בבית משפט השלום בחיפה ת.א.97 /
Transcription
בבית משפט השלום בחיפה ת.א.97 /
בבית משפט המחוזי בחיפה בפני כב' השופטת ריבי למל שטריך-לטר ב ע נ י י ן: ת.א6827-11-11 . בקשה 1 פורום מנהלי כספים ראשיים (סי.אף.או) איגוד מקצועי בע"מ ח.פ513423087 . ע"י ב"כ עוה"ד ירון אלדר ואח' מרח' הנמל 33חיפה 3133311ת.ד33377 . טל' 2771681פקס 2816868 המבקש -נ ג ד - .1לשכת המסחר והתעשיה חיפה והצפון ע"ר 060000081 .2דן מוסקוביץ ע"י ב"כ עוה"ד איתי הפלר ו/או מירב פלח-לב מדרך העצמאות ,86חיפה טל' 11-2881313פקס' 11-2832113 email [email protected] website www.hoefler.co.il המשיבים תגובה לבקשה לצו מניעה זמני מוגשת בזאת תגובת המשיבים וזאת בהתאם להחלטת כב' השופטת מיום .7.11.11 המשיבים יטענו כי דין הבקשה להידחות וזאת תוך חיוב המבקשת בהוצאות ושכ"ט .הטעמים לדחיה מגוונים ורבים ,חלקם טעמי סף וחלקם לגופם של דברים .הבקשה הוגשה בשיהוי ניכר כאשר נמצאים אנו שלושה ימים ממועד כנס ההשקה של הפורום הנדון .עוד יטענו המשיבים כי הסעד המבוקש תיאורטי בלבד ,או בלתי ניתן לביצוע .זאת בשל הגשת הבקשה בסמוך למועד כנס ההשקה .הפרסומים כבר נעשו ,הזמנות נשלחו והזמן קצר מבצע מהלך כלשהו .בין היתר יטענו המשיבים כי המבקשת הסתירה פרטים מהותיים וכי פועלת שלא בתום לב ,תוך ניסיון לפגוע ולהכפיש את המשיבה .1המשיבים יטענו כי סיכויי התביעה (אשר טרם הוגשה) של המבקשת נמוכים עד אפסיים וכי אין בידיה זכות לכאורית ובהתאם אין מקום ליתן לה סעד זמני. לתגובה מצורפים תצהיריהם של מנהל הלשכה וכן תצהירו של המשיב .8 1 טענות סף .1ייאמר כי דין הבקשה להידחות על הסף כנגד המשיב 8וזאת משום שהוא עובד שכיר של המשיבה 1ולא היה מקום לפתוח בהליכים כנגדו מלכתחילה .מתוקף תפקידו מבצע הוא את הוראות מעסיקתו ,המשיבה .1זאת ככל עובד של המשיבה .1המשיבה 1תכבד כל החלטה של בית משפט ותחיל אותה על עובדיה .אין כל הסבר מדוע היה להגיש הליכים כנגדו וזאת מלבד ניסיון הרתעה. .8דין הבקשה להידחות על הסף וזאת מטעמי שיהוי וכן מטעם שהסעד המבוקש תיאורטי בלבד .הבקשה הוגשה מאוחר מדי ובהתאם כל תרופה לא יכולה לצמוח למבקשת .כנס ההשקה של הפורום יערך ביום ראשון הקרוב 3.11.11 ,בשעה 2:11בבוקר .כל ההזמנות והפרסומים כבר נעשו .דברי דפוס הודפסו והודעות יצאו לעיתונות .אי לכך כנס ההשקה של הפורום יערך בשם שבחרה לו המשיבה ":1פורום CFOחיפה והצפון -פורום מנהלי כספים בכירים מייסודה של לשכת המסחר והתעשיה חיפה והצפון" .אין למשיבה 1כל דרך לעצור את הפרסומים ו/או לתקן את ההודעות ו/או להדפיס דברי דפוס מחדש. .3המשיבה 1תטען כי המבקשת ידעה על הפורום הנדון ועל כנס ההשקה לפני חודשים רבים .כמפורט בתצהיר הרי הפורום קרם עור וגידים לפני כחצי שנה והזמנות ראשונות נשלחו בחודש אוגוסט .8111המבקשת השתהתה ולא עשתה דבר וזאת עד הגשת בקשה זו בה ביקשה (במעמד צד אחד!) לפגוע בפורום של המשיבה 1ובכנס ההשקה שלו .משום מה בתצהיר של גב' קינן אין מידע לגבי המועד בו נודע לה על הפורום או על מועד קבלת ההזמנות לכנס ההשקה. .1טענת סף נוספת – יש להורות על מחיקת סעיפים 71 ,31-31 ,13-18ו – 73מהבקשה .כמו כן על מחיקת סעיפים 31-31 ,16-81בתצהיר התומך בבקשה .בסעיפים אלו מאזכרת ומזכירה המבקשת פרטים של משא ומתן שנערך בין הצדדים כאשר שני הצדדים הסכימו כי הוא נעשה רק למטרות פשרה וכי לא יעשה בו כל שימוש אחר .כלומר ההסכמה למשא ומתן היתה כי כל יהיה ניתן לעשות בו שימוש בבית משפט או בכל ערכאה אחרת .ממש כהסכמה לגישור .המשיבים מכחישים כל פרט במשא ומתן ודורשים מחיקתו מהבקשה. ראה בנושא עמ' 886-882בספרו של קדמי על הראיות ,תשנ"א 1331וכן בע"א ,111/68 אשר זנדבנק נ' מלכה (מלי) דנציגר ו 8-אח' ,פד ל(:)8 "כאשר מתנהל משא-ומתן לפשרה ,ומשא-ומתן זה נכשל ,הרי אין באמור במכתב הנושא רישום כנ"ל ,כדי לשמש הודאת-בעל-דין". א' מייל של הח"מ לב"כ המבקשת כאשר בכותרתו רשום "טיוטה למטרת פשרה לשכה CFO 2 אין לעשות שימוש בערכאה" מצורף ומסומן באות א'. המשיבים יטענו כי כל הנטען בבקשה ו/או בתצהיר בנושא המשא ומתן הינו חסר כל תוקף ו/או משקל ויש להורות על מחיקתו מהבקשה וזאת תוך חיוב המבקשת בהוצאות ושכ"ט בנפרד מההליך וללא קשר לתוצאות ההליך .ייאמר כי הח"מ רואה בהתנהלות זו של ב"כ המבקשת הפרה גם של החובה המקצועית בין חברים למקצוע. .8ככל שטענות הסף בגין שיהוי ו/או סעד תיאורטי ידחו הרי דין הבקשה להידחות גם לגופם של דברים. קטגוריזציה של סימני המבקשת –סימנים תיאוריים .7הבקשה נתמכת בעיקרה על טענות להפרה של שני סימני מסחר הרשומים ע"ש "ביזנס לידס – פורום מנהלי כספים ראשיים (סי.אף.או) בע"מ" .ראה נספח ג' לבקשה .המבקשת לא מפרטת ולא מסבירה מה הקשר בין המבקשת המכונה "פורום מנהלי כספים ראשיים (סי.אף.או) איגוד מקצועי בע"מ" לבין הבעלים הרשומים של הסימנים הללו .להזכיר דנים אנו בבקשה לסעד זמני ועל המבקש אותו לבוא ולהציג בפני בית המשפט את התמונה במלואה. .6סימני המסחר של המבקשת (כך יכונו בהמשך וזאת מבלי לפגוע בטענות המשיבה בסעיף 3לעיל) מספרם ( 112117להלן "הסימן המעוצב" ו – ( 112118להלן "הסימן השני") .כאן המקום לציין כי אין כל מקום לדון בסימן המסחר השלישי ( )177787שנמחק מהרישום. הרישום הוא הקובע וכל עוד זה המצב ,בוודאי לא במסגרת הליך זמני ,אין ליתן כל משקל לטענות המבקשת לזכויות כלשהן בסימן נוסף. .2הסימן המעוצב הינו: כאשר בתעודת הרישום ,אשר בחוסר תום נחתכה מהבקשה (ראה נספח ג') נרשם בתנאים כך: "רישום סימן מסחר זה לא יתן זכות לשימוש ייחודי בכל המילים המופיעות בסימן ,אלא בהרכב ובצורה המופיעים בסימן". 3 ב' תעודת הרישום של הסימן המעוצב מצורפת ומסומנת באות ב'. הסימן השני הינו: Financial Officers Forum פורום מנהלי כספים סימן זה הינו סימן מאשר שנרשם לפי סעיף 11לפקודה .משום מה המבקשת מסתירה פרט מהותי זה .ראה בנושא זה בהמשך. .3ייטען כי סימנים אלו לא היו אמורים להירשם וזאת משום שאינם בעלי אופי מבחין כלשהו .בהתאם אין עומדים הם בתנאי סעיף 2לפקודת סימני מסחר [נוסח חדש], התשלב( 1368-להלן "הפקודה") .אין בסימנים לעיל כל אופי מבחין המקשר ביניהם לשירות או למוצר שמספקת המבקשת. .11ייאמר כי עיון באתר המבקשת לא מגלה שימוש בסימן השני .השימוש היחיד שנגלה באתר הינו של הסימן המעוצב .בהתאם ייתכן וראוי הסימן השני למחיקה בשל אי שימוש בהתאם לתנאי סעיף 11לפקודה. .11ככל שהרישום יוותר כל כנו עדיין אין הדבר אומר כי המבקשת זכאית להגנת בית המשפט .הסימנים של המבקשת הינם סימנים חלשים בחוזקם .הפסיקה הכירה בארבע קטגוריות של סימני מסחר .סימנים מומצאים ,סימנים מרמזים ,סימנים מתארים וסימנים גנרים .ראה הדברים בעא Gateway Inc - 1117/17נ' פסקול טכנולוגיות מתקדמות בעמ' ,תק-על :1121 ,)8(8116 "וצאתו העקיפה של הסעיף היא יצירת קטגוריזציה ראשונית בסימני מסחר בין סימנים "רגילים" ובין סימנים בעלי אופי תיאורי אשר צריכים להוכיח אופי מבחין כדי להירשם בפנקס .פסיקתנו ,בעקבות הפסיקה האמריקאית ( Abercrombie & Fitch, Co. v. Hunting ) )World, Inc., 537 F.2d 4, 9 (2d Cir. 1976הרחיבה את החלוקה הבינארית (סימן רגיל אל מול סימן תיאורי) בקובעה ארבע קטגוריות של סימני מסחר )1 :סימנים פרי הדמיון; )8סימנים רומזים; )3 סימנים מתארים; )1וסימנים גנריים"( .הדגש שלי .א.ה.). ההבדל בין הקטגוריות משפיע גם על מידת ההגנה שייתן להם בית משפט .ראה הדברים בתא(ירושלים) - 13111-18-11סער אשל נ' שותפות רשומה גולדה ,תק-מח ,)3(8111 :31687 4 "סימני המסחר נחלקים למספר קטגוריות ,כאשר כל אחת מהן זוכה להיקף הגנה שונה .הקטגוריה הזוכה להגנה הרחבה ביותר הינה זו של סימני מסחר דמיוניים או מומצאים; הקטגוריה השנייה מכילה סימנים "מרמזים" ,המכילים רמזים בנוגע לטובין נשוא הסימן ,אך אינם מתארים במישרין את אופיים או מהותם; ואילו הקטגוריה האחרונה היא זו של סימני מסחר תיאוריים או גנריים ,הזוכים להגנה החלשה ביותר .היקף ההגנה על סימן המסחר ,תלוי בסיווג הנכון של אופיו המאבחן המולד והנרכש של הסימן ( "...הדגש שלי .א.ה.). .18סימני המבקשת הינם סימנים תיאוריים .גם הרכב המילים וגם כל מילה בנפרד הינה תיאורית CFO .הינם ראשי תיבות של תפקיד בחברה. ההגדרה המילונית של CFOלפי מילון אוקספורד היא: "A chief financial officer, a senior executive with responsibility for "the financial affairs of a company or other institution . "מנהלי כספים בכירים" הוא שוב תיאור של תפקיד בחברה .וכך גם Chief Financial .Officerהמילה פורום הינה מילה תיאורית – מילונאית .לפי המילון החדש של אבן שושן ההגדרה הינה: 1כינוי בימי קדם ברומא לככר העיר שהתרכזו בה מוסדות השלטון והמשפט וכל החיים הציבוריים. 8כנוס לברור שאלות ,זירה ,במה. אי לכך "פורום מנהלי כספים" הינו תיאור של התכנסות מקצועית של מנהלי כספים .הא ותו לא .בהתאם כל כינוס של שני מנהלי כספים זכאי להיכנות פורום מנהלי כספים .אין כל ערך מבחין ואין כל קישור מיוחד לשירותי המבקשת. ניתן ללמוד על "תיאוריות" הסימנים מהתנאי שקבע רשם סימני המסחר בסימן המעוצב. .13בהתאם ההגנה לה זכאים סימנים אלו הינה נמוכה ביותר .הטעם לכך הוא למנוע פגיעה בחופש המסחר וזאת ע"י מונופול על שימוש במילה תיאורית .ראה דברי השופט (בדימוס) מ' חשין בע"א 8638/33תקשורת וחינוך דתי-יהודי משפחה ( )1336בע"מ -עיתון "משפחה" נ' אס.בי.סי .פרסום ,שיווק וקידום מכירות בע"מ -עיתון "משפחה טובה", פ"ד נה(:)83.8.11( 317 ,333 )3 5 "צמצומה והגבלתה של ההגנה הניתנת למילת תיאור או לשם שגור בשפה נועדו ,כמובן ,למניעת הקנייתו של מונופולין לבעל עסק ולעידוד התחרות החופשית באורח המשרת למרב את קהל הצרכנים .המשפט לא יתיר לפלוני להפקיע מילה מן השפה לטובת עסקו ,ומכאן זהירות- היתר שאנו מחויבים בה"( .הדגש שלי .א.ה). מתן ה גנה למבקשת משמעו מניעת שימוש מציבור נרחב במילים "פורום","CFO" , "מנהל כספים" וכד' .זאת כאשר מדובר במילים אשר נמצאות בשימוש נרחב בעוסקים בכלכלה ועסקים. ראה גם בנושא פסק של הרשם בעניין סימן מסחר Gemological Institute 126328 of Americaנגד Gemology Headquarters Internationalדינים רשם הפטנטים :31 )72( 8118 "הכלל שאין לתת משקל רב למילה גנרית ,נובע מכך שמלה שכזו "מסוננת" על ידי הצרכן והוא אינו רואה בה חלק מסימן מסחר במובן זה שנועד לאבחן אותו מסימנים אחרים .המילה הגנרית פתוחה לציבור ואינה מהווה מילה מזהה .כאשר מדובר בראשי תיבות של ביטוי גנרי ,ייתכן וגם צירוף ראשי התיבות של הביטוי הגנרי ייחשב גנרי לכשעצמו"... .11טעם נוסף להעדר הכשירות לרישום הינה כי קיימים בשוק פורומים נוספים של גופי אחרים העוסקים באותם תחומים .אי לכך אין כל מוטיב מבחין בין סימני המבקשת לפורום זה או אחר .ראה בתצהיר המצורף את הפרסומים שצורפו של פורומים אלו אשר אינם בניהול ו/או באחריות המבקשת .ראה למשל פורום מנהלי כספים בתעשיה של התאחדות התעשינים ,פורום מנכלים ומנהלי כספים וחשבים בלשכת ראוי החשבון, פורום סמנכלי כספים באיגוד החברות הציבוריות. .18הסימן השני – סימן מאשר סימן מאשר ,ככלל ,זה סימן שנועד ע"מ לסמן שטובין או שירותים של גורם כלשהו עומדים בקריטריונים מסוימים של איכות שבעל הסימן הגדיר .דהינו מדובר במעין "תו איכות" שבו משתמשים רק ברשות בעל הסימן (למשל סימן שמן זית ישראלי ,תו איכות של מכון התקנים ,או "בד"ץ בית יוסף" לסימון כשרות מסוימת) .בהתאם אין לו לעיתים אופי מבחין כמו במקרה זה .בסימן זה מותר לעשות לצדדי ג' ,דהינו למשיבה ,1ואין כל התייחסות של המבקשת בבקשה כי המשיבה 1לא רשאית לעשות בו שימוש. - הסימן השני ,למרות רישומו ,לא נועד ע"מ לאסור על אחרים את השימוש בו ,אלא רק ע"מ לאסור על אחרים שימוש לא מבוקר בו. 6 - גם סימן מאשר חייב להיות בעל אופי מבחין ,כי לא יתכן שצד ג' "ישלוט" על מילים וביטויים שמצויים בנחלת הכלל ולא יאפשר לאחרים להשתמש במילים מסוימות מתוך שרירות. - בסימן מאשר "גלומה" ההנחה שאחרים יכולים להשתמש בו .אם הם עומדים בדרישות מסוימות – אך לפני שבאים בטענות על הפרה או על שימוש לא מורשה מן הראוי להצביע על התנאים שבהם מותר להשתמש בסימן. - ספק רב אם הסימן השני ראוי להירשם כסימן מאשר .מהי "האיכות" כאן? כיצד היא נמדדת? - יש חשש רב כי רישום הסימן השני כסימן נעשה "להשתלט" בדרך זו על ארגון כנסים ואירועים המיועדים לאנשי כספים בלבד .כמובן שזו לא מטרת הפקודה וסימן מאשר. .17לאור טענות אלו ,לעניין העדר הכשירות לרישום סימני המבקשת ו/או ההגנה המצומצמת שיש ליתן לסימנים תיאורים-גנרים אלו או לסימן מאשר ,אין כל מקום להידרש למבחן המשולש – הידוע בכינוי המבחן המשולש .אולם על מנת שלא ייטען כי לא ניתנה התייחסות בעניין להלן יעשה דיון במבחן זה. המבחן המשולש .16מבחן המראה – הסימן המעוצב כשמו כן הוא -מעוצב .דהיינו בכדי לזכות במבחן המראה על המבקשת להראות כי השם בו עושה המשיבה 1שימוש מעוצב הוא .ברור מעיון בהזמנות של המשיבה 1לכנס ההשקה כי המשיבה לא ביצעה כל עיצוב .בוודאי לא עיצוב הדומה לסימן המעוצב. ניתן לראות כי הסימן המעוצב מאורגן כמרובע .מרובע בו ה CFOרשום בצד שמאל באותיות גדולות במיוחד ובבולד ( .)BOLDמשמעות ראשי התיבות באנגלית ( Chief )Financial Officersרשום בצד ימין אחת מעל השניה ואילו הפירוש בעברית (פורום מנהלי כספים ראשיים) רשום בתחתית באותיות קטנות יחסית .המשיבה 1רושמת בפרסומיה פורום CFOחיפה והצפון -פורום מנהלי כספים בכירים מייסודה של לשכת המסחר והתעשיה חיפה והצפון .הרישום של המשיבה 1נעשה במלל בלבד מימין לשמאל וללא כל עיצוב וכמובן בתוספת שמה של המשיבה .1אין כל מרובע ,אין רישום אחד מעל השני או אחד בצד השני. לגבי הסימן השני שהוא להזכיר Financial Officers Forumפורום מנהלי כספים הרי פרט ל"פורום מנהלי כספים" אין כל דימיון .מדובר בפרט חלקי מתוך השם המלא שהמשיבה 1עושה בו שימוש. 7 .12מבחן הצליל – חלק מהסימנים של המבקשת הינם בעלי צליל זהה אולם יש לקרוא את הסימנים במלואם ורק אז להשוותם .זאת בפרט כאשר כפי שנטען לעיל סימני המבקשת הינם תיאוריים ביותר .כמו כן יש ליתן משקל לתנאי הקבוע בסימן המעוצב. ראה הדברים בהחלטה מיום 3.3.13התנגדות לרישום סימן מסחר מס' “E! 113300 ":. online "מילה שהיא מתארת ברמה כה מוחלטת ומובהקת ,חשיבותה במלאכת השוואת סימני מסחר היא פחותה ,ובמיוחד הדברים אמורים כאשר התוספות למילה כזו בסימנים הן מינימאליות ,כמו במקרה דנן .כל תוספת למילה כזאת עשויה ליצור אופי מבחין לסימן הכולל את אותה המילה ,לעומת הסימן הראשון הכולל אותה. כל קביעה אחרת במקרה הזה ,משמעותה היא כי למתנגדת תינתן הזכות לשימוש בלעדי במילה " "ONLINEכאשר לפניה אות כלשהי .תוצאה כזאת אין הדעת סובלת"( .הדגש שלי -א.ה.). וכן ראה התנגדות לרישום לרישום סימן מסחר מס' ( "FREE" 186712אות Fבכתב ראי וגופן מעוצב): "...ציינתי כאן את המשותף ואת השונה בסימני הצדדים ,אולם יש לזכור כי השוואה של סימני מסחר לצורך קביעת קיומו או היעדרו של דמיון מטעה ביניהם ,תיעשה על פי המראה הכללי שלהם ,תוך בחינת הסימנים בכללותם ,ולאו דווקא על דרך ההשוואה של כל פרט ופרט. הדבר נובע מהעובדה שגם ציבור הלקוחות אינו מקדיש זמן לעריכת השוואה מדוקדקת של הסימנים על פרטיהם ,וגם בזיכרונו נחרת המראה הכולל שלהם". בהתאם ,את ההשוואה אין לעשות מילה כלפי מילה אלא סימן שלם מול סימן שלם .ראה והשווה בין השם של הפורום של המשיבה 1לבין הפורום של המבקשת .בשם של המשיבה 1רשום "חיפה והצפון" פעמיים; קיים שימוש במילה "בכירים"; שמה של המשיבה 1 רשום .זאת כאשר שמה של המשיבה איננו קצר בלשון המעטה ומורכב מחמש מילים. ייקשה לומר כי ההדיוט הקורא את שם הפורום של המשיבה 1יחשוב כי הוא מגיע לכינוס של אגודת התעשיינים בדרום או לוועידת מנהלי כספים בתל אביב. .13מבחן חוג הלקוחות – כנאמר בתצהיר של גב' קינן ,הרי המבקשת מקבלת לשירותיה גופים כלכליים בעלי מחזור כספי של מעל ל 10מיליון דולר בשנה .כך מצהירה היא באתרה .זהו אינו חוג הלקוחות של המשיבה .1הפורום של המשיבה 1מיועד לחברות קטנות ובינוניות בחיפה והצפון .כמו כן כפי שרשום בתצהיר לא רשמה המשיבה 1לכנס 8 חברות תל אביביות וזאת למרות פניות של חברות כאלו .כאמור מתוך מטרה לקדם את חיפה והצפון. מעבר לכך ייאמר כי "הצרכנים" במקרה זה הינם מנהלי כספים בכירים אשר בוודאי ידעו להבחין בין המבקשת (אשר אם הם חברים בה הרי משלמים הם דמי חבר) לבין פורום של המשיבה .1כמו כן המבקשת מצהירה באתרה כי היא איגוד מקצועי ואילו המשיבה 1 איננה כזאת .בהתאם לא מדובר בלקוח רגיל אלא לקוח מקצועי ומבין עניין .בהתאם אם הוא מוזמן לפורום של גוף Aאו פורום של גוף Bיודע הוא היטב להבחין בינהם. לא מדובר בלקוח מזדמן בסופרמרקט. .81יתר נסיבות העניין -שוגה המבקשת בשימוש במבחן זה .אין משמעות למועד הקמת הפורום ע"י המשיבה 1וזאת לעומת זמן קיומה של המבקשת .באותה מידה ניתן לטעון כי המשיבה 1קיימת מעל ל 31שנים ויכולה היא למנוע שימוש במילה "לישכה". אין גם כל משמעות למשא ומתן בין הצדדים .כנטען לעיל דין נושא המתן להימחק כליל מהבקשה והתצהיר .כל שנאמר ונכתב בו חסוי ואין לו כל משקל ואין לעשות בו כל שימוש. לעומת זאת המשיבה 1תטען כדלקמן .כינוסים מקצועיים ,פורומים ,פאנלים ,וועדים והתארגוניות מקצועיות הינן לחם חוקם של העוסקים בכלכלה ,משפט ,פיננסים וכיוב'. ארגונים ופורומים שכאלו נערכים מדי יום בכל רחבי הארץ במגוון רחב של נושאים. חלקם דומים ,חלקם חופפים וחלקם שונים .מניעה מגוף כלשהו לארגן פורום ולכנותו פורום הינה בלתי נתפסת ומנוגדת לחוקי יסוד של חופש עיסוק ,חופש התארגנות וחופש הביטוי. דברים אלו נקשרים היטב גם למבחן השכל הישר ששוב המבקשת נותנת בו פרשנות שגויה .ברור לכל המתבונן בהזמנה כי מדובר בפורום של המשיבה .1מדובר בגוף בעל מוניטין רב ואשר הלוגו שלו מתנוסס על ההזמנה ושמו הינו חלק בלתי נפרד משם הפורום .אין כל דרך בה נדמה הוא כקשור בצורה כלשהי למבקשת .למען שהדברים יהיו ברורים גם לבית משפט ולהשלמת מבחן השכל הישר מוצגת ההזמנה בגוף התגובה: 9 מבן כי אאין כל חשש להטעיה. טעם נוסף במבחן הוא כי ההצטרפות למבקשת הוא כנגד תשלום דמי חבר ואילו ההשתתפות בפורום של המשיבה 1איננו כרוך בתשלום. .81בעת בימוע המבחן המשולש יש ליתן משקל לתנאי הקבוע בסימן המעוצב .דהיניו כי אין זכות עמידה למילים באופן עצמאי אלא רק להרכב הייחודי של אותו סימן ועיצובו. .88מן כל האמור לעיל הרי אין כל חשש להטעיה. עילות נוספות בבקשה .83גניבת עין – ייאמר כי בכ די לזכות בסעד זמני על בסיס עילה זו יש להציג חומר ראייתי מוצק ומשמעותי .יש להראות ולהוכיח מוניטין של המבקשת וזאת לא נעשה בשלב מקדמי זה בו אנו נמצאים .צירוף גזרי עיתון אין די בו .יש להציג השקעות כספיות ,סקרי דעת קהל ,חוות דעת כלכליות ,עדויות חיצוניות ולא רק של גב' נגה קינן ועוד .ראה הדברים של כב' השופט מצא בע"א 7171/33מימסב חברה למילוי מיכלי סודה ביתיים בע"מ נ' סודה גל בע"מ פ"ד נ(:11 ,38 )3 "הכלל הוא ,שעל תובע בעילה של גניבת עין מוטלת חובה להראות כי השם ,הסימן או התיאור של הטובין (או המוצר) ,נושא תביעתו ,רכשו להם הוקרה והכרה בקרב ציבור הצרכנים ,אשר התרגל לזהות בעזרתם את עסקו או את סחורתו של התובע; ואם נכשל התובע בכך, 11 תידחה תביעתו בלי שבית המשפט יידרש לשאלה אם מעשי הנתבע מהווים גניבת עין"... בהתאם בשלב זה כאשר לא ברור מוניטין המבקשת ,אם קיים כזה בכלל ,אין אלא לדחות עילה זו. ייאמר במאמר מוסגר כי המשיבה 1סמוכה ובטוחה כי המוניטין הרב שלה בחיפה ובצפון מדבר בעד עצמו. .81עשיית עושר ולא במשפט – כבר נאמר ע"י בית משפט כי הפיכת חוק זה (חוק עשיית עשור ולא במשפט ,תשל"ט – )1363לסעיף סל בו מנסה עותר לקבל מבוקשו כאשר אין בידו סעד אחר איננה נכונה ואיננה ראויה .בהתאם ככל שהמבקשת טוענת לזכויות בסימני מסחר אין היא יכולה לתבוע ותלות יהבה בחוק זה .בוודאי לא לצורך קבלת סעד זמני. טעמים לסעד זמני .88סיכויי התובענה – כלל יודע הוא כי בכדי לזכות בסעד זמני יש להצביע על סיכויי התובענה .אולם בשלב זה טרם הוגשה תובענה ואפילו לא ידוע מה הסעדים המבוקשים בה .המשיבה 1מבקשת לשמור על זכותה להוסיף טיעונים לאחר הגשת התביעה .שנית ייאמר כי בהנחה שהתביעה הינה תביעה כספית ולאור העובדה שהחלטה בנושא בקשה זו תינתן לאחר כנס ההשקה של הפורום הרי אין מקום ליתן כל צו תיאורטי. .87קיומה של זכות לכאורית – כפי שפורט לעיל קיים ספק לגבי בעלות המבקשת בסימני המסחר .כמו גם קיים ספק רב לגבי מידת ההגנה להם זכאים סימנים גנרים-תיאוריים אלו .גניבת עין ועשיית עושר ולא במשפט לא יכולים לסייע בשלב זה של הצגת זכות לכאורית .ייאמר כי הגשת הבקשה ימים ספורים לפני השקלת הפורום דווקא מעידה על טרדנות .על כך יש להוסיף את פניות גב' קינן מנהלת המבקשת לגורמים הנוטלים חלק בכנס ומנסה להרתיעם מנטילת חלק בו. .86הנזק למשיבה לעומת הנזק למבקשת – כאמור הפורום יצא לדרך לפני חודשים רבים וביום ראשון הקרוב 3.11.11בשעה 2:11בבוקר יערך כנס השקתו בנוכחות של מאות אנשים .פרסומים ,הזמנות ,עיתונות וכיוב' נעשו .בהתאם המעשים כבר נעשו ולא ניתן עוד לעצרם .הנזק שייגרם כתוצאה מצו הוא עצום וזאת בשל ההוצאות שנעשו ע"י המשיבה עד כה .לרבות לנוטלים חלק בו .יש גם ספק רק האם ניתן לבצע צו ככל שיינתן .כאמור הכנס בראשון בבוקר. בעת משקל הנזק שייגרם .יש להבין כי מתן צו זמני עלול לפגוע קשות בתדמיתה של המשיבה ,1חבריה והמשתתפים בכנס ההשקה. 11 .82שיהוי – ראה הדברים בטענות הסף בפתח התגובה .אבל שוב יש לשים כי גם לפי מכתבי ההתראה ששלחה המבקשת חלף זמן רב .מכתב ההתראה הראשון נשלח לפני חודש וחצי. תשובה נשלחה לכם בחודש ספטמבר .מכתב נוסף של המבקשת נשלח גם הוא לפני כחודש והנה רק כעת שלושה ימים לפני כנס ההשקה פונה המבקשת לבית משפט .זאת מבלי לפגוע בטענה כי ידעה על הפורום עוד לפני חודשים רבים. .83ניקיון כפיים ותום לב – .1המבקשת לא צרפה תעודת סימן מסחר מלאה .8 .המבקשת ביקשה לעשות שימוש בפרטי משא ומתן אשר הוסכם כי לא יעשה בהם כל שימוש.3 . המבקשת לא פרטה קשר לבעל הזכות הרשומה במרשם סימני המסחר .1 .מנהל המבקשת פנתה למשתתפים בפורום של המשיבה והתריעה בהם מלהשתתף בו והלבינה את פני המשיבה. .31חלופות לסעד – ככל שיש אפשרות להיפרע בסעד כספי יש תמיד להעדיפו .המשיבים מכחישים כל סעד כספי אולם יטענו כי מכיוון שהפרסומים כבר נעשו והכנס מתקיים בראשון הרי אין כל טעם בסעד זמני כאשר ניתן בהמשך לבחון טענות לסעדים כספיים (מוכחשים). טענת שימוש אמת בשם .31המשיבים יטענו לשימוש אמת בשמם וזאת בהתאם להוראות סעיף 16לפקודה .כאמור לעיל שם הפורום הנדון כולל את שם המשיבה 1כמו גם את האיזור הגיאוגרפי שעליו אמונה המשיבה 1ואשר מטרתה לקדמו. .38מדובר בשימוש הוגן וראוי של המשיבה 1אשר הינו גוף מוכר ורב פעלים וזכאי לעשות שימוש בשמו בפורומים שהוא עורך. סיכום .33דין הבקשה להידחות וזאת תוך חיוב המבקשת בהוצאות ושכ"ט ריאליים. .31בקשה זו לא עומדת בתנאים שנקבעו בבתי משפט לזכיה בסעד זמני .הבקשה הוגשה היא באיחור/שיהוי ניכר .הסעד המבוקש בה תיאורטי .סיכויי התובענה קלושים ולא נראה שיש ביד המבקשת זכות לכאורית .כל זאת כאשר עננה של חוסר תום לב מרחפת מעל המבקשת. .38בית משפט מתבקש לשקול בפסיקת ההוצאות את עיתוי הגשת הבקשה ודרך הגשתה .בין היתר מתבקש בית המשפט לשקול את מועד כנס ההשקה ומועד ידיעת המבקשת על 12 הקמת הפורום .כמו גם את דרך פעולה של המבקשת בעשותה שימוש בבקשה בפרטים מתוך משא ומתן שנאסר לעשות בהם שימוש בערכאות .כמו מופנה בית המשפט לפניות הגב' קינן למשתתפי כנס ההשקה בניסיון להלך עליהם אימים. .37מבוקש כי בטרם ייתן בית משפט החלטה ייקבע דיון בנוכחות הצדדים לחקירת המצהירים ,בפרט לאור השיהוי במועד ההגשה וידיעת המבקשת על הפורום לפני חודשים רבים .כמו גם בשל הצורך להשלים טיעונים לאחר הגשת התביעה. איתי הפלר ,עו"ד ב"כ המשיבים 13 תצהיר אני הח"מ ,ניצן ספיר ת.ז 054063748 .לאחר שהוזהרתי כי עלי לומר את האמת וכי אהיה צפוי/ה לעונשים הקבועים לכך בחוק ,אם לא אעשה כן ,מצהיר/ה בזה בכתב כדלקמן: .1הנני עושה תצהירי זה בתמיכה לתגובה לבקשה לצו זמני שהוגשה בתיק ת"א 6827-11-11 בבית המשפט המחוזי בחיפה .מטעמי חיסכון בנייר וכדי לא להעמיס על בית משפט אזי מסמכים שמצוינים בתצהירי וצורפו לתצהירו של מנהל הכספים של הלשכה ,דן מוסקוביץ ,לא צורפו בשנית. .8 הנני מנכ"ל המשיבה ( 1להלן "הלישכה"). .3הלישכה הינה עמותה רשומה ומלכ"ר שקיים למעלה מ 31 -שנים ואשר מאגד תחתיו מאות חברות ועסקים במרחב חיפה והצפון ,אשר משלמים דמי חבר בצורה וולנטרית .על מנת ללמוד על פעילות הלישכה הנני מצרף את תיאור הארגון כפי שמפורסם גם באתר האינטרנט שלה .בכלליות רבה ייאמר כי מטרת הלישכה הינה קידום כלכלת חיפה והצפון במסגרת פעילויות חברתיות וכלכליות. .1בין היתר מארגנת הלישכה כנסים ,ימי עיון ,מפגשי נטוורקינג ופורומים בתחומים שונים. כך למשל מנהלת הלישכה ומארגנת מזה מספר שנים את פורום מסחר ותעשיה ,פורום המשאב האנושי ,פורום מנהיגות העתיד של חיפה והצפון ,פורום האקדמיה ,פורום נשים במסחר ובתעשיה ,כנס אנשי עסקים (שנתי) וסיורי מנהלים בחו"ל (שנתי). פורומים אלו נעשים לקידום כלכלת חיפה והצפון ונוטלים בהם חלק מאות משתתפים. פורומים אלו לרוב הינם ללא תשלום נוסף או בעלות נמוכה ביותר .בפורומים אלו מוזמנים הן חברי הלישכה והן אנשים מתחום העשיה שאינם חברי הלשכה. .8פעילות זו בארגון לשכת המסחר ובמימונה ,נתמכת ומגובה על ידי נשיאות הלשכה והנהלתה ,המורכבות מאנשי עסקים בכירים ,המתנדבים לתפקידם כדי לקדם את המגזר העסקי בחיפה והצפון. .7לפני כשישה חודשים הוחלט להקים פורום חדש בנושא מנהלי כספים בכירים או כהגדרתם בלעז .Chief financial officers -CFOייאמר כי רעיון זה בא לאחר פניות רבות של חברי לשכה וחברות קטנות ובינוניות שאינן חברות בלשכה בנושא של תפקיד בכיר זה בעסקים או בחברות .חשנו כי קיים צורך ליתן מענה מקצועי ומאורגן לתחום זה בחיפה והצפון .הלישכה קיבלה החלטה אסטרטגית להקים פורום זה .פורסמו בנושא ידיעות בעיתונות וכן במדיות החברתיות המתאימות ,זאת כאמור לפני כשישה חודשים. זהו פורום ראשון מסוגו בצפון. .6כאמור פורום זו הינו חלק ממדיניות הלשכה לחזק ולקדם את חיפה והצפון .ליתן מענה מקצועי לחברי הלשכה ,לחברות ועסקים .בין היתר כדי לשים את חיפה והצפון במפה הכלכלית של ישראל .המלאכה בנושא לא קלה וארגון פורום כזה שאליו מגיעים נכבדי המשק איננו מובן מאליו. .2להתנעת הפעילות והכנס נרתמו בכירים מעולם הפיננסים ,האקדמיה והמשפט וההשתתפות בכנס הינה ללא תשלום .אין במטרת הפורום ו/או הלשכה שהינה עמותה ומלכ"ר ל"עשות עושר" מפורום כזה או להתחרות בכל גוף אחר .זוהי פעילות למטרה חשובה ונעלה לקידום כלכלת חיפה והצפון. .3אציין כי הנני מכהן כיו"ר של תאגידים של גדולים אשר מקיימים בעצמם פורומים פנימיים של מנהלי כספים שלהם .מעולם לא נתקלתי בניסיון למנוע התכנסות מקצועית. הדבר תמוה מאוד בעיניי. 14 .11השם לפורום נבחר בהתאם לנושא הפורום כלומר "פורום CFOחיפה והצפון -פורום מנהלי כספים בכירים מיסודה של לשכת המסחר והתעשיה חיפה והצפון" .כפי שניתן לראות מדובר במילים שמתארות את נושא הפורום ובעיקר את הנושא המקצועי ובעל התפקיד – אותו מנהל כספים בכיר .מתחת לכותרת זו נרשם כפי שתמיד נרשם בפורומים של הלשכה כי האחראית והמייסדת הינה הלישכה .בשלב זה לא ביצענו עיצוב או מיתוג כלשהו לפורום והוא נכתב באותיות בעברית ובאנגלית לא מעוצבות .כמובן שתמיד בפרסומים שלנו מופיע בברור לוגו של הלישכה ,כך גם בפורום. .11הזמנות לכנס ההשקה של הפורום נשלחו לפני חגי תשרי ,בערך בחודש אוגוסט .8111 לכנס זה הזמנו מספר דוברים מרכזיים ,בינהם מנכ"ל הבורסה ,מר יוסי ביינארט ,ח"כ אראל מרגלית ויו"ר בית ההשקעות מיטב דש ,צבי סטפק .כמו כן לכנס הוזמנו בכירים בפרקליטות מיסוי תל אביב ,משפטנים בכירים ,כלכלנים ועוד .כמו נתרמו גופים מסחריים ועסקיים רבים לסייע בהצלחת וזאת למען קידום כלכלת חיפה והצפון .כפי שאמרתי הדבר לא מובן מאליו והצלחת כנס ההשקה ופורום זה חשובה לחיפה והצפון. .18לטעמי רצונה של המבקשת שהינה גוף מסחרי למטרות רווח למנוע מהלישכה שהיא גוף ללא מטרות רווח שכל רצונו לקדם את חיפה והצפון ,הינה חסר תום לב .אין למבקשת כל מונופול על מילים כמנהלי כספים ,פורום וכיוב' .הלישכה וכל גוף אחר רשאים להקים פורומום בנושאים אלו או אחרים. .13הלישכה רואה חשיבות רבה בפורום זה בכלל ובכנס ההשקה שלו בפרט .העיתונות הכלכלית תסקר את האירוע ורק מאירועים שכאלו ואחרים שיבואו בעקבותיו תוכל חיפה להתקדם ולהוביל את כלכלת ישראל. אני ,הח"מ עו"ד איתי הפלר מאשרת בזה כי ביום__________ הופיע בפני ניצן ספיר ת.ז. 054063748המוכר לי אישית ואחרי שהזהרתיו/ה כי עליו/ה להצהיר את האמת וכי יהיה/תהיה צפוי/יה לעונשים הקבועים בחוק אם לא יעשה/תעשה כן אישר את נכונות ההצהרה וחתם/מה עליה בפני. ,עו"ד 15