬סימון ואח' נ' מנשה ואח' וערעור שכנגד‪ ,‬פ"ד יז ‪.449‬‬
‫‪ 15‬ע"א ‪ 4025/91‬יצחק צבי נ' ד"ר יעקב קרול‪ ,‬פ"ד נ(‪784 )3‬‬
‫‪ 16‬שם‪ ,‬עמ' ‪.790‬‬
‫‪5‬‬
‫‪ .17 States v. Carroll Towing‬נוסחה זו קובעת את סטנדרט הסבירות לבחינת התנהגות המזיק‪ ,‬אם‬
‫תחשב זו להתרשלות אם לאו‪ ,‬במונחים אלגבריים‪ :‬ההסתברות להתרחשות הנזק [‪.]P for Probability‬‬
‫שיעור הנזק הצפוי [‪ .]L for Loss‬תוחלת הנזק – עלותו החברתית של הסיכוי להתממשות הנזק [‪.]PL‬‬
‫עלות מניעת הנזק – התועלת החברתית בהתנהלות כפי שהיא [‪.]B for Burden‬‬
‫נוסחת הנד שוקלת זה מול זה את העלות החברתית בפעילותו של המזיק‪ ,‬המגולמת בתוחלת הנזק‪ ,‬אל‬
‫מול התועלת החברתית בהתנהלות כפי שהיא‪ ,‬המגולמת בעלות שינוי הפעילות‪ .‬במסגרת עלות מניעת‬
‫הנזק ניתן לקחת בחשבון את עלותם של אמצעי זהירות‪ ,‬או חלופות אחרות לשינוי הפעילות או ביטולה‬
‫כך שהנזק ימנע‪ .‬הנוסחה בוחנת את היחס בין תוחלת הנזק לעלות מניעתו לפני שאירע הנזק‪ .‬כאשר‬
‫תוחלת הנזק גדולה מעלות מניעת הנזק (‪ ,)B < PL‬אזי מדובר בנזק בלתי יעיל שיש למנעו וההתנהגות‬
‫תחשב להתרשלות‪ .‬לעומת זאת‪ ,‬כאשר תוחלת הנזק קטנה מעלות מניעתו (‪ ,)B < PL‬אזי מדובר בנזק‬
‫יעיל‪ ,‬ואין טעם לקבוע כי המזיק התרשל‪.‬‬
‫החריגים בארץ ובעולם המשפט האנגלו‪-‬אמריקני לדרישת צפיותו של היקף הנזק כוללים את כלל‬
‫הגולגולת הדקה ואת כלל חומרת הנזק‪.‬‬
‫כלל הגולגולת הדקה מכיר באחריות המזיק לנזקים בלתי צפויים שמקורם בחולשותיה המוקדמות‬
‫והבלתי צפויות של הניזוקה‪ .‬תיאור אחר לכלל זה הוא שעל המזיק לקבל את הניזוקה כפי שהיא‪.‬‬
‫עקרון הגולגולת הדקה חל על שני מרכיביו של היקף הנזק –חומרה בלתי צפויה של הנזק הראשוני‪,‬‬
‫ונזקים שניוניים בלתי צפויים המתפתחים מהנזק הראשוני‪ .‬עקרון זה אינו חל על תהליך גרימתו של נזק‬
‫ראשוני ועל סוגו של הנזק הראשוני אלא רק על היקפו‪.‬‬
‫כלל "חומרת הנזק" הוא רחב יותר מכלל הגולגולת הדקה‪ ,‬במובן זה שמכוחו זכאית ניזוקה לפיצוי בשל‬
‫מלוא החומרה של נזקה הראשוני בכל מקרה שחומרת הנזק אינה צפויה‪ ,‬גם אם מקור החומרה הבלתי‬
‫צפויה אינו גולגולת דקה‪ .‬כלל חומרת הנזק צר יותר מכלל הגולגולת הדקה משום שהוא אינו משתרע על‬
‫נזקים שניוניים‪.18‬‬
‫דיון נוסף רביד נ' קליפורד‪ 19‬אותו אציג‪ ,‬אנתח ואבקר בהמשך עבודה זו‪ ,‬כולל בתוכו סוגיות רבות מדיני‬
‫הנזיקין כפי שפורטו לעיל‪ ,‬וכעת אפרטן בהרחבה בהתייחס למקרה דנן‪.‬‬
‫הרקע לדיון הנוסף בפרשת רביד נ' קליפורד‬
‫המערערת הייתה ילדה בת חמש שנים כאשר הגיעה ביום ‪ 5.04.84‬מלווה באמה‪ ,‬למרפאת "שילון"‬
‫באשקלון לצורך טיפול שיניים‪ .‬במרפאה נתקבלה ע"י המשיב‪ ,‬ד"ר דניס קליפורד‪ ,‬רופא שיניים מאנגליה‪,‬‬
‫אשר טיפל בילדה בהתנדבות במרפאת השיניים שהופעלה ביוזמת חברת מוסדות חינוך ותרבות‬
‫והסוכנות היהודית לא"י‪ ,‬במסגרת פרויקט שיקום שכונות‪.‬‬
‫הרופא הגיע מחו"ל לביצוע הפרויקט‪ ,‬והשתמש במכשור ובחומרים שהיו במרפאה‪ .‬כדי להקל על הטיפול‬
‫במערערת‪ ,‬הזריק לה המשיב זריקת אלחוש מקומית בלסתה התחתונה‪.‬‬
‫‪U.S v. Carroll Towing Co. 159F 2d 169 17‬‬
‫‪, 18‬י‪ ,‬גלעד א‪ ,‬גוטל‪ ,‬על הרחבת האחריות בנזיקין בהיבט הסיבתי‪ -‬מבט ביקורתי (בעקבות דנ"א ‪ 7794/98‬משה נ' קליפורד)‪,‬‬
‫משפטים לד(‪ )2‬תשס"ד‬
‫‪ 19‬דנ"א ‪ 7794/98‬רביד נ' קליפורד‪ ,‬פ"ד נז(‪721 )4‬‬
‫‪6‬‬
‫מיד לאחר ההזרקה הופנתה רביד ע"י הרופא לעשיית צילום בחדר סמוך במרפאה‪ .‬היא סירבה לערוך את‬
‫הצילום ועזבה במרוצה את המקום כשהאם אחריה‪ .‬משחזרו הבחינה האם כי רביד נוטה על צדה ואינה‬
‫מצליחה להתייצב‪ .‬הסייעת השכיבה את הילדה על כסא טיפולים‪ ,‬ורופאה באה לבדוק אותה‪ .‬בבדיקתה‬
‫היא מצאה כי רביד "מנומנמת"‪ .‬לאחר מכן היא נבדקה גם ע"י הרופא‪ ,‬ובסופו של דבר הוחלט להעבירה‬
‫לטיפול רפואי‪ .‬היא הוחשה למרפאת קופ"ח‪ ,‬ומשם בהוראת הרופאה המטפלת לבית החולים באשקלון‪.‬‬
‫התברר כי כתוצאה מהזריקה נגרם לרביד נזק מוחי שהביא‪ ,‬בין היתר לחולשת גפיים בצד שמאל‬
‫(המיפרזיס במחצית הגוף השמאלי) ולהפרעות נוירולוגיות וקוגניטיביות‪.‬‬
‫אין מחלוקת כי הנזק המוחי על תוצאותיו הקשות היה בבחינת אירוע חריג ביותר‪ ,‬שאפשרות התרחשותו‬
‫בעקבות הזרקת אלחוש לא הייתה ידועה ע"פ הספרות הרפואית‪.‬‬
‫היה ידוע כי במקרה של חדירת המזרק לתוך העורק האלי אולרי התחתון (‪,)inferior alveolar artery‬‬
‫דבר הקורה בהסתברות שבין ‪ 10%‬ל‪ 15%-‬מכלל מקרי ההזרקה‪ -‬עשויות להיגרם למטופל פגיעות עצביות‬
‫קלות וחולפות‪ .‬פגיעות קלות אלה היה ניתן למנוע ע"י השימוש במזרקים "שואבים"‪ .‬הכוונה למזרק‬
‫המאפשר שאיבה מוקדמת‪ ,‬אשר בעזרתו אפשר להיווכח אם חדרה המחט לכלי דם‪.‬‬
‫הידיעה על חדירה מעין זו מאפשרת לרופא להימנע מהזרקת הסם המרדים לתוך כלי הדם‪.‬‬
‫במקרה הנדון השתמש הרופא במזרק רגיל שאינו שואב‪ ,‬דבר שהיה בעת ההיא מקובל על פי הפרקטיקה‬
‫של רופאי השיניים‪.‬‬
‫השאלה היא האם התאונה הרפואית הקשה שקרתה למערערת עולה בנסיבות המקרה הנדון לכדי‬
‫רשלנות רפואית‪.‬‬
‫פסיקת בית המשפט המחוזי‬
‫בכתב התביעה המקורי שהוגש לביהמ"ש המחוזי‬
‫‪20‬‬
‫יוחסה לד"ר קליפורד רשלנות במספר מישורים‪:‬‬
‫א‪ .‬נטען כי הרופא לא היה מיומן לטפל בילדים וצורת טיפולו בילדה הייתה שגויה בעיקרה‪ .‬נטען שהרופא‬
‫התרשל בכך שלא הורה להעביר את הילדה לבית החולים מיד כשנמסר לו על התופעות שאירעו לאחר‬
‫מתן הזריקה‪ ,‬לא נקט באמצעי החייאה כהנשמה בחמצן והזרקת ואליום לווריד לטיפול בפרכוסים‪.‬‬
‫ב‪ .‬בקשר לאלחוש נטענו כנגד הרופא הטענות הבאות‪:‬‬
‫‪ .1‬ההזרקה נעשתה בכוח ובמהירות‪.‬‬
‫‪.2‬הרופא לא השתמש במזרק מסוג המאפשר שאיבה (‪ ,)aspirating syringe‬ולכן לא יכול היה לוודא‬
‫שהמחט לא חדרה לתוך כלי הדם‪.‬‬
‫‪.3‬בשל הזרקת חומר ההרדמה בכוח רב זרם חומר ההרדמה נגד כיוון זרימת הדם‪ ,‬הגיע למוח וגרם שם‬
‫לנזק‪.‬‬
‫‪21‬‬
‫‪ .4‬חומר הזריקה והריכוז לא התאים לילדים אלא למבוגרים בלבד ‪.‬‬
‫בפסק דינו של בית המשפט המחוזי בבאר שבע‪ ,22‬מפי השופט ריבלין‪ ,‬נדחתה תביעתה של רביד ונקבע כי‬
‫לא הוכחו היסודות של האחריות בנזיקין‪ .‬מסקנה זו התבססה על שלושה נימוקים‪:‬‬
‫‪ 20‬ת"א (ב"ש) ‪ ,700/86‬משה נ' קליפורד ‪.‬‬
‫‪ 21‬זלצר פנחס‪ ,‬האם פעולה על פי פרקטיקה מקובלת מחסנת רופא מתביעת רשלנות?‪ ,‬רפואה ומשפט גיליון מס' ‪-31‬‬
‫דצמבר ‪2004‬‬
‫‪ 22‬ת"א (ב"ש) ‪ 700/86‬משה נ' קליפורד‪.‬‬
‫‪7‬‬
‫‪ .1‬לא השכילו התובעים להצביע על אפשרות אחת‪ ,‬הכרחית‪ ,‬מבין אלה המתחרות‪ ,‬הקשורה בקשר סיבתי‬
‫משפטי עם התוצאה המזיקה‪ ,‬ומשהותירו תוצאות מסתברות אחדות שמקצתן אם לא כולן אינן‬
‫מצביעות על התרשלות לא הוכח קיומה של האחריות הרובצת על הרופא‪ .‬במילים אחרות‪ ,‬כל עוד לא‬
‫נשללו לחלוטין כל האפשרויות האחרות שהועלו ע"י המומחים השונים לעניין אופן התרחשות הנזק‪ ,‬לא‬
‫ניתן להגיע למסקנה בעניין אופן התרחשות האירוע והקשר הסיבתי שבין הזרקת האלחוש והנזק שנגרם‬
‫למערערת‪.23‬‬
‫‪ .2‬לעניין השימוש במזרק שאינו מאפשר שאיבה (‪ )non aspirating‬נקבע כי בעת הרלוונטית היה זה סוג‬
‫המזרק המקובל בשימוש כפרקטיקה מקובלת אצל רופאי השיניים‪ ,‬ואין לתלות התרשלות בהתנהגות‬
‫הרופא בשל עצם השימוש בסוג זה של מזרק‪ .‬בנוסף נאמר כי למזרק הלא שואב היה יתרון קל‪ ,‬מאחר‬
‫והוא אפשר שימוש באמפולה מוכנה מראש של חומר ההרדמה בריכוז ובמינון ידועים וקבועים‪ ,‬ובכך‬
‫הקטין את הסיכון להזרקת חומר הרדמה בריכוז‪/‬מינון לקוי‪.‬‬
‫‪ .3‬המדובר בתוצאה אשר לא זו בלבד שלא נצפתה במחקרי העבר‪ ,‬כי אם גם תוצאה שהמומחים נתקשו‬
‫להסבירה בדיעבד‪.‬‬
‫לאחר האירוע הנדון ובעקבות התרחשותו הוציא משרד הבריאות הנחיות כי זריקות הרדמה דנטאליות‬
‫ייעשו במזרקים שואבים בלבד‪ ,‬ונאסר השימוש במזרקים שלא ניתן לבצע בהם שאיבה‪.‬‬
‫פסיקת בית המשפט העליון‬
‫בערעור‪ ,24‬קיבלו כל השופטים את מסקנותיו של בית משפט קמא‪ ,‬לפיהן הזריקה לא ניתנה במהירות‬
‫שיש בה כדי להוות התרשלות והחומר שהוזרק היה מתאים לטיפול במערערת וניתן בכמות ובריכוז‬
‫מתאימים‪ ,‬וכי לא הייתה התרשלות בטיפול ברביד לאחר ההתמוטטות‪ ,‬ואולם לגבי השאלה האם‬
‫התרשל הרופא בכך שהשתמש במזרק ללא אפשרות שאיבה נחלקו הדעות‪:‬‬
‫השופטת ביניש בדעת מיעוט סברה כי שגה בית משפט קמא בכך שלא קבע כממצא‪ ,‬כי הנזק המוחי‬
‫נגרם‪ ,‬כפי שהסביר המומחה פרופסור ‪ ,Rood‬ע"י הזרקת חומר האלחוש לתוך העורק האליאולרי‬
‫התחתון בלסתה של הילדה‪ ,‬שכתוצאה מפעולת ההזרקה‪ ,‬זרם חומר ההרדמה בכיוון המנוגד לכיוון‬
‫זרימת הדם והגיע אל המוח‪.‬‬
‫ע"פ עדויות המומחים שהובאו בפני בית המשפט‪ ,‬התופעה של חדירה לעורק בעת הזרקת חומר האלחוש‬
‫הייתה תופעה מוכרת בקרב אנשי המקצוע‪ ,‬והיו פרסומים שדיווחו על תופעות לוואי כתוצאה מההזרקה‬
‫של חומר האלחוש‪.‬‬
‫במקרה הנדון האטת זרימת הדם הייתה חריגה והביאה לקרישת הדם‪ ,‬ומכאן למות תאי המוח ולשיתוק‬
‫החלקי‪.‬‬
‫המומחים הסכימו שהשימוש במזרקים שאינם שואבים איננו רצוי ואף כינו את השימוש בו "לא נבון" ‪-‬‬
‫‪ .unwise‬מכאן‪ ,‬שקיום ההתרשלות מבוסס על צפיות של פגיעה בחולה כתוצאה מן השימוש במזרק בלתי‬
‫שואב‪ ,‬ועל כך שמזרק בר שאיבה קל להשגה ללא עלויות ניכרות‪.‬‬
‫לדידה של שופטת המיעוט‪ ,‬הרופא‪ ,‬ד"ר קליפורד‪ ,‬התרשל בטיפולו ברביד‪ ,‬וקיים קשר סיבתי בין‬
‫התרשלותו לקרות הנזק‪ ,‬שכן כאשר צפוי כי כתוצאה מטיפול רפואי עלולים להתרחש תהליכים יוצרי‬
‫‪ 23‬יונתן דיוויס‪ ,‬רשלנות רפואית‪ -‬מהי המדיניות המשפטית הראויה לבחינת רשלנות רופא שיניים אשר במהלך טיפולו‬
‫נגרם נזק נדיר? רפואה ומשפט‪ ,‬גיליון מס' ‪– 20‬מאי ‪1999‬‬
‫‪ 24‬ע"א ‪ 935/95‬משה נ' קליפורד ואח'‪ ,‬פ"ד נ"ב (‪736 )4‬‬
‫‪8‬‬
‫סיכון לנזק‪ ,‬ולו גם נזק קל‪ ,‬יש להביא בגדר מבחן הצפיות גם חשש מפני הידרדרות לנזק חמור בשל‬
‫רגישותו המיוחדת של האבר שבסיכון‪.‬‬
‫ההכרה בנזק שנגרם למערערת כנזק שנגרם כתוצאה מההזרקה הרשלנית תוך שימוש במזרק שאינו‬
‫מתאים‪ ,‬מתחייבת לדעתה‪ ,‬הן ע"פ מבחן הצפיות לעוולת הרשלנות והן ע"פ המבחנים הנוספים לקביעת‬
‫הקשר הסיבתי קרי מבחן הסיכון ומבחן השכל הישר‪.25‬‬
‫על פי כבוד השופטת ביניש (בתוארה אז)‪ ,‬הסיכון של חדירה לעורק ופגיעה אפשרית במטופל היה צפוי‪,‬‬
‫והיות שניתן היה למנעו בנקל‪ -‬ההימנעות מנקיטת האמצעי הנדרש להסרת הסיכון עולה כדי התרשלות‪.‬‬
‫מכאן‪ ,‬שבנסיבות העניין‪ ,‬למרות שמדובר בשיטה שהייתה מקובלת‪ ,‬הימנעותו של הרופא מלהשתמש‬
‫במזרקים שואבים עלתה כדי התרשלות‪ ,‬שעה שהיה צריך לצפות מראש כי יפגע בעורק ויזרים את חומר‬
‫האלחוש למוחה של רביד ובכך יגרום לה נזק‪.‬‬
‫מסקנתה‪ :‬ד"ר קליפורד התרשל וסטה מרמת הזהירות הנדרשת מרופא שיניים סביר‪.‬‬
‫כבוד השופטים לוין וגולדברג בדעת רוב דחו את מסקנתה של השופטת בינייש‪ .‬שופטי הרוב סברו כי אין‬
‫לראות בשימוש במזרק בלתי שואב מעשה התרשלות מצד הרופא‪.‬‬
‫המשנה לנשיא לוין ציין כי בבדיקת קיומה של האחריות לנזק יש להבדיל בין שתי שאלות‪ :‬האחת‪,‬‬
‫נוגעת לקיומה של החבות ושאלה זו תוכרע לפי מבחן הצפיות‪ ,‬והאחרת‪ ,‬נוגעת להיקף האחריות היינו אם‬
‫קיימת חבות‪ ,‬יש לקבוע מה הנזק שהניזוק זכאי לו גם אם היקף הנזק לא היה צפוי‪.‬‬
‫בעולם הרפואה היה ידוע שזריקת אלחוש מהסוג שניתן למערערת טומנת בחובה סיכון של חדירת חומר‬
‫האלחוש לעורק וזרימתו לכיוון המוח‪ ,‬תהליך שככל שהיה ידוע אז‪ ,‬בא לידי ביטוי בהשפעות חולפות‬
‫בלבד כפגיעות עצביות‪ ,‬נמנום וסחרחורות‪.‬‬
‫מקרה רביד הוא המקרה הראשון מסוגו‪ ,‬שבו כתוצאה מחדירת חומר האלחוש לעורק וזרימתו לכיוון‬
‫המוח‪ ,‬נגרמו למטופלת מגבלות קבועות בגפיים ונזק מוחי המתבטא בהפרעות נוירולוגיות ובהפרעות‬
‫קוגניטיביות בלתי חולפות‪.‬‬
‫כבוד השופט לוין הדגיש כי במקרים המתאימים לא תהווה הסתמכותו של הרופא על פרקטיקה נוהגת‪,‬‬
‫הגנה מפני חיובו באחריות בגין רשלנות‪ ,‬אך מנגד גם אין לקבוע היפוכו של הדבר‪ ,‬לאמור שאם הרופא‬
‫פעל לפי הפרקטיקה הנוהגת הוא התרשל‪.‬‬
‫אליבא ד'שופט השימוש במזרק שאינו שואב‪ ,‬בשעה שידוע בעולם הרפואה שהוא עשוי לגרום לתופעות‬
‫לוואי‪ ,‬ובשעה שניתן למנוע תופעות אלה ע"י שימוש במזרק שואב שהינו זמין‪ ,‬אין בה כדי להגיע למסקנה‬
‫כי שימוש במזרק שאינו שואב מהווה רשלנות‪.‬‬
‫קיומה של זו תלוי בקיומה של צפיות נורמטיבית של סוג הנזק שנגרם‪ ,‬וצפיות זו לא הוכחה במקרה דנן‪.‬‬
‫לדידו‪ ,‬קביעה כי שימוש במזרק לא שואב עולה כדי התרשלות‪ ,‬יוצרת נורמה מחמירה מדי אשר אינה‬
‫רצויה‪.‬‬
‫השופט יוסף גולדברג‪ ,‬סבר אף הוא שאין להטיל על הרופא אחריות במקרה הנדון‪.‬‬
‫השופט שם את הדגש על שאלת ההתרשלות‪ .‬לדעתו מקום שצפוי נזק שולי בלבד מטיפול רפואי‪ ,‬אין‬
‫נדרשים אמצעי בטיחות מיוחדים שמטרתם למנוע נזק זה‪ .‬הוא הוסיף‪" :‬קביעה כי בגינו של נזק כזה‪,‬‬
‫שימוש במזרק ללא אפשרות שאיבה עולה כדי התרשלות‪ ,‬יכולה לגרום לריבוי של יוצאים מן הכלל‪ ,‬על‬
‫‪25‬‬
‫שם‪ ,‬עמ' ‪755-757‬‬
‫‪9‬‬
‫חשבון הכלל‪ .‬והכלל הוא שרופא סביר לא צריך לעשות מעבר לנהוג ולמקובל בכדי למנוע אי נוחות זמנית‬
‫הצפויה למטופל על ידיו"‪.26‬‬
‫באשר לשאלת הקשר הסיבתי המשפטי גרסו השופטים כי בנסיבות המקרה הנדון אין לזהות את סוג‬
‫הנזק שנגרם בפועל עם הנזק הקל שהיה צפוי‪ ,‬שכן "אי אפשר להושיב תחת קורת גג אחת‪ ,‬כסוג נזק‬
‫אחד‪ ,‬פגיעות עצביות חולפות‪ ,‬סחרחורת ונמנום ‪..‬יחד עם מוגבלות בגפיים‪ ,‬הפרעות נוירולוגיות‬
‫וקוגניטיביות‪ .‬הרחבה כזו של צפיית סוג הנזק עשויה לגרוע מכוחו של מבחן הצפיות‪."27‬‬
‫השופט גולדברג הציע למצוא את שביל הזהב‪ -‬מחד יש להציב רף גבוה של רמת זהירות הנדרשת‬
‫מרופאים‪ ,‬ומאידך אסור לרף להיות גבוה מדי‪ ,‬שלא לשתק את המערכת הרפואית‪ ,28‬כפי שנאמר בפרשה‬
‫אחרת‪" 29‬המבחן של מעשה או מחדל פלוני של רופא תוך כדי טיפולו המקצועי‪ ,‬אם יש בו משום רשלנות‪,‬‬
‫איננו מבחן של חכמים לאחר המעשה אלא של הרופא הממוצע בשעת מעשה‪ .‬רופא בשר ודם עשוי‬
‫לטעות‪ ,‬ולא כל טעות מהווה רשלנות"‪.‬‬
‫בית המשפט העליון דחה כאמור ברוב דעות כאמור את הערעור ב‪ 50.11.7/ -‬ללא צו להוצאות‪.‬‬
‫‪30‬‬
‫הדיון הנוסף‬
‫הנפגעת עתרה לנשיא בית המשפט העליון דאז‪ ,‬הנשיא אהרון ברק‪ ,‬אשר הסכים לדיון נוסף בעניינה‬
‫בהרכב של שבעה שופטים‪ :‬הנשיא אהרון ברק‪ ,‬המשנה לנשיא (בדימ') ש' לוין‪ ,‬והשופטים ת' אור‪( ,‬בדימ')‬
‫ט' שטרסברג –כהן‪ ,‬י' טירקל‪ ,‬ד' ביניש‪( ,‬בדימ') י' אנגלרד‪.‬‬
‫פסק הדין שניתן הפך את הקערה על פיה והוא נתקבל על דעת חמישה שופטים‪ ,‬כנגד שניים‪ :‬השופטים י'‬
‫אנגלרד והמשנה לנשיא ד"ר ש' לוין‪.‬‬
‫פסק הדין הסופי ניתן ביום ‪ ,19.05.03‬תשע עשרה שנה לאחר האירוע‪ ,‬בהגיע הנפגעת לגיל עשרים וחמש‪.‬‬
‫מטענותיה של העותרת עלו שתי סוגיות משפטיות קשות וייחודיות שלדעת ההרכב‪ ,‬הצדיקו את קיומו‬
‫של הדיון הנוסף‪ :‬האחת‪ ,‬טיבו של מבחן הצפיות במסגרת הקשר הסיבתי המשפטי‪ ,‬והאחרת‪ ,‬המבחן‬
‫הקובע לקיומה של התרשלות מצד הרופא המטפל‪.‬‬
‫לטענת העותרת‪ ,‬סוגיות אלו אינן מצטמצמות רק לכדי רשלנות רפואית‪ ,‬אלא הן בעלות השלכה כללית‬
‫על שאלת האחריות הנזיקית במסגרת עוולת הרשלנות‪.‬‬
‫המחלוקת בדיון הנוסף נסבה על שלוש שאלות‪:‬‬
‫ראשית‪ ,‬האם הרופא התרשל בכך שעשה שימוש במזרק ללא אפשרות שאיבה‪ ,‬לאור העובדה ששימוש‬
‫במזרק כזה היה מאפשר לו לגלות את חדירת המחט לכלי הדם ולהימנע מהזרקת החומר המרדים‬
‫לעורק?‬
‫שנית‪ ,‬האם התנהגותו של הרופא הייתה הגורם המשפטי לנזק?‬
‫‪31‬‬
‫שלישית‪ ,‬האם הנזק שנגרם לילדה בפועל היה "רחוק מדי" ממעשה העוולה?‬
‫את דעת המיעוט בדיון הנוסף כתב השופט (בדימוס) י' אנגלרד שהצטרף לדעתם של שופטי הרוב‬
‫בערעור שקדם‪ .‬אליבא ד'שופט‪ ,‬הנזק שנגרם בפועל לא היה צפוי כלל ועיקר‪ ,‬כך שאין הוא יכול להיות‬
‫‪ 26‬שם‪ ,‬עמ' ‪765‬‬
‫‪ 27‬שם‪ ,‬עמ' ‪.767‬‬
‫‪ 28‬זלצר פנחס‪ ,‬האם פעולה על פי פרקטיקה מקובלת מחסנת רופא מתביעת רשלנות?‪ ,‬רפואה ומשפט גיליון מס' ‪ 31‬דצמבר‬
‫‪2004‬‬
‫‪ 29‬ע"א ‪ 280/60‬פרדו נ' עיזבון ד"ר חפץ ואח'‪ ,‬פד"י ט"ו ‪1974‬‬
‫‪ 30‬דנ"א ‪ 7794/98‬משה נ' קליפורד ואח'‪ ,‬פ"ד נז(‪721 )4‬‬
‫‪ 31‬רונן פרי‪ ,‬הכול צפוי והרשלנות נתונה‪ ,‬עוד על דנ"א ‪ 997787/‬משה נ' קליפורד‪ ,‬משפטים לה תשס"ה‪.‬‬
‫‪10‬‬
‫רלוונטי להכרעה בשאלת קיום ההתרשלות‪ ,‬יהא בסיסה העיוני אשר יהא‪ .‬היסוד העיוני של האחריות‬
‫ברשלנות מבוסס על שתי תפיסות מנוגדות‪ :‬התפיסה הקאנטיאנית המוסרית והתפיסה הכלכלית‪-‬‬
‫התועלתנית‪.‬‬
‫לדעתו‪" ,‬גרימת נזק בלתי צפוי לחלוטין אינה בבחינת אשמה מוסרית במובן הקאנטיאני‪ ,‬ואין היא‬
‫בבחינת "אשמה כלכלית" בחישוב עלות‪/‬תועלת‪ ,‬משום שבעת המעשה ההסתברות להתרחשות נזק מעין‬
‫זה היא אפס‪ .‬שאלת ההתרשלות מתמקדת אפוא בנזקים הקלים והחולפים הצפויים במיעוט של מקרי‬
‫שימוש במזרק הבלתי שואב‪ .‬האם על הרופא לנקוט אמצעים כדי למנוע נזקים אלה? תשובה חיובית‬
‫לשאלה זו משמעותה כי כל הרופאים שהשתמשו‪ ,‬על פי הפרקטיקה המקובלת ‪ ,‬במזרק בלתי שואב היו‬
‫חייבים לפצות את המטופלים שלהם על הנזקים החולפים של אי נוחות שנגרמו להם‪...‬אין פלא אפוא כי‬
‫שופטי הרוב לא ראו בשימוש במזרק הנדון משום מעשה התרשלות‪ .‬מסקנה זו מתיישבת הן עם התפיסה‬
‫הקנטיאנית הן עם התפיסה הכלכלית‪ :‬לפי הראשונה‪ ,‬התנהגות על פי פרקטיקה מקובלת קשה לראות‬
‫בה‪ ,‬בנסיבות שבהן הסיכון הוא קטן ביותר‪ ,‬משום התעלמות מאוטונומית הזולת שהיא ביסוד האחריות‬
‫בנזיקין על פי הגישה הקנטיאנית‪ .‬הוא הדין לפי התפיסה האחרת‪ ,‬העורכת חישוב כלכלי של‬
‫עלות‪/‬תועלת ביחס למניעת התאונה‪ .‬יש רגלים לסברה כי בנסיבות המיוחדות של המקרה החלפת‬
‫המזרקים הייתה כרוכה בעלות גבוהה יותר מאשר עלות הנזק המזערי (הצפוי) שהוא בעל הסתברות‬
‫נמוכה יחסית"‪.‬‬
‫לדעת השופט אנגלרד‪ ,‬מכוח הסיפא של סעיף ‪ 35‬לפקודת הנזיקין‪ ,‬יש לבסס עוולת רשלנות על ידי החלת‬
‫מבחן הצפיות לגבי הנזק שנגרם בפועל‪ .‬מאחר שהמבחן המרכזי לרשלנות‪ ,‬כהגדרתה בפקודה‪ ,‬הוא‬
‫הצפיות‪ ,‬יש הגיון עניני רב שהנזק (הראשוני) שנגרם בפועל‪ ,‬ואשר מבסס את קיום האחריות בעוולת‬
‫הרשלנות‪ ,‬גם הוא יהיה צפוי‪.‬‬
‫חיזוקים לדבריו הוא מוצא בדברי פרופ' גלעד ובפסיקה האנגלית הקלאסית ‪ ,‬ומוסיף כי אינו משוכנע‬
‫שהמקרה הנדון נכנס למסגרתו של עקרון "הגולגולת הדקה"‪ ,‬שכן המדובר בהליך פיזיולוגי חריג שלא‬
‫היה ידוע ולכן היה בלתי צפוי‪.‬‬
‫לפיכך עולה כי לדעת המיעוט לא קמה האחריות בנזיקין במסגרת עוולת הרשלנות‪ ,‬הן משום שלא הייתה‬
‫התרשלות בשימוש במזרק שאינו שואב‪ ,‬הן משום שהנזק הראשוני שנגרם בפועל היה בלתי צפוי במהותו‬
‫וכן בדרך התרחשותו‪.‬‬
‫כבוד השופט לוין הסכים לעמדתו של השופט אנגלרד‪.‬‬
‫השופט תיאודור אור‪ -‬דעת הרוב‬
‫‪32‬‬
‫‪33‬‬
‫אליבא ד'שופט אור‪ ,‬גדר המחלוקת בין הצדדים היא בשאלה האם התרשל הרופא בטיפול שקיבלה רביד?‬
‫ואם התשובה חיובית‪ ,‬האם מתקיים קשר סיבתי משפטי בין התרשלותו לבין הנזק שנגרם לה? אם יקבע‬
‫שכן אזי מהו היקף אחריותו והאם השיתוק החלקי אינו רחוק מדי?‬
‫כאמור‪ ,‬בתקופה שבה התרחש האירוע הנדון היה מקובל בארץ השימוש הן במזרקים שואבים והן‬
‫במזרקים לא שואבים‪ ,‬כך שהשימוש באחרונים תאם גם הוא את הפרקטיקה המקובלת באותה עת‪.‬‬
‫עד ליום בו נפגעה רביד לא נודע על אף מקרה שפורסם בספרות הרפואית שנגרם בו למטופל נזק מוחי‬
‫ומגבלות קבועות בגפיים כתוצאה מחדירת חומר אלחוש לעורק‪ ,‬וזרימתו בניגוד לכיוון הדם אל המוח‪.‬‬
‫‪ 32‬ישראל גלעד‪ ,‬הסיבתיות במשפט הנזיקין הישראלי‪ -‬בחינה מחודשת‪ ,‬משפטים יד (תשמ"ד) ‪ 15‬עמ' ‪27-28‬‬
‫‪Polemis & Furness Withy & Co., Re(1921) 33‬‬
‫‪11‬‬
‫טענתה המרכזית של העותרת הייתה כי הרופא התרשל בטיפול ברביד‪ ,‬וכי נזק הגוף שנגרם לה‪ ,‬הינו‬
‫אותו סוג נזק שהיה ניתן לצפות את התרחשותו‪ ,‬כלומר היה צפוי סיכון של נזק גוף‪ ,‬ועל כן גם אם הנזק‬
‫שנגרם לרביד הוא גדול מהצפוי‪ ,‬אין לומר כי מדובר בסוג נזק שונה‪.‬‬
‫מנגד טענו המשיבים כי הרופא פעל על פי פרקטיקה רפואית מקובלת‪ ,‬והסיכון שהיה ידוע באותה עת‬
‫משימוש במזרקים לא שואבים לא הצדיק סטייה ממנה‪.‬‬
‫ניתוח הסוגיות המשפטיות‪:‬‬
‫התרשלותו של הרופא ‪ :‬השימוש שעשה ד"ר קליפורד במזרק לא שואב בעת הטיפול ברביד לא חרג‬
‫מהנורמה שהייתה מקובלת באותה עת‪ .‬בדרך כלל החלטותיו ופעולותיו של רופא צריכות להיות‬
‫מבוססות על ידע רפואי עדכני‪ ,‬ובהתאם לנורמות המקובלות בעת הרלוונטית בעולם הרפואה‪.34‬‬
‫עם זאת סבירותם של אמצעי זהירות נקבעת ע"פ אמות מידה אובייקטיביות‪-‬נורמטיביות‪ ,‬ועל כן יתכנו‬
‫מקרים‪ ,‬אם כי לא שכיחים‪ ,‬שבהם הפרקטיקה הנוהגת עלולה שלא לענות על סטנדרט ההתנהגות‬
‫הנדרש‪.‬‬
‫בנסיבותיו המיוחדות של המקרה התרשל הרופא בכך שהשתמש במזרקים לא שואבים לצורך החדרת‬
‫חומר ההרדמה‪ ,‬שיקול שעניינו בידע שהיה קיים במועד האירוע על סיכון שנע בין ‪ 10%-15%‬של חדירה‬
‫לעורק במהלך הרדמה מקומית דנטאלית‪.‬‬
‫הפרקטיקה של שימוש במזרקים לא שואבים הייתה אפוא פרקטיקה אשר סיכוניה ידועים‪.‬‬
‫שנית‪ ,‬תופעות הלוואי העלולות להיגרם כתוצאה מחדירת חומר האלחוש לעורק אינן "קלות ערך" או‬
‫"מעשה של מה בכך" כמשמעותו בסעיף ‪ 4‬לפקודת הנזיקין‪.‬‬
‫שלישית‪ ,‬במועד הרלוונטי כבר היה ידוע שהשימוש במזרקים שואבים עדיף‪ ,‬ואף הומלץ למרפאה הנדונה‬
‫להשתמש בהם‪.‬‬
‫רביעית‪ ,‬בהוראות היצרן של חומר ההרדמה שבו נעשה שימוש‪ ,‬נקבעה הוראה מפורשת בווידוא ההזרקה‬
‫על ידי שאיבה‪ ,‬כך ששימוש במזרק לא שואב הוא הפרה של הוראות יצרן‪.‬‬
‫חמישית‪ ,‬ראוי להתחשב בעובדה כי בעת הרלוונטית הייתה ידועה התופעה של זרימת חומר הרדמה למוח‬
‫העלולה לגרום לנזקים נוירולוגים חולפים עקב הזרקת החומר לתוך העורק‪.‬‬
‫מכלול השיקולים המנויים לעיל מצביע לדעת כבוד השופט‪ ,‬על כך שדי היה באמצעי פשוט וזמין למנוע‬
‫סיכון ידוע של חדירת מזרק ובו חומר הרדמה לתוך העורק‪ ,‬דבר אשר עלול לגרום לתופעות לוואי‬
‫משמעותיות וללא תוספת עלות משמעותית‪.‬‬
‫בנסיבות אלה עולה מסקנתו כי רופא זהיר היה בוחר למנוע סיכון זה באמצעות שימוש במזרקים‬
‫שואבים‪ ,‬וכי ד"ר קליפורד סטה מסטנדרט הזהירות הראוי כאשר השתמש במזרקים לא שואבים‪.‬‬
‫קשר סיבתי משפטי בין ההתרשלות לנזק –לטענתו של השופט אור לתובעת נגרם תחילה הנזק הקל‬
‫והחולף השכיח במקרים של הזרקת חומר מאלחש לעורק‪ ,‬ורק בשלב מאוחר יותר התגבש הנזק החמור‪.‬‬
‫הנזק הראשוני שנגרם לתובעת היה‪ ,‬אם כן‪ ,‬מסוג תופעות הלוואי שהיו מוכרות וצפויות כתוצאה‬
‫מחדירת חומר ההרדמה לעורק‪ ,‬והיות שהנזק הראשוני היה צפוי‪ ,‬נתקיים קשר סיבתי משפטי בין‬
‫ההתרשלות לבינו ונתגבשה עוולת הרשלנות‪.35‬‬
‫‪ 34‬ע"א ‪ 323/89‬קוהרי ואח' נ' מד"י‪ ,‬פ"ד מה(‪ ,142)2‬ע"א ‪ ,2694/90‬הסתדרות מדיצינית הדסה נ' מימון ואח'‪ ,‬פ"ד‬
‫מו(‪ ,628 )5‬ע"א ‪ 4809/79‬חזיזה ואח' נ' מרכז רפואי סורוקה (טרם פורסם)‪ ,‬ע"א ‪ 3264/96‬קופ"ח כללית נ' פלד ואח'‪,‬‬
‫פ"ד נב(‪.849 )4‬‬
‫‪ 35‬רונן פרי‪ ,‬ההלכה החדשה של העליון‪ :‬גם הבלתי צפוי‪-‬בסוף צפוי‪ ,‬ביטאון לשכת עורכי הדין בישראל ‪2003 ,41‬‬
‫‪12‬‬
‫גם אם הנזק הראשוני שנגרם לרביד היה הנזק החמור והקבוע‪ ,‬די בכך שהרופא צפה‪ ,‬או שהיה עליו‬
‫לצפות את סוג הנזק דהיינו את תהליך הגרימה הספציפי של היצרות כלי הדם‪.‬‬
‫מחוות הדעת שהוצגה לביהמ"ש עלה כי הנזק הראשוני שאירע היה מסוג תופעות הלוואי שהיו מוכרות‬
‫וצפויות כתוצאה מחדירת חומר ההרדמה לעורק‪ ,‬ועל כן על הרופא היה לצפותו‪ .‬מכאן שהוכחה עוולת‬
‫הרשלנות אשר יוחסה לרופא‪.‬‬
‫היקף האחריות – האם ד"ר קליפורד אחראי לנזק החמור יותר שהתפתח אצל רביד בהמשך לנזק‬
‫הראשוני? סוגיה זו עניינה בשאלת ריחוק הנזק‪ ,‬המוסדרת בסעיף ‪ )1(76‬לפקודת הנזיקין‪" :36‬סבל התובע‬
‫נזק‪ ,‬יינתנו פיצויים רק בשל אותו נזק שעלול לבוא באורח טבעי במהלכם הרגיל של הדברים ושבא‬
‫במישרין מעוולת הנתבע"‪.‬‬
‫‪37‬‬
‫ההלכה בסוגיית ריחוק הנזק נקבעה בפרשת רינגר ‪ ,‬שם נפגע אדם בגבו במהלך ת"ד עקב רשלנותו של‬
‫הנהג הפוגע‪ .‬כתוצאה מפגיעה זו אירעה אצלו התפרצות של גידול ממאיר מסוג "כורדומה"‪ ,‬שהוא סוג‬
‫נדיר ביותר של מחלת הסרטן‪ .‬על פי הלכת רינגר‪ ,‬סוג הנזק צריך להיות צפוי אך לא היקפו ‪.‬‬
‫אין דרישה שהמזיק יצפה את תהליך הגרימה של הנזק המאוחר‪ ,‬די שיצפה את סוג הנזק‪ .‬אם ניישם‬
‫הלכה זו בעניינו‪ ,‬היה על הרופא לצפות את התרחשותו של נזק גוף כתוצאה משימוש במזרק לא שואב‪,‬‬
‫ולפיכך הנזק המאוחר שנגרם לרביד‪ -‬הוא נזק שהרופא אחראי לו‪.‬‬
‫עצם הדבר שנזק זה היה חמור בהרבה מסוג הנזקים שהיה ידוע בעת הרלוונטית כי הם עלולים להיגרם‬
‫כתוצאה מהחדרת חומר הרדמה לעורק‪ ,‬אינו מעלה ואינו מוריד לגבי היקף אחריותו‪.‬‬
‫המשיבים טענו כי להלכת רינגר אין תחולה בעניין זה‪ ,‬שכן יש לראות את הנאמר שם בהקשר הייחודי של‬
‫"עקרון הגולגולת הדקה"‪ .‬ההנחה העומדת בבסיס עקרון זה היא כי ליוצר הסיכון לא הייתה אפשרות‬
‫בחירה קרי‪ ,‬הוא לא היה יכול לדעת מראש דבר על "תכונות נסתרות" של קורבנו‪ ,‬ועליו לקבל אותו‬
‫כמות שהוא‪.‬‬
‫על פי השופט אור‪ ,‬טענה זו אין בה כדי לסייע למשיבים‪ ,‬שכן נזקה של רביד לא נוצר בבחינת יש מאין‬
‫אלא יש לו מקור‪ .‬לאור שלילתן של סיבות אחרות‪ ,‬השכל הישר מורה שהפגיעה החמורה נגרמה על רקע‬
‫רגישות מיוחדת או תכונה מיוחדת החבויה בגופה‪ ,‬אשר בעטייה התקיים התהליך אשר הביא בסופו של‬
‫דבר לנזק התמידי החמור‪ .‬במילים אחרות‪ ,‬הנזק נגרם בגלל "גולגולתה הדקה" של רביד‪ ,‬בשל הרגישות‬
‫והתכונות המולדות שלה‪ .‬מכאן‪ ,‬שגם במקרה דנן חל "עקרון הגולגולת הדקה"‪ ,‬והלכת רינגר רלוונטית‬
‫לעניין‪.‬‬
‫טענתם של המשיבים היא שבפרשת רינגר נקודת המוצא של ביהמ"ש הייתה כי נהג רשלן יכול לצפות‬
‫גרימת מוות לאחר‪ ,‬ולכן התפרצותה של מחלה שהוא חמור פחות‪ ,‬בוודאי נכלל בתחום הצפיות‪ .‬לעומת‬
‫זאת במקרה רביד הנזקים שהיו ידועים בספרות הרפואית כתופעות לוואי אפשריות להזרקת חומר‬
‫ההרדמה באמצעות מזרק לא שואב היו נזקים שהסתכמו כנזקים חולפים‪ ,‬ולכן לא ניתן לומר כי ניתן‬
‫היה לצפות את הנזק שאירע‪.‬‬
‫בנוסף‪ ,‬אמרו המשיבים‪ ,‬ברינגר מחלת הסרטן שהתפרצה אצל הניזוק אמנם הייתה נדירה‪ ,‬אולם הייתה‬
‫ידועה בעולם הרפואה‪ ,‬וניתן לראותה כאילו היתה בחזקת ידיעתו של מעוול פוטנציאלי‪ ,‬ועל כן גם בגדר‬
‫צפיותו‪ .‬לעומת זאת הנזק החמור שאירע לרביד לא היה ידוע בספרות הרפואית ולכן הלכת רינגר לא‬
‫מתיישבות עם מבחן הצפיות במקרה דנן‪.‬‬
‫‪ 36‬פקודת הנזיקין [נוסח חדש] תשכ"ח ‪ 1968‬סעיף ‪)1(76‬‬
‫‪ 37‬ד"נ ‪ 12/63‬ליאון נ'' רינגר‪ ,‬פ"ד יח(‪701)4‬‬
‫‪13‬‬
‫השופט אור דוחה טענות אלו באומרו כי ע"פ הלכת רינגר‪ ,‬מבחן הצפיות חל על סוג הנזק (אך לא על‬
‫היקפו)‪ ,‬ו"סוג הנזק" הוא כל נזק גוף‪ .‬הנזק המאוחר שנגרם לרביד הוא בגדר נזק גוף‪ ,‬ולכן על הרופא‬
‫היה לצפותו מראש‪ .‬די בכך שסוג הנזק כנזק גופני כלשהו היה צפוי כדי שהמזיק יחויב בנזיקין גם לגבי‬
‫נזקי גוף חמורים יותר שהתפתחו מהנזק הגופני הראשוני‪ ,‬ואין צורך שיצפה את השתלשלות הנזק ואת‬
‫היקפו‪.‬‬
‫‪38‬‬
‫בנוסף דוחה השופט את הביקורת שנכתבה על הלכת רינגר במאמרו של פרופ' ישראל גלעד ‪ ,‬אשר‬
‫מצביע על הבעייתיות הנובעת מאותה הלכה‪ ,‬אשר במסגרתה אין דרישה לצפות את תהליך גרימת הנזק‪,‬‬
‫ובד בבד סוג הנזק פורש בהרחבה כנזק גוף כלשהו‪.‬‬
‫במאמר נטען כי היה ניתן למתן את הוויתור על צפיות תהליך הגרימה על ידי מיון מפורט של סוג הנזק‪,‬‬
‫שכן התוצאה המצטברת של התעלמות מתהליך הגרימה ושל מיון רחב של סוג הנזק מוביל בפועל לריקון‬
‫מוסד ריחוק הנזק מכל תוכן ממשי‪.‬‬
‫השופט אור טוען כי השיקולים החברתיים והכלכליים להטלת מלוא הקף הנזק על שכמו של המזיק לא‬
‫נס לחם‪ .‬שיקולים אלה תומכים בגישה שעל פיה יש לזקוף לחובת המזיק את תוצאותיו של נזק גוף‬
‫שנגרם עקב רשלנותו אפילו לא צפה את השתלשלותו ואת תוצאתו הסופית‪.‬‬
‫במקרה דנן הטלת האחריות על הרופא בגין מלוא היקף הנזק אינה נשענת רק על כך שהיה צפוי נזק גופני‬
‫כלשהו מהתנהגותו‪ ,‬אלא גם מוצדקת לאור העובדה שהתהליך הגופני והמנגנון הרפואי שגרם בסופו של‬
‫דבר את הנזק‪ ,‬היה ידוע וגם צפוי‪.‬‬
‫השופט אור מסיים את פסק דינו במילים‪" :‬מן המפורסמות הוא שמדע הרפואה אינו מתיימר לספק‬
‫מידע מושלם על נזקי הגוף‪ ,‬תהליכיהם ותוצאותיהם‪ ,‬העלולים להיגרם כתוצאה מטיפול רפואי‪ .‬עצם‬
‫הדבר שבספרות הרפואית מדווח על תופעות לוואי אלה ואחרות‪ ,‬אין בו כדי ללמוד כי לא תיתכנה‬
‫תופעות אחרות שטרם נצפו‪ ,‬או אף שנצפו‪ -‬טרם דווח עליהן‪...‬מוצדק לומר במקרה כזה שאם קיים צפי‬
‫של תהליך מסוים בגוף‪ ,‬לא יוכל המזיק לטעון שידע על נזק צפוי מסוים מאותו תהליך‪ ,‬אך לא היה ידוע‬
‫לו על תוצאות חמורות יותר שלו‪ .‬אם ידע את התהליך הצפוי‪ ,‬את המנגנון המזיק לגוף‪ ,‬לא יוכל להתגונן‬
‫בכך שלא ידע‪ ,‬ולא היה יכול לצפות‪ ,‬את כל השתלשלויותיו של אותו תהליך מזיק‪.‬‬
‫במקרה דנן‪ ,‬מנימוקים שלא הובררו בוודאות‪ ,‬אך כנראה בשל תכונותיה הגופניות והמיוחדות של רביד‪,‬‬
‫אחראי הרופא לנזקים אלה‪ .‬נזקים אלה שנגרמו לרביד הם נזק שנגרם לה באורח טבעי‪ ,‬במהלכם הרגיל‬
‫של הדברים‪ ,‬ושבא במישרין מעוולת הנתבע (הרופא) במובן סעיף ‪ )1(76‬לפקודה"‪.‬‬
‫לאור האמור הצטרף השופט אור לדעתה של שופטת המיעוט בערעור ביניש‪ ,‬וקבע שהרופא אחראי‬
‫לנזקיה של רביד‪ ,‬והחזיר את הדיון לבית המשפט המחוזי לבירור אחריות המשיבים וגובה הנזק‪.‬‬
‫השופטים ברק‪,‬ביניש‪,‬שטרסברג‪-‬כהן וטירקל הסכימו לדעת השופט אור‪.‬‬
‫השופט טירקל הוסיף שנתן משקל מיוחד לעניין התרשלותו של הרופא להפרת ההוראה המפורשת של‬
‫היצרן בעניין השאיבה בשימוש במזרק שואב‪.‬‬
‫השופטת בדימוס ט' שטרסברג‪-‬כהן העירה כי אף שאין השימוש בפרקטיקה מקובלת מהווה "הגנה‬
‫הרמטית" לרופא שכשל בשל אותה פרקטיקה‪ ,‬קיימת חזקה שהשימוש באותה פרקטיקה איננו רשלני‪.‬‬
‫אלא שבעניינו נסתרה חזקה זו על ידי שהוכח קיומה של פרקטיקה אחרת‪ ,‬מזרק שואב‪ ,‬שהיה מוכר‪,‬‬
‫ידוע‪ ,‬נגיש ולא יקר לרכישה‪ ,‬והיה בו כדי למנוע את הפגיעה שנגרמה‪.‬‬
‫‪ 38‬ישראל גלעד‪ ,‬הסיבתיות במשפט הנזיקין הישראלי‪ -‬בחינה מחודשת‪ ,‬משפטים יד (תשמ"ד) ‪.15‬‬
‫‪14‬‬
‫השופטת לא ראתה מקום לחששו של פרופ' גלעד שהתוצאה המצטברת של התעלמות מתהליך הגרימה‬
‫ומיון רחב של סוג הנזק היא ריקון מושג ריחוק הנזק מתוכנו‪.‬‬
‫לדעתה‪ ,‬לדוקטרינת ריחוק הנזק נותר מקום נכבד בדיני הנזיקין‪ ,‬גם אם נקבע במקרה שלפנינו כי הנזק‬
‫שנגרם אינו רחוק מדי‪.‬‬
‫עו"ד זלצר‪ ,‬שהיה עורך דינה של המערערת‪ ,‬במשך עשרים שנה וניהל שבע עשרה שנים של דיונים‬
‫משפטיים‪ ,‬מתוכם שמונה שנים בבית המשפט העליון‪ ,‬מסכם במאמרו‪ 39‬כי בעקבות פסק הדין בפרשת‬
‫רביד נגד קליפורד‪ ,‬אין התנהגות על פי פרקטיקה מקובלת מקנה "חסינות לרופא" או "הגנה הרמטית"‬
‫כלשונה של השופטת שטרסברג‪-‬כהן‪.‬‬
‫מעתה קיומה של פרקטיקה מקובלת יחשב לכל היותר פרמטר‪ ,‬אך בוודאי לא הפרמטר היחיד‪ ,‬בין מכלול‬
‫השיקולים שבית המשפט ישקול בבואו לקבוע סטנדרט התנהגות ראוי‪ .‬אין ספק‪ ,‬לדידו של זלצר‪ ,‬שפסק‬
‫הדין ניתן לאחר שנים רבות מדי עבור הנפגעת‪ ,‬אך מעבר לכך עשה פס"ד סדר חדש בפסיקה שיתבטא‬
‫באופן נרחב בעתיד‪.‬‬
‫‪ - Hard cases make bad law‬הביקורת הנוקבת על הכרעת השופטים בדיון הנוסף‪:‬‬
‫מאמרם של פרופ' ישראל גלעד ואהוד גוטל‪ 40‬מבקר את החלטת בית המשפט בדיון הנוסף בעניין‬
‫קליפורד בסוגיית ריחוק הנזק והקשר הסיבתי המשפטי‪.‬‬
‫לטענתם‪ ,‬דעת הרוב החייתה שלא בצדק את הלכת רינגר הוותיקה והוסיפה לה הרחבות בלתי רצויות‪:‬‬
‫הלכת קליפורד חורגת בהשפעותיה מרחיבות האחריות אל מעבר להלכת רינגר‪ -‬הן בתוצאה‪ ,‬הן בהנמקה‬
‫והן בתשתית שהיא מניחה להרחבות נוספות של האחריות בעתיד‪ .‬כתוצאה מכך‪ ,‬מזיקים עלולים לחוב‬
‫על נזקים "רחוקים" אשר בעבר לא ניתן היה לחייבם בגינם‪.‬‬
‫לדעתם ההחלטה שהתקבלה בהלכת רינגר‪ ,‬בה הורחבה האחריות לנזקים שניוניים היא מעבר לראוי‪,‬‬
‫וההחלטה שהתקבלה בעניין קליפורד‪ ,‬לא רק שאימצה את הלכת רינגר על הבעייתיות שבה‪ ,‬אלא אף‬
‫טשטשה את הגבולות הראויים בין שאלת עצם האחריות לנזק‪ ,‬לשאלת האחריות להיקף הנזק‪.‬‬
‫ומן הכלל אל הפרט‪:‬‬
‫‪.1‬הביקורת‪ :‬עמדת השופטת בשאלת הסיבתיות וריחוק הנזק‬
‫השופטת בייניש סברה כי הנזק המוחי הקשה הוא סוג של נזק ראשוני צפוי‪ ,‬מאחר ותהליך הגרימה של‬
‫הגעת חומר הרדמה למוח היה צפוי‪ .‬משכך ניתן לדעתה לומר כי היה צפי של נזק למוח ברמות חומרה‬
‫שונות‪ ,‬והנזק שנגרם לא חרג מדרגת החומרה שהייתה ניתנת לצפייה‪ .‬לפי גישתה מדובר בסוגיה של‬
‫קשר סיבתי משפטי לנזק ראשוני ולא סוגיית ריחוק הנזק‪.‬‬
‫גישה זו ניתן לבקר בטענה שהיא מעלה יתר על המידה ובאורח מלאכותי את רמת ההפשטה של צפיות‬
‫סיכוני התנהגות‪ .‬מהנמקה זו עולה כי הנזק המוחי הקשה היה "גורם אשם"‪ ,‬כלומר נזק המצוי בתחום‬
‫הסיכון שבשלו הוערכה ההתנהגות כהתרשלות‪ ,‬ולכן ניתן להטיל בגינו אחריות במהלך הרגיל של הפעלת‬
‫מבחן הקשר הסיבתי כמבחן של ייחוס‪.‬‬
‫‪ 39‬זלצר פנחס‪ ,‬האם פעולה על פי פרקטיקה מקובלת מחסנת רופא מתביעת רשלנות?‪ ,‬רפואה ומשפט גיליון מס' ‪ 31‬דצמבר‬
‫‪2004‬‬
‫‪ 40‬ישראל גלעד אהוד גוטל‪ ,‬על הרחבת האחריות בנזיקין בהיבט הסיבתי‪ -‬מבט ביקורתי (בעקבות דנ"א ‪ 7794/98‬משה נ'‬
‫קליפורד)‪ ,‬משפטים לד(‪ )2‬תשס"ד‬
‫‪15‬‬
‫טענה זו לדעת כותבי המאמר נחזית כמרחיקת לכת בהינתן חומרתו של הנזק‪ ,‬והעובדה שזהו המקרה‬
‫הראשון של נזק שכזה‪ .‬לדעתם‪ ,‬על מנת "לרכך" את עמדת השופטת בייניש‪ ,‬היה ניתן לטעון כי לסוג‬
‫הנזק היה השפעה שלילית על המוח עקב השפעת חומרי הרדמה וסוג נזק זה היה צפוי‪ ,‬ואילו חומרת‬
‫הנזק‪-‬שיתוק והפרעות קבועות לא הייתה צפויה‪ .‬בהתאם היה חל על סוגיה זו כלל "חומרת הנזק"‪ ,‬שלפיו‬
‫אם סוג הנזק הראשוני צפוי‪ ,‬אין צורך בצפיית חומרתו‪.‬‬
‫‪ .2‬הביקורת‪ :‬ההבחנה בין נזק ראשוני לנזק שניוני‬
‫השופט אור סבר כי הנזק המוחי הקשה אינו נזק ראשוני אלא נזק שניוני‪ .‬השופט אור הכיר בכך שהנזק‬
‫השניוני לא היה צפוי‪ ,‬אך מכיוון שעל הנזק השניוני חלים כללי ריחוק הנזק‪ ,‬הוא נופל אל תחום החריגים‬
‫לדרישת הצפיות‪ .‬לפי השופט‪ ,‬שני חריגים חלים על מקרה קליפורד‪ :‬החריג האחד הוא הלכת רינגר‪,‬‬
‫שלפיה אם הנזק השניוני הוא מסוגו של הנזק הראשוני‪ ,‬וסוג נזק זה צפוי‪ ,‬לא נדרשת צפיות של תהליך‬
‫גרימתו של הנזק השניוני ואף לא צפיות היקפו‪ ,‬והחריג האחר של ריחוק הנזק הוא חריג הגולגולת‬
‫הדקה‪ ,‬הרגישות המיוחדת לחומר ההרדמה שהביאו לנזק החריג‪.‬‬
‫מחברי המאמר תוהים‪ ,‬האם ניתן להגדיר את הנזק המוחי הקשה כנזק שניוני‪ ,‬רק משום שהוא מאוחר‬
‫בזמן לתופעות הלוואי הקלות שקדמו לו?‬
‫הגדרת נזק שניוני הוא נזק המתפתח מנזק ראשוני בתהליך גרימה מובחן‪ .‬על פי תפיסה זו‪ ,‬הקשר בין‬
‫הנזק הראשוני לשניוני צריך לקיים שני תנאים‪ :‬הראשון הוא קשר סיבתי עובדתי בין השניים כלומר‬
‫שללא הנזק הראשוני לא היה נגרם הנזק השניוני‪ ,‬והתנאי השני שאל הנזק השניוני הוביל תהליך גרימה‬
‫שונה מזה שגרם לנזק הראשוני‪ ,‬ולא שהנזק השני יהיה המשכו של אותו תהליך‪ ,‬שאז מדובר בגידול של‬
‫הנזק הראשון‪.‬‬
‫לדעתם‪ ,‬התנאים הנ"ל להכרה בנזק שניוני אינם מתקיימים במקרה קליפורד‪ ,‬והנזק המאוחר נגרם‬
‫"במסגרת אותו תהליך שגרם את הנזק המוקדם"‪ 41‬ולא במסגרת תהליך גרימה מובחן‪ .‬בנוסף‪ ,‬לא נקבע‬
‫קיומו של קשר סיבתי עובדתי בין הנזק המוקדם לנזק המאוחר‪.‬‬
‫מסקנתם היא שכאשר תהליך גרימה אחד מצמיח שורה של נזקים שאין ביניהם תלות עובדתית‪ ,‬כמו‬
‫בעניין קליפורד‪ ,‬נראה כי יש לראות בכולם נזקים ראשוניים‪.‬‬
‫אפיונם של נזקים מאוחרים כנזקים שניוניים רק בשל היותם מאוחרים בזמן‪ ,‬מכניסה נזקים אלה אל‬
‫תחום ריחוק הנזק‪ ,‬ויש בכך הרחבה ניכרת ובעייתית של האחריות‪.‬‬
‫‪ .3‬הביקורת‪ :‬אימוץ מחדש של הלכת רינגר על אף ריכוכה בעבר‬
‫השופט אור נימק את הטלת האחריות בשל הנזק המוחי הקשה‪ ,‬בכך שבשל היותו נזק שניוני חלה עליו‬
‫הלכת רינגר‪ .‬על פי הלכה זו‪ ,‬אם צפוי שייגרם נזק גוף כלשהו‪ ,‬והנזק הראשוני הוא אכן נזק גוף‪ ,‬אזי כל‬
‫נזק גוף שניוני ייחשב כבר פיצוי גם אם טיבו‪ ,‬תהליך גרימתו והיקפו היו בלתי צפויים וחריגים‪.‬‬
‫הביקורת שנמתחה על הלכת רינגר‪ 42‬היא שההלכה מרוקנת מתוכן את מוסד ריחוק הנזק בהסדרי‬
‫אחריות שעניינם נזק גוף‪ ,‬ומובילה לתוצאה קשה ולא ראויה בה אי צפיות תהליך הגרימה של הנזק‬
‫הנוסף וחומרתו אינם רלבנטיים‪.‬‬
‫הביקורת על הלכת רינגר מקורה גם בכך שניתן היה להגיע לתוצאה (פיצויים לניזוק) גם בדרך אחרת‪.‬‬
‫דרך אחת היא הפעלת כלל הגולגולת הדקה‪ ,‬ודרך אחרת לראות בהחמרת הנזק סוג צפוי של תהליך‬
‫החמרה‪.‬‬
‫‪ 41‬בסעיף ‪ 13‬לפסק הדין‪.‬‬
‫‪ 42‬ישראל גלעד‪ ,‬הסיבתיות במשפט הנזיקין הישראלי"‪ ,‬משפטים יד ‪( 15‬תשמ"ד)‬
‫‪16‬‬
‫על רקע בעייתיות זו ניתן להסתייג מאימוצה מחדש של הלכת רינגר‪ ,‬בעיקר כשלטענת המבקרים‪ ,‬עמדה‬
‫לרשותו של בית המשפט בקליפורד חלופה רכה יותר כמו כלל "חומרת הנזק"‪.‬‬
‫קושי נוסף אותו מעלים כותבי המאמר הוא החיתה של הלכת רינגר‪ ,‬לאור פסקה מאוחרת לה שבה‬
‫הסתמנה מגמה ברורה של ריכוך הלכת רינגר ותיקונה‪.‬‬
‫אימוצה מחדש של הלכת רינגר בעניין קליפורד הוא בעייתי לגישתם‪ ,‬לא רק בשל הקשיים שזו מעוררת ‪,‬‬
‫ובשל סטייתה מפסיקה מרככת מאוחרת‪ ,‬אלא גם משום שבעניין קליפורד הורחבה למעשה תחולתה של‬
‫הלכת רינגר‪ ,‬על ידי הקביעה כי למסגרתה נופלים גם נזקים מאוחרים שאינם עומדים בקריטריונים של‬
‫נזקים שניוניים‪.‬‬
‫‪.4‬הביקורת‪ :‬טשטוש ההבחנה בין סוג הנזק לבין תהליך הגרימה‬
‫השופט אור סיווג את הנזק הקשה למוח כנזק שניוני ואמר "דעתי היא‪ ,‬כי גם אם הנזק הראשוני שנגרם‬
‫‪43‬‬
‫לרביד היה הנזק החמור והקובע‪ ,‬די בכך שהרופא צפה או שהיה עליו לצפות את סוג הנזק‪ ,‬דהיינו את‬
‫תהליך הגרימה הספציפי של היצרות כלי הדם‪ ,‬על תוצאותיו האפשריות‪ ,‬על מנת לייחס לו אחריות‬
‫לגרימתו"‪.44‬‬
‫כותבי המאמר טוענים כי אמירתו זו של השופט ניתנת לפירושים שונים‪ :‬האחד‪ ,‬בהנחה שמדובר בנזק‬
‫ראשוני‪ ,‬סוגו של נזק זה‪ -‬נזק למוח עקב תהליך מזיק ידוע‪ ,‬היה ניתן לצפייה‪ ,‬ואילו חומרתו אינה טעונה‬
‫צפייה מכוח כלל "חומרת הנזק"‪.‬‬
‫פירוש אחר הוא שדי בצפיית הליך הגרימה של הנזק הראשוני ואין צורך בצפיית סוגו‪ ,‬וכן ניתן לפרש את‬
‫האמירה כמזהה את סוג הנזק הראשוני עם הליך גרימתו‪ ,‬כך שצפיית תהליך הגרימה כמוה כצפיית סוג‬
‫הנזק‪.‬‬
‫לגישתם‪ ,‬פרשנויות אלו אינן מתיישבות עם תפיסת הסיבתיות המשפטית הרווחת‪ ,‬שלפיה נדרשים הן‬
‫צפיות הליך הגרימה והן צפיות סוג הנזק‪ ,‬שכן נדרש שכל מרכיב סיכון יהיה צפוי כשלעצמו‪.‬‬
‫אם הליך גרימה צפוי גרם גם לסוג נזק ראשוני בלתי צפוי‪ ,‬הרי שהאחרון אינו "גורם אשם"‪ ,‬ואין הוא‬
‫מצוי בתחום הסיכון שבשלו הוערכה ההתנהגות כהתרשלות‪.‬‬
‫‪.5‬הביקורת‪ :‬סכנת המדרון החלקלק‬
‫מחברי המאמר סוברים שהחיתה של הלכת רינגר וטשטוש ההבחנה בין נזק ראשוני לנזק שניוני‪ ,‬עלולים‬
‫להחליש ולערער את הדרישה לצפיות של סוג הנזק הראשוני ושל תהליך גרימתו כיסוד חיוני של הקשר‬
‫המשפטי‪ ,‬ולהשפיע באופן דומה על המכשיר האחר לבקרת היקף האחריות‪ -‬חובת הזהירות‪ .‬תפקודו של‬
‫הקשר הסיבתי ייפגע אם בית המשפט יסתפק בצפייתו של סוג הנזק הראשוני‪ ,‬ולא יקפיד על כך שגם‬
‫תהליך גרימתו יהיה צפוי‪.‬‬
‫המבקרים חוששים כי בתי המשפט עלולים בעקבות הלכת רינגר וקליפורד‪ ,‬להיצמד למבחן הצפיות של‬
‫"סוג הנזק" כצפייה היחידה הנדרשת‪ ,‬וזה עלול להוביל לכך שהמזיק יחויב בנזיקין גם כלפי הניזוק‬
‫הבלתי צפוי‪.‬‬
‫‪ 43‬ע"א ‪ 223/80‬בן ציון נ' מגורי בת ים‪ ,‬פ"ד לו(‪ ,113 )3‬ע"א ‪ 8109/95‬קרנית נ' גינת‪ ,‬פ"ד נב(‪637 )5‬‬
‫‪ 44‬שם‪ ,‬סעיף ‪ 11‬לפס"ד‬
‫‪17‬‬
‫‪ .6‬הביקורת‪ :‬גולגולת דקה‬
‫השופט אור נסמך בפסק דינו על הנמקה חלופית של כלל הגולגולת הדקה‪ ,‬על פיה בשל תכונות וחולשות‬
‫בלתי צפויות של הנפגע הקיימות בעת הפגיעה‪ ,‬יחויב הנתבע מכוח כלל הגולגולת הדקה למלוא היקף‬
‫הנזק‪.‬‬
‫מחברי המאמר טוענים כי התובעת לא הציגה כל ראיות על רגישות פיזיולוגית מיוחדת שיכולה הייתה‬
‫להסביר את התוצאות החמורות שנגרמו לה עקב השימוש במזרק הספציפי‪ .‬גם הספרות הרפואית לא‬
‫כללה כל נתונים על כך שחולים מסוימים עלולים לסבול מרגישות מיוחדת‪ ,‬ששימוש במזרק הנדון עלול‬
‫לגרום להם נזק עצבי חמור‪.‬‬
‫במקרה כזה‪ ,‬שבו מדובר בהתממשות של סיכון סטטיסטי כללי ולא של סיכון הנובע מרגישות פיזית‬
‫ייחודית‪ ,‬אין מדובר בגולגולת דקה‪.‬‬
‫קשירה הכרחית בין התרחשותו של הנזק הבלתי צפוי לבין תחולתו של עקרון הגולגולת הדקה‪ ,‬משמעה‬
‫העברת נטל הוכחת הקשר הסיבתי משפטי מהתובע לנתבע‪ :‬היא מחייבת את התובע להוכיח כי הנזק‬
‫אינו נובע מתכונה פיזיולוגית ייחודית של התובע‪.‬‬
‫העברה אוטומטית כזו לדעתם אינה מוצדקת‪,‬כי דווקא התובע יכול לברר בקלות מאלו רגישויות הוא‬
‫סובל וכיצד הן קשורות להתממשות הנזק המאוחר‪.‬‬
‫כאמור‪,‬שופטי המיעוט והשופטת ביניש סברו כי הנזק המוחי הקשה הוא נזק ראשוני‪ ,‬ואם כך הרי שכלל‬
‫הגולגולת הדקה חל לא על נזק שניוני כי אם כל ראשוני‪ ,‬וזוהי הרחבה לא ראויה ולא מקובלת של הכלל‪.‬‬
‫‪ .7‬הביקורת‪ :‬הלכת רינגר‪/‬קליפורד‪",‬סוגי הנזק" השונים והרחבת ההכרה בנזקים בלתי ממוניים‬
‫טהורים‬
‫מחברי המאמר חוששים שבעקבות פרשת קליפורד תתחזק מגמת סיווג ומיון נזקים ברמת הפשטה‬
‫גבוהה‪ ,‬וכתוצאה מכך תוחמר עוד יותר הפגיעה במוסד ריחוק הנזק‪ .‬דברים אלו יפים גם לגבי נזקים‬
‫כלכליים ונזקים בלתי ממוניים‪ ,‬שכן החלת רמת הפשטה לסיווג נזקים כפי שנקבעה בהלכת קליפורד על‬
‫שרשרת נזקים זו‪ ,‬תרחיב עד מאוד את האחריות לנזקים כלכליים במסגרת דיני ריחוק הנזק‪.‬‬
‫לגישתם‪ ,‬גם בתחום הנזק הבלתי ממוני עלולה להתעורר בעיה דומה נוכח התרחבות ההכרה בנזק של‬
‫"פגיעה באוטונומיה" כנזק בר פיצוי כבעניין דעקה‪ 45‬ותנובה‪ 46‬לדוגמא‪.‬‬
‫קיימות סכנות הנובעות משילוב בין התרחבות והתגבשות הקטגוריה המובחנת של נזקי "הפגיעה‬
‫באוטונומיה" מחד גיסא‪ ,‬לבין פוטנציאל הרחבת האחריות שבהלכת קליפורד‪ ,‬הנוטה לסווג קבוצות‬
‫גדולות של נזקים כשייכות לאותו סוג נזק‪.‬‬
‫מאמרו של ד"ר רונן פרי‪ 47‬מבקר קשות את הלכת קליפורד ומצביע על הבעייתיות הרבה שבהכרעות‬
‫שופטי הרוב בדיון הנוסף‪ .‬להלן תמצית ביקורתו‪:‬‬
‫הביקורת‪ :‬הפרדה בין נזק ראשוני לנזק מאוחר‬
‫בית המשפט‪ ,‬אומר ד"ר פרי‪ ,‬דן בשאלת קיומו של קשר סיבתי משפטי בין התנהגותו של הנתבע לבין‬
‫נזקה של התובעת‪ .‬השאלה היא אם המזיק‪ ,‬כאדם סביר‪ ,‬צריך היה לצפות שהתנהגותו תגרום לנזק‬
‫‪ 45‬ע"א ‪ 2781/93‬דעקה נ' בית חולים כרמל‪ ,‬פ"ד נג(‪.526 )4‬‬
‫‪ 46‬ע"א ‪ 1338/97‬תנובה מרכז לשווק תוצרת חקלאית בישראל נ' ראבי תאופיק‪ ,‬פד"י נז(‪673 )4‬‬
‫‪ 47‬ד"ר רונן פרי‪ ,‬ההלכה החדשה של העליון‪ :‬גם הבלתי צפוי‪ -‬בסוף צפוי‪ ,‬ביטאון לשכת עורכי הדין בישראל ‪2003 ,41‬‬
‫‪18‬‬
‫שאירע‪ ,‬וההלכה היא ש"הצפיות אינה צריכה להתייחס לכל פרטי האירוע שהתרחשו הלכה למעשה‪ ,‬אלא‬
‫לאופיו הכללי‪ ,‬על פי תכונותיו העיקריות"‪. 48‬‬
‫כאמור‪ ,‬השופט אור ביסס את טענתו על כך שלתובעת נגרם תחילה הנזק הקל והחולף והשכיח במקרים‬
‫של הזרקת חומר מאלחש לעורק‪ ,‬ורק מאוחר יותר התגבש הנזק החמור‪ .‬היות והנזק הראשוני היה צפוי‪,‬‬
‫נתקיים קשר סיבתי משפטי בין ההתרשלות לבינו ונתגבשה עוולת הרשלנות‪.‬‬
‫על פי עקרון ריחוק הנזק‪ ,‬חייב הרופא לפצות את התובעת על מלוא הנזק שנגרם לה‪ ,‬כל עוד סוגו של‬
‫הנזק שבגינו נתבע הפיצוי הוא נזק גוף‪ ,‬אפילו אם תהליך גרימתו אינו צפוי והיקפו עולה באופן ניכר על‬
‫ההיקף שניתן היה לצפותו‪.‬‬
‫לדעתו של פרי קשה לומר שהנתבע היה יכול לצפות את תכונותיו העיקריות של האירוע על‬
‫תוצאותיו‪,‬שכן הנזק שנגרם לתובעת שונה לחלוטין בתכונותיו מהנזק שאפשר היה לצפותו‪.‬‬
‫לטענתו‪ ,‬ההפרדה בין הנזק הראשוני הקל והנזק המאוחר החמור‪ ,‬נועדה לאפשר לבית המשפט להתחמק‬
‫מן הצורך להכריע בשאלת קיומו של קשר משפטי סיבתי בין התנהגותו של הרופא לבין הנזק שבגינו‬
‫הוגשה התביעה מלכתחילה‪ .‬אילו היה השופט אור קובע‪ ,‬שהנזק החמור הוא הנזק הראשוני‪ ,‬המסקנה‬
‫המתחייבת הייתה שלא נתקיימו יסודות עוולת הרשלנות‪ ,‬שכן אותו הנזק לא היה צפוי‪ ,‬אפילו לפי‬
‫תכונותיו העיקריות‪.‬‬
‫הקביעה לפיה הנזק הראשוני הוא הנזק הקל והחולף‪ ,‬אפשרה לגישתו לשופט לבסס את קיומם של‬
‫יסודות העוולה‪ ,‬ולהעביר את הדיון בבעיית אי הצפיות של הנזק הקבוע מן המישור של קיום האחריות‬
‫למישור של היקף החבות‪.‬‬
‫בנוסף‪ ,‬נטען כי להבחנה בין הנזק "הקל" שנגרם לרביד בשלב הראשון‪ ,‬לבין הנזק החמור שנגרם לה‬
‫בשלב השני‪ ,‬אין זכר בפסיקתו של ביהמ"ש המחוזי והעליון‪ ,‬וודאי שלא הוכחה בהליכים שקדמו לדיון‬
‫הנוסף‪ .‬פירוש הדבר הוא שהשופט אור קבע ממצא עובדתי חדש‪ ,‬וזאת על אף שבמסגרת דיון נוסף בית‬
‫המשפט אינו רשאי לדון בשאלות עובדתיות‪ ,‬ומוגבל לבחינתן של הלכות שגובשו בפסק הדין שלגביו‬
‫התבקש הדיון‪.49‬‬
‫ביקורת‪ :‬הכשל הראייתי‬
‫ד"ר פרי טוען שההבחנה בין נזק ראשוני קל לבין נזק חמור מאוחר‪ ,‬אינה נסמכת על ראיות מניחות את‬
‫הדעת‪ .‬השופט אור הסתמך על חוות דעת רפואית שהוגשה לבית המשפט המחוזי המתארת את תהליך‬
‫התגבשות הנזק מרגע ההזרקה ועד לשיתוק החלקי‪ ,‬אשר נמשך כעשר דקות‪ ,‬ואין בה הבחנה בין נזק‬
‫ראשוני לנזק מאוחר‪ ,‬אלא תיאור של תהליך פיזיולוגי מהיר ורציף שהוביל לנזק שבגינו הוגשה התביעה‪.‬‬
‫בנסיבות אלו‪ ,‬אומר ד"ר פרי‪ ,‬התייחסותו של בית המשפט לשני נזקים נפרדים היא מלאכותית‪.‬‬
‫ביקורתו הנוספת של המחבר היא שגם אם נניח שניתן להפריד בין שני הנזקים שנגרמו לילדה‪ ,‬ושהיכולת‬
‫לצפות את הנזק הקל מקיימת את דרישת הסיבתיות המשפטית‪ ,‬אין זאת אומרת שגם הנזק המאוחר‪,‬‬
‫הבלתי צפוי‪ ,‬צריך להיות בר פיצוי במסגרת תביעת רשלנות‪.‬‬
‫נכון הוא שמסקנה כזו מתבקשת מהלכת רינגר‪ ,‬לפחות לפי הפירוש הפשטני שניתן לה על ידי השופט‬
‫אור‪ ,‬אולם דעתו היא שהעיקרון שאותו גוזר השופט אור מפסק הדין בעניין רינגר אינו ראוי‪.‬‬
‫הגדרה כה מופשטת של מושא הצפיות‪ ,‬שדי בה כדי להצדיק פיצוי‪ ,‬אינה מתיישבת עם היסודות העיוניים‬
‫של דיני הרשלנות‪ .‬בדרך כלל אין זה צודק במובן הקורקטיבי‪-‬הקאנטיאני‪ ,‬יעיל במובן התועלתני‪-‬הכלכלי‬
‫‪ 48‬ע"א ‪ 576/81‬בן שמעון נ' ברדה‪ ,‬פ"ד לח(‪.1 )3‬‬
‫‪ 49‬דנ"פ ‪ 3489/93‬אור נ' מדינת ישראל‪ ,‬פ"ד מח(‪.661 )2‬‬
‫‪19‬‬
‫או הוגן במובן הרטריבוטיבי לחייב אדם בגין תוצאה השונה באופן כה מהותי מהתוצאות הצפויות של‬
‫מעשהו‪.‬‬
‫לדידו‪ ,‬בדיון הנוסף בעניין קליפורד ניתנה לבית המשפט הזדמנות פז לתקן טעות היסטורית‪ ,‬ולקבוע‬
‫הגדרה הגיונית יותר של מושא הצפיות לצורך בחינת שאלת ריחוק הנזק בתביעות רשלנות‪ .‬אלא‬
‫שבמקום להיפטר סוף כל סוף מהתפיסה הבעייתית‪ ,‬בחר בית המשפט להעניק לה חיות מחודשת‪.‬‬
‫במידה מסוימת התוצאה שאליה הגיע בית המשפט בעניין קליפורד גרועה אף יותר מזו של רינגר‪ ,‬שכן‬
‫בעוד שבמקרה האחרון היו הנתבעים נהגים רשלנים‪ ,‬שהיו יכולים לצפות שהתנהגותם תגרום לפגיעה‬
‫גופנית ממשית בתובע עד כדי מוות‪ ,‬ולכן ניתן היה לומר שהנזק שאירע בפועל (התפתחות גידול סרטני‬
‫ממאיר בגבו של התובע)‪ ,‬הוא מאותו הסוג הכללי של הנזק שניתן היה לצפותו (נזק גוף ממשי)‪ ,‬הרי‬
‫שבעניינו לא היה הרופא יכול לצפות אלא פגיעה קלה וחולפת‪ .‬הנזק הצפוי רחוק מהנזק שנגרם כרחוק‬
‫ממזרח ממערב‪.‬‬
‫לסיום ביקורתו‪ ,‬אומר ד"ר פרי‪ ,‬מקרים קשים עלולים להוליד לא רק הלכה גרועה‪ ,‬כאמרתו של השופט‬
‫הולמס‪ ,‬אלא גם הנמקה גרועה‪.‬‬
‫‪50‬‬
‫במאמר ביקורת מפורט ומורחב יותר של ד"ר פרי הכל צפוי והרשלנות נתונה ‪ ,‬הוא בוחן את דרך‬
‫ההנמקה של ביהמ"ש העליון‪ ,‬עם דגש על תרומתו של פסק הדין להרחבת האחריות בנזיקין‪ ,‬במיוחד‬
‫בתחום הטיפול הרפואי‪.‬‬
‫בחלקו הראשון הוא מעלה טענות כנגד תהליך ההכרעה בעניין ההתרשלות‪:‬‬
‫‪ ‬בית המשפט השתמש ברטוריקה תועלתנית‪ -‬כלכלית אך לא יישם בצורה הראויה את המתודולוגיה‬
‫המתחייבת מגישה זו‪.‬‬
‫‪ ‬בית המשפט התייחס לאי נקיטה בשיטת טיפול "עדיפה"‪ ,‬היינו‪-‬שיטה שבה הפגיעה בנוחותו של‬
‫המטופל נמוכה יותר מאשר בשיטות אחרות‪ ,‬כאל אינדיקציה חזקה מאד להתרשלות‪ ,‬למרות שאין‬
‫זיקה הכרחית או מהותית בין השניים‪.‬‬
‫‪ ‬בית המשפט לא ייחס משקל ראוי לפרקטיקה הרפואית המקובלת‪.‬‬
‫‪ ‬בית המשפט העניק משקל מופרז להוראות היצרן של חומרים המשמים לטיפול רפואי‪.‬‬
‫בחלקו השני מבקר המאמר את דרך ההנמקה של בית המשפט בעניין הסיבתיות המשפטית וריחוק הנזק‪:‬‬
‫‪ ‬ההבחנה בין נזק ראשוני לנזק חמור מאוחר אינה מבוססת על ראיות מספקות‪.‬‬
‫‪ ‬בית המשפט הציג עצמו כמיישם הלכה ותיקה שעניינה בפרושו של סעיף ‪ )1(76‬לפקודת הנזיקין‪ ,‬למרות‬
‫שניתוח יסודי של פסק הדין לו מיוחסת אותה ההלכה מלמד שהיא אינה מצויה בו כלל‪.‬‬
‫‪ ‬הלכה זו‪ ,‬בין שמקורה בפסק הדין הוותיק ובין שהיא בגדר חידוש‪ ,‬אינה מתיישבת עם מטרתו של סעיף‬
‫‪ )1(76‬ועם היסודות העיוניים להטלת אחריות בעוולת הרשלנות‪.‬‬
‫ביקורת‪ :‬יישום לקוי של ההגדרה כלכלית למושג התרשלות‬
‫על פי ד"ר פרי השיקולים שלפיהם הכריע בית המשפט בשאלת ההתרשלות היו שיקולי רווחה מצרפית‪,‬‬
‫והגדרת מושג ההתרשלות הייתה כלכלית‪ .‬בהתאם לתפיסה הכלכלית נאמר על פלונית כי התרשלה אם‬
‫לא נקטה את רמת הזהירות האופטימאלית‪ .‬כדי לקבוע מהי רמת הזהירות האופטמילית יש לאסוף‬
‫‪ 50‬רונן פרי‪ ,‬הכל צפוי והרשלנות נתונה‪ ,‬עוד על דנ"א ‪ 997787/‬משה נ' קליפורד‪ ,‬משפטים לה תשס"ה‬
‫‪20‬‬
‫נתונים אודות שיעור הנזק הצפוי‪ ,‬ועל אודות העלות של כל אחד מאמצעי הזהירות והשפעתו על‬
‫הסתברות הנזק‪.‬‬
‫לדעתו של פרי‪ ,‬הפגם העיקרי ביישום הנוסחה הכלכלית בעניין קליפורד נעוץ בכך שבית המשפט ביסס‬
‫את ההכרעה בשאלת ההתרשלות על הערכה אינטואיטיבית בלתי משכנעת של נתוני היסוד‪.‬‬
‫כאמור‪ ,‬כאשר תוחלת הנזק גדולה מעלות מניעת הנזק (‪ ,)B < PL‬אזי מדובר בנזק בלתי יעיל שיש למנעו‬
‫וההתנהגות תחשב להתרשלות‪ .‬ביקורתו של המחבר היא שלאורך כל פסק הדין בדיון הנוסף‪ ,‬לא ציין‬
‫בית המשפט מה היה הפער בין עלותו של מזרק שואב למזרק בלתי שואב‪ .‬כמו כן לא ניתן לדעת מהי‬
‫בדיוק דרגת החומרה של הנזק שניתן היה לצפותו במקרה של הזרקת חומר הרדמה לעורק והיסחפותו‬
‫לכיוון המוח‪ ,‬ומה המחיר שאדם סביר היה מוכן לשלם עבור מניעת נזק כזה‪.‬‬
‫פסק הדין אינו מספק אמת מידה כלשהי להערכת הנזק‪ ,‬בעוד שהערכה כזו היא תנאי הכרחי ליישומה‬
‫של הפורמולה הכלכלית‪ .‬בהעדר נתונים מוכחים‪ ,‬המסקנה לפיה הרופא "התרשל" במובן הכלכלי היא‬
‫למצער בעייתית‪.‬‬
‫בית המשפט המחוזי קבע כממצא עובדתי כי יתרונו של המזרק הבלתי שואב באפשרות השימוש‬
‫באמפולה מוכנה מראש של חומר ההרדמה הכולל ריכוז ומינון קבועים‪.‬‬
‫בדיון הנוסף קבע השופט אור כי יתרונו של המזרק הבלתי שואב כלל לא הוכח‪ .‬לדעת המחבר מדובר‬
‫בחריגה מן הסמכות הנתונה לבית המשפט במסגרת דיון נוסף‪.‬‬
‫ביקורת‪ :‬אי שימוש באמצעי עדיף‬
‫אחד השיקולים שהביאו את השופט אור למסקנה שרופא השיניים התרשל היה "שבמועד הרלבנטי כבר‬
‫היה ידוע שהשימוש במזרקים שואבים עדיף"‪ .‬נימוק זה מעורר לדעת ד"ר פרי קשיים שכן העדויות‬
‫שעליהן הסתמך השופט אור כבר היו מונחות בפני ביהמ"ש המחוזי‪ ,‬ובכל זאת הסיק האחרון כי השימוש‬
‫במזרק בלתי שואב אינו רשלני‪ .‬כמו כן בהנחה שהיה ידוע כי המזרק השואב "עדיף"‪ ,‬האם עדיפותו‬
‫הופכת את אי השימוש בו להתנהגות רשלנית? התשובה לשאלה זו תלויה באופן בו מבינים את מושג‬
‫"העדיפות"‪ ,‬ועדיפותו של המזרק השואב מתבטאת בכך שהוא מצמצם את הסיכוי לתחושת אי נוחות‬
‫למטופל‪ .‬אלא‪ ,‬שמעדיפות זו לא נובע בהכרח כי שימוש במזרק לא שואב הוא רשלני‪.‬‬
‫לדידו‪ ,‬דיני הנזיקין צריכים לקבוע מהי רמת הזהירות המינמלית המתבקשת מן הרופא‪ ,‬ולא לאמץ את‬
‫רמת הזהירות הטובה ביותר האפשרית כסטנדרט מחייב‪.‬‬
‫ביקורת‪ :‬משקל הפרקטיקה המקצועית בהגדרת סטנדרט הזהירות תוך התייחסות למשפט משווה‬
‫על העובדה ששימוש במזרקים לא שואבים נחשב לפרקטיקה מקובלת בעת הרלוונטית‪ ,‬לא התעוררה‬
‫מחלוקת בערעור ובדיון הנוסף‪ .‬השאלה הייתה אם המקרה שלפנינו הוא אחד המקרים שבהם ניתן‬
‫לקבוע שהפרקטיקה המקובלת הייתה רשלנית‪ .‬בדיון הנוסף קבע השופט אור כי צירופם של מספר‬
‫שיקולים מוביל למסקנה כי הרופא התרשל על אף שפעל בהתאם לפרקטיקה המקובלת‪.‬‬
‫לדעתו של ד"ר פרי‪ ,‬הן השופטת ביניש בערעור בדעת מיעוט והן השופט אור‪ ,‬שאימץ את עמדתה‪ ,‬נחפזו‬
‫לסווג את הפרקטיקה שהייתה מקובלת במקרה דנן כרשלנית ללא צידוק מספק‪.‬‬
‫בערעור הסתמכה השופטת ביניש על מספר מקורות זרים‪ ,51‬מהם עלתה מסקנתה כי גם שיטה רפואית‬
‫מקובלת עלולה להיות רשלנית‪ .‬לדעת המחבר אסמכתאות אלו חשובות מכיוון שהן קובעות שבדרך כלל‬
‫‪Ter Neuzen v. Korn {1995} 3. ,Bolitho v. City & Hackney Health Authority {1998} A.C. 232 (H.L.) 51‬‬
‫‪Rogers v. Whitaker {1992) 175 C.l.r. 479 ,S.C.R. 674‬‬
‫‪21‬‬
‫הפרקטיקה המקובלת הרפואית לא תחשב לרשלנית‪ ,‬ובנסיבות מקרה דנן נראה כי בית המשפט לא היה‬
‫ממהר לפסוק שהפרקטיקה שנקט ד"ר קליפורד הייתה רשלנית‪.‬‬
‫על פי הדין האנגלי בהלכת ‪ ,52Bolam‬רופא יהא פטור מאחריות רק אם הפרקטיקה שעליה הסתמך‬
‫מבוססת על השקפה מכובדת ואחראית‪ .‬לדברי הלורד ‪ Browne-Wilkinson‬בעניין ‪ , 53Bolitho‬רק‬
‫במקרים נדירים שבהם לשיטה שנבחרה לא יכול להיות כל בסיס הגיוני ( ‪"cannot be logically‬‬
‫"‪ )supported at all‬יוכל בית המשפט לפסוק כי הנוהג על פיה רשלן‪.‬‬
‫דומני‪ ,‬אומר ד"ר פרי‪ ,‬כי הדין האנגלי אינו תומך במסקנת השופט אור‪ .‬כלום ניתן לומר שהפרקטיקה‬
‫שעל פיה פעל ד"ר קליפורד היא לחלוטין בלתי הגיונית? לדעתו התשובה לכך שלילית‪.‬‬
‫בית המשפט העליון בקנדה‪ 54‬קבע שבאופן כללי כאשר רופאים נוהגים בהתאם לפרקטיקה מוכרת‬
‫ומכובדת התנהגותם לא תיחשב לרשלנית‪ ,‬אלא אם אותה פרקטיקה "רוויית סיכונים ברורים ( ‪fraught‬‬
‫‪ .)with obvious risks‬ספק גדול הוא אם השימוש במזרקים בלתי שואבים יוכל להיחשב לפרקטיקה‬
‫רווית סיכונים שכל הדיוט יכול להסיק שהיא רשלנית‪.‬‬
‫באוסטרליה‪ 55‬נקבע שפרקטיקה של אי מסירת מידע על סיכון מהותי היא רשלנית‪ .‬סיכון מהותי הוא‬
‫סיכון שאדם סביר בנעלי המטופל היה מייחס לו חשיבות‪ ,‬או שהרופא ידע שהמטופל הספציפי מייחס לו‬
‫חשיבות אילו נמסר לו המידע‪ .‬התנהגות בהתאם לפרקטיקה היא ראיה רבת השפעה‪ ,‬ולעיתים אף‬
‫מכרעת להיעדר התרשלות מצד הרופא‪.‬‬
‫מכאן‪ ,‬שבתי המשפט באנגליה‪ ,‬בקנדה ובאוסטרליה מוכנים לקבוע שפרקטיקה מסוימת היא רשלנית רק‬
‫במקרים חריגים שבהם אין לפרקטיקה בסיס הגיוני‪ ,‬או שכל אדם היה יכול להבין שיש בה פגם‪.‬‬
‫פרשת קליפורד‪ ,‬לדעת כותב המאמר‪ ,‬אינו אחד מאותם מקרים חריגים‪ ,‬ונראה כי פסקי הדין הזרים‬
‫המובאים בערעור ובדיון הנוסף‪ -‬אינם תומכים במסקנה שהייתה התרשלות‪.‬‬
‫בנוסף‪ ,‬השופטים התעלמו לחלוטין מהפסיקה האמריקנית בנושא‪ .‬הדבר אינו מפתיע שכן לגישתו של‬
‫המשפט האמריקאי רופא הנוהג על פי פרקטיקה מקובלת אינו יכול להיחשב כלל לרשלן‪ .‬בשיטת משפט‬
‫זו קיימת רתיעה מהטלת אחריות על רופא שנהג בהתאם לפרקטיקה מקובלת‪.‬‬
‫במסגרת הדיון הנוסף הייתה לבית המשפט הזדמנות לבחון באורח מעמיק את חשיבותה של הפרקטיקה‬
‫המקובלת בקביעת סטנדרט הזהירות שהרופא חייב לעמוד בו‪ ,‬ולהגדיר ביתר דיוק את הנסיבות שבהן‬
‫התנהגות בהתאם לפרקטיקה עלולה להיחשב להתרשלות‪ ,‬ולא להסתפק באמירה פשטנית‪.‬‬
‫ביקורת‪ :‬משקל רב מידי להוראות היצרן‬
‫בהוראות היצרן של חומר ההרדמה בו נעשה שימוש‪ ,‬נקבעה ההוראה הבאה‪To avoid inadvertent :‬‬
‫‪ .intravascular injection an aspiration check should be performed‬השופט טירקל אמר כי יש לתת‬
‫משקל מיוחד להפרת הוראת היצרן וכי הוראות היצרן קובעות בדרך כלל סטנדרט התנהגות מינמלי‪.‬‬
‫גם השופט אור סבר כי הוראה זו באה להרתיע מפני שימוש במזרק בלתי שואב והוסיף כי "נוכח הוראת‬
‫יצרן ברורה זו‪ ,‬קשה לקבל כראויה פרקטיקה בדבר שימוש במזרק לא שואב"‪.‬‬
‫לגישתו של ד"ר פרי‪ ,‬שיקול זה "שובה לב" אך אין הוא יכול להכריע את הכף‪ ,‬שכן הוראות יצרן‬
‫מנוסחות בהתאם לאינטרס העצמי של היצרן ולא על פי אמת המידה העיונית שלאורה נבחנת שאלת‬
‫‪Bolam v.Friern Hospital Management Committee {1957) 2 AII E.R. 118 52‬‬
‫‪Bolitho v. City & Hackney Health Authority {1998} A.C. 232 (H.L) 53‬‬
‫‪Ter Neuzen v. Korn {1995}3 S.C.R. 674. 54‬‬
‫‪Rogers v. Whitaker {1992) 175 C.l.R. 479 55‬‬
‫‪22‬‬
‫ההתרשלות‪ .‬כמו כן משמשות הוראות היצרן לא פעם כאמצעי לקידום מכירות‪ ,‬כדי להסיר מעצמם‬
‫אחריות וכו'‪ .‬לאור כל זאת אי אפשר לומר שהוראת יצרן קובעת "סטנדרט התנהגות מינימלי"‪ .‬אין זה‬
‫מתקבל על הדעת לקבוע שפרקטיקה רפואית שאינה תואמת את הוראות היצרן של החומר שבו נעשה‬
‫שימוש היא רשלנית‪.‬‬
‫ביקורת‪ :‬הנזק החמור הוא התוצאה היחידה‬
‫לפי הגישה המקובלת‪ ,‬קיומו של קשר סיבתי משפטי מותנה בכך שהנתבע ‪,‬כאדם סביר‪ ,‬היה יכול לצפות‬
‫את תהליך גרימת הנזק ואת סוגו‪ .56‬ההלכה היא אמנם‪ ,‬שהצפיות אינה צריכה להתייחס לכל פרטי‬
‫האירוע‪ ,‬אלא לאופיו הכלל לפי תכונותיו העיקריות‪.‬‬
‫בעניינו‪ ,‬קשה לומר שהנתבע יכול היה לצפות את תכונותיו העיקריות של האירוע על תוצאותיו‪ ,‬שכן‬
‫התהליך שהוביל לנזקה של התובעת היה שונה באופן מהותי מהתהליך שניתן היה לצפותו‪.‬‬
‫יתר על כן‪ ,‬סוג הנזק שנגרם לתובעת שונה לגמרי בתכונותיו העיקריות מסוג הנזק שאפשר היה לצפותו‪.‬‬
‫במקרה דנן‪ ,‬לא ניתן היה להסיק את קיומו של קשר סיבתי משפטי בין "התרשלותו" של הנתבע לבין‬
‫נזקיה הכבדים של התובעת‪ ,‬ומלכתחילה לא חב הרופא חובה לנקוט אמצעים למניעת הנזקים הללו‪.‬‬
‫השופט אור בדיון הנוסף אמר "הרופא חב חובת זהירות כלפי המטופלת שלו רביד" –לדעת ד"ר פרי‪,‬‬
‫השופט לא הבחין בין חובת הזהירות המושגית לחובת הזהירות הקונקרטית‪ .‬לגישתו‪ ,‬גם אם רופא יכול‬
‫לצפות שטיפול רשלני יסב נזק למטופלת (צפיות המקימה חובה מושגית)‪ ,‬ד"ר קליפורד לא היה יכול‬
‫לצפות שהזרקת חומר ההרדמה באמצעות מזרק שאינו שואב‪ ,‬תגרום לילדה שיתוק חלקי‪ ,‬ומכאן‬
‫שהצפיות המקימה את החובה הקונקרטית נעדרת‪.‬‬
‫‪ 56‬ע"א ‪ 350/77‬כיתן בע"מ נ' וייס‪ ,‬פ"ד לג(‪785 )2‬‬
‫‪23‬‬
‫סיכום‬
‫ההתרשלות‪ ,‬או הפרת חובת הזהירות היא לב ליבה של עוולת הרשלנות הרפואית‪ .‬התנהגות רשלנית‬
‫מקימה עילת תביעה ומצדיקה חיוב הרופא בפיצויים לניזוק‪.‬‬
‫שאלה קשה היא‪ ,‬מתי מדובר בהתנהגות רשלנית ומתי מדובר בהתנהגות סבירה ברמה נאותה‪ .‬השאלה‬
‫מתעוררת כאשר נגרם נזק לחולה עקב טיפול רפואי‪ ,‬שלא גרם לו להבריא‪ ,‬אלא אף החמיר את מצבו‪. 57‬‬
‫בסמינריון זה הצגתי את ההתדיינות המשפטית הארוכה בפרשת רביד נגד קליפורד‪ ,‬תוך בחינת סוגיות‬
‫מהותיות בדיני הנזיקין והצגת הלכת קליפורד בדיון הנוסף על מבקריה הרבים‪.‬‬
‫יש להדגיש כי אין להסיק כי התנהגותו של רופא בהתאם לפרקטיקה מקובלת צריכה להעניק לו חסינות‬
‫מוחלטת מפני תביעות רשלנות‪ ,‬שכן מתן פטור גורף עלול לגרום להתפתחותן של פרקטיקות בלתי‬
‫רצויות‪.‬‬
‫על בתי המשפט בבואם להכריע כי טיפול שניתן בהתאם לפרקטיקה הוא בגדר התרשלות‪ ,‬לבחון לעומק‬
‫את כל השיקולים שהועלו‪ ,‬על מנת שלא לפגוע ביעילות השרות שמעניקים הרופאים‪.‬‬
‫בית המשפט קבע בהלכת קליפורד כי הואיל והנזק הקל היה ידוע‪-‬התקיים הקשר הסיבתי גם לנזק הכבד‬
‫פי כמה‪ .‬דעתי האישית במקרה דנן היא כדעת שופטי המיעוט‪ ,‬שלא סביר היה להטיל על ד"ר קליפורד‬
‫אחריות בנזיקין‪ ,‬שכן נהג בהתאם לפרקטיקה המקובלת הנהוגה בשנות השמונים המוקדמות ובהתאם‬
‫לאמצעים הרפואיים שהעמידה לרשותו המרפאה‪.‬‬
‫פסק דין זה מחזק את אמרתו של השופט הולמס שמקרים קשים עלולים להוליד הלכה גרועה‪.‬‬
‫עם זאת‪ ,‬ליבי יוצא אל רביד ובני משפחתה‪ ,‬שחייהם השתנו ברגע אומלל אחד מן הקצה אל הקצה‪.‬‬
‫מילדה קטנה שנכנסה בריאה אל מרפאת השיניים ויצאה ממנה משותקת חלקית‪ ,‬ושרק בהיותה בגיל‬
‫עשרים וחמש‪ ,‬ניתנו לה פיצויים נזיקיים בגין הסבל שסבלה ותסבול עוד שנים רבות‪ ,‬וספק אם פיצוי זה‬
‫העניק לה איזה מזור‪.‬‬
‫הכרעתו של בית המשפט לעניין קליפורד שגויה ומובילה במידה לא מבוטלת לשיתוק רפואת השיניים‬
‫ולהתפתחות מואצת של הרפואה המתגוננת‪ .‬בית המשפט יכול היה לדעתי לחייב בנזיקין רק את‬
‫הגורמים המקצועיים שהפעילו את המרפאה והיו אמונים על קביעת נהליה בהם השימוש במזרק שאינו‬
‫שואב‪.‬‬
‫‪58‬‬
‫השופט אנגרלד בשולי דבריו הציע רפורמה להסדר פיצוי של נפגעי רשלנות רפואית‪ ,‬הסדר אשר יהיה‬
‫מבוסס על ביטוח אישי של החולים‪ .‬לשם כך נעוצה התערבות חקיקתית שמן הראוי לקדמה‪.‬‬
‫‪ 57‬ד"ר עדי אזר‪ ,‬ד"ר אילנה נירנברג‪ ,‬רשלנות רפואית‪ ,‬הוצאת פרלשטיין‪-‬גינוסר בע"מ‪ ,‬תל אביב‪ ,‬התש"ס‪.‬‬
‫‪ 58‬פסקה ‪ 21‬לדיון הנוסף‪.‬‬
‫‪24‬‬
‫ביבליוגרפיה‬
‫חקיקה‬
‫פקודת הנזיקין [נוסח חדש] תשכ"ח‪.1968 -‬‬
‫פסיקה‬
‫דנ"א ‪ 7794/98‬משה נ' קליפורד‪ ,‬פ"ד נז(‪721 )4‬‬
‫ת"א (ב"ש) ‪ ,700/86‬משה נ' קליפורד ‪.‬‬
‫ע"א ‪ 935/95‬משה נ' קליפורד ואח'‪ ,‬פ"ד נ"ב (‪736 )4‬‬
‫ע"א ‪ 145/80‬ועקנין נ' המועצה המקומית בית שמש ואח'‪ ,‬פד"י ל"ז(‪.113 ,)1‬‬
‫ע"א ‪ 576/81‬בן שמעון נ' ברדה‪ ,‬פ"ד לח(‪.1 )3‬‬
‫דנ"פ ‪ 3489/93‬אור נ' מדינת ישראל‪ ,‬פ"ד מח(‪.661 )2‬‬
‫ע"א ‪ 350/77‬כיתן בע"מ נ' וייס‪ ,‬פ"ד לג(‪785 )2‬‬
‫ע"א ‪ 2781/93‬דעקה נ' בית חולים כרמל‪ ,‬פ"ד נג(‪.526 )4‬‬
‫ע"א ‪ 1338/97‬תנובה מרכז לשווק תוצרת חקלאית בישראל נ' ראבי תאופיק‪ ,‬פד"י נז(‪673 )4‬‬
‫ע"א ‪ 223/80‬בן ציון נ' מגורי בת ים‪ ,‬פ"ד לו(‪.113 )3‬‬
‫ע"א ‪ 8109/95‬קרנית נ' גינת‪ ,‬פ"ד נב(‪637 )5‬‬
‫ד"נ ‪ 12/63‬ליאון נ'' רינגר‪ ,‬פ"ד יח(‪701)4‬‬
‫ע"א ‪ 915/91‬מדינת ישראל נ' לוי‪ ,‬פ"ד מח(‪.45 )3‬‬
‫ע"א ‪ 552/66‬לויטל נ' קופ"ח של ההסתדרות הכללית‪ ,‬פ"ד כב (‪,0)2‬‬
‫ע"א ‪ 4025/91‬צבי נ' ד"ר קרול‪ ,‬פ"ד נ (‪.784 )3‬‬
‫ע"א ‪ 23/61‬סימון ואח' נ' מנשה ואח' וערעור שכנגד‪ ,‬פ"ד יז ‪.449‬‬
‫ע"א ‪ 280/60‬פרדו נ' עיזבון ד"ר חפץ ואח'‪ ,‬פד"י ט"ו ‪.1974‬‬
‫ע"א ‪ 323/89‬קוהרי ואח' נ' מד"י‪ ,‬פ"ד מה(‪.42)2‬‬
‫ע"א ‪ ,2694/90‬הסתדרות מדיצינית הדסה נ' מימון ואח'‪ ,‬פ"ד מו(‪.628 )5‬‬
‫ע"א ‪ 4809/93‬חזיזה ואח' נ' מרכז רפואי סורוקה (טרם פורסם)‪,‬‬
‫ע"א ‪ 3264/96‬קופ"ח כללית נ' פלד ואח'‪ ,‬פ"ד נב(‪.849 )4‬‬
‫ספרות ומאמרים‬
‫ישראל גלעד‪" ,‬הסיבתיות במשפט הנזיקין הישראלי‪-‬בחינה מחודשת"‪ ,‬משפטים יד ‪( 15‬תשמ"ד)‬
‫ישראל גלעד אהוד גוטל‪ ,‬על הרחבת האחריות בנזיקין בהיבט הסיבתי‪ -‬מבט ביקורתי (בעקבות דנ"א‬
‫‪ 7794/98‬משה נ' קליפורד)‪ ,‬משפטים לד(‪ )2‬תשס"ד‪.‬‬
‫ישראל גלעד‪ ,‬על יסודותיה של עוולת הרשלנות במשפט הנזיקין הישראלי‪ ,‬עיוני משפט‪ ,‬י"ח (‪.)2‬‬
‫ד"ר עדי אזר‪ ,‬ד"ר אילנה נירנברג‪ ,‬רשלנות רפואית‪ ,‬הוצאת פרלשטיין‪-‬גינוסר בע"מ‪ ,‬תל אביב התש"ס‪.‬‬
‫רונן פרי‪ ,‬הכל צפוי והרשלנות נתונה‪ ,‬עוד על דנ"א ‪ 9977/7/‬משה נ' קליפורד‪ ,‬משפטים לה תשס"ה‪.‬‬
‫ד"ר רונן פרי‪ ,‬ההלכה החדשה של העליון‪ :‬גם הבלתי צפוי‪ -‬בסוף צפוי‪ ,‬ביטאון לשכת עורכי הדין‬
‫בישראל ‪.2003 ,41‬‬
‫‪25‬‬
‫זלצר פנחס‪ ,‬האם פעולה על פי פרקטיקה מקובלת מחסנת רופא מתביעת רשלנות?‪ ,‬רפואה ומשפט‬
‫גיליון מס' ‪ 31‬דצמבר ‪.2004‬‬
‫ויסמן משה‪ ,‬תביעות רשלנות בנזיקין‪ 2003 ,‬עמ' ‪.25‬‬
‫כרמי אמנון‪ ,‬הרופא החולה והחוק‪ ,‬משפט ורפואה‪ 1977 ,‬עמ' ‪.61‬‬
‫גרין יוסי‪ ,‬משפט ורפואה‪( ,‬יחסי חולה‪-‬רופא)‪ ,‬תשס"ג ‪ 2003-‬עמוד ‪.122-133‬‬
‫יונתן דייויס‪,‬רשלנות רפואית‪ -‬מהי המדיניות המשפטית הראויה לבחינת רשלנות רופא שיניים אשר‬
‫במהלך טיפולו נגרם נזק נדיר? רפואה ומשפט‪ ,‬גיליון מס' ‪– 20‬מאי ‪1999‬‬
‫מקורות זרים‬
‫‪U.S v. Carroll Towing Co. 159F 2d 169‬‬
‫‪Bolam v.Friern Hospital Management Committee {1957) 2 AII E.R. 118‬‬
‫)‪Bolitho v. City & Hackney Health Authority {1998} A.C. 232 (H.L‬‬
‫‪3 S.C.R. 674.‬‬
‫‪Ter Neuzen v. Korn {1995}3‬‬
‫‪Rogers v. Whitaker {1992) 175 C.l.R. 479‬‬
‫‪26‬‬