YSE-vastuiden laventaminen, rajoittaminen ja ketjuttaminen

YSE-vastuiden laventaminen,
rajoittaminen ja ketjuttaminen
urakkasopimuksissa
LVI-Päivät 5.11.2015, Tampere
VT Pia Klementjeff
Lexmentor Oy
©
Tarkastelukulmia ja rajauksia
• Esityksessä tarkastellaan YSE- ehtoihin liittyviä B2B
vastuita ja niistä poikkeamista
– Sekä tilaajan että sopimusketjun urakoitsijoiden
kannalta
– Sekä virhe- että viivästysvastuun kannalta
– Myös kolmansien osapuolten vahinkojen kannalta
• Esityksen painopiste kuitenkin urakoitsijan näkökulmassa
2
©
YSE-sidonnaisten vastuuehtojen pelikenttä
• Problematiikka ei koske vain urakkasopimussuhteita vaan
linkittyy selkeästi myös YSEen sidotun sopijapuolen
takana olevaan
– Materiaalikauppasopimukseen
– Konsulttisopimukseen
joissa tyypillisesti on vastuunrajoitusehtoja
3
©
Mistä YSEn vastuuehtojen muuttamisessa on
kysymys?
• Kysymys on riskinjaosta ja riskinhallinnasta
rakennushankkeen osapuolten välillä
– Sopimusriskien tiedostaminen on tietenkin hyvä asia
– Kukaan ei halua olla hankkeen riskikeskittymä
– YSEn vastuujärjestelmää peukaloivan tahon täytyy hallita
sopimustekniikka hyvin
• Kysymys on myös harmaan talouden torjunnasta ja
paremman laadun sekä työturvallisuuden
saavuttamisesta
• Mutta: kuka on oikea taho sanomaan mikä on kohtuullista
ja mikä kohtuutonta?
4
©
Onko vuosien varrella tapahtunut muutosta?
• Viime vuosina erilaiset YSE-vastuita muuttavat ehdot ovat
selkeästi lisääntyneet
• Perinteisten ehtomuutosten kuten
– ”emme vastaa välillisistä vahingoista”
– Viivästyssakko%:n korotukset, takuuajan pidentämiset,vakuus%:n
korotukset
rinnalle on ilmaantunut urakoitsijaan kohdistuvia ns.
”könttäsanktioita” mitä erinäisimmistä asioista
• Rakennelma ”YSEn vastuu + lisäksi jotain muuta” on
yleistynyt
• YSEstä poikkeava ehto (esim. pidennetty takuu) voi jopa
olla osa pisteytystä urakoitsijavalinnassa
5
©
Onko vuosien varrella tapahtunut muutosta?
• Muutosta EI ole tapahtunut:
 Tilaajan korvausvastuissa
– Tilaajat eivät rajoita omaa vahingonkorvausvastuutaan esim.
myötävaikutusvelvollisuuden rikkomisen varalta
 Tilaajan suunnitelmavastuiden (YSE 8 §, 24 §)
osittaisessa siirtämisessä urakoitsijalle (kyseessä ei siis KVR/SR
kuitenkaan)
– Vastuuta siirretään - kuten ennenkin - antamalla lähtötietoja
sitoumuksetta, asettamalla urakoitsijalle tarkistamisvelvoitteita ja
yhteensovittamisvelvoitteita jne.
6
©
KSE -ehdot
PääSuunnittelija
Oy
Suunnittelija
Oy
Suunnittelija
Oy
LaiteToimittaja
Oy
Rakennuttaja
Oy
Mitkä ehdot?
Kauppalaki?
EI KSE -ehtoja
Erikoissuunnittelija
Oy
YSE 1998-ehdot
Urakointi Oy
KSE -ehdot
Mitkä ehdot?
Kauppalaki?
YSE 1998-ehdot
Aliurakoitsija
MateriaaliToimittaja
Oy
Työ ja/tai
tarvikkeet
Aliurakoitsija
Mitkä ehdot?
Kauppalaki?
Tukkuliike
Oy
YSE 1998-ehdot
Työ ja/tai
tarvikkeet
7
©
YSE 1998 –ehdot vrt. materiaalikaupan ja
konsulttisopimusten ehdot
YSEstä on otettava huomioon erityisesti:
• Virhe- ja viivästysvastuu
• Vastuu alihankkijoista
• Tarviketakuun pituudelle asetetut vaatimukset
 Kattavatko tarvikekaupan / alihankintojen / konsulttisopimusten
ehdot lähimainkaan näitä vastuita?
 Kun urakoitsija ei halua olla ”hankkeen
riskikeskittymä”, se luo paineita vastuunrajoituksiin
tilaajaan päin
8
©
Sopimusketjuasetelma
Loppukäyttäjä
Aiempi suoritusporras
Välittävä lenkki
A
sopimusehdot x
B
B
Aiheuttaa alkuperäisen
virheen/viiveen – korvaus
välittävälle lenkille
sopimusehdot y
Aiheuttaa virheen/viiveen aiemman
suoritusportaan vuoksi - korvaus
loppukäyttäjälle
Kärsii virheestä/viiveestä ja
vaatii korvauksia
välittävältä lenkiltä
?Vahingonkorvauskuilu?
Lähde, mukaellen: Kati Marjasuo, OTM-tutkielma, Helsingin yliopisto 2012
9
C
©
Jurdisia peruskiviä vastuumuutosehdoille
• Sopimuksen syntyminen ja sitovuus
– YSE-poikkeama tuotava esiin jo tarjouspyynnössä / tarjouksessa
– Kun poikkeama on hyväksytty = sitova sopimusehto
• YSE-Sopimustekniikka
– Tietyt poikkeamat vaativat kirjauksen urakkasopimukseen Sopimustekniikka!
– Moni YSEn kohta sallii poikkeaman missä vain kaupallisessa
asiakirjassa
• Kohtuullistaminen
– Kohtuutonta sopimusehtoa voidaan sovitella, mutta yritysten välillä
kynnys on korkea
• Laatijan vahingoksi tulkinta
– Jos esim. vastuunrajoituslauseke on sanamuodoltaan epäselvä tai
tulkinnanvarainen, tulkitaan sitä laatijansa vahingoksi
10
©
Jurdisia peruskiviä vastuumuutosehdoille
• Yleisten sopimusoikeudellisten periaatteiden mukaan
vastuunrajoitusehdot eivät ole päteviä, jos
sopimusrikkomus johtuu tahallisesta tai törkeän
tuottamuksellisesta menettelystä
– Vrt. YSE 18 §  YSEn sakkokaan EI ole maksimi, jos
urakoitsijassa tahallisuus tai törkeä tuottamus
11
©
Miten YSEstä voi poiketa - sopimustekniikka
• YSEn tietyt kohdat sisältävät määräyksiä, MITEN ko.
kohdasta voi poiketa
• Joskus se voi tapahtua vain
URAKKASOPIMUKSESSA
• Joskus taas KAUPALLISILLA ASIAKIRJOILLA, joskus
millä vaan sopimusasiakirjoilla
 AINA TARKISTETTAVA, MISSÄ ASIAKIRJASSA
POIKKEAMISEN VOI PÄTEVÄSTI TEHDÄ!
 NÄMÄ SÄÄNNÖT ”MURTAVAT”
YSE 13 §:n PÄTEVYYSJÄRJESTYSSÄÄNNÖN
12
©
YSEstä poikkeaminen
URAKKASOPIMUKSESSA
13§
17§
18§
29§
36§
40§
41§
49§
92§
25§
Asiakirjojen pätevyysjärjestys
Esim. YSE 18 §: ”Ellei
urakkasopimuksessa ole
Suoritusaika
muuta mainittu,
Viivästyssakon määrä
viivästyssakko on…”
Takuuajan pituus
Rakennus- ja takuuajan vakuuden arvo
Urakkahinnan maksaminen
Viivästyskoron määrä, koroton maksuaika
Hinta- ja palkkatason muutosten vaikutus
urakkahintaan; Valtiovallan lainsäädäntö- muutokset
Riitaisuuksien ratkaiseminen muualla kuin
käräjäoikeudessa
Vastuun laajuus – voidaan poiketa myös toisaalla YSE-
ehdoissa  viittaa viivästyssakko§:ään
13
©
YSEstä poikkeaminen
KAUPALLISISSA ASIAKIRJOISSA.
ESIMERKKEJÄ
Esim. YSE 8 §:
2§
3§
4§
8§
38§
47§
53§
14
Urakoitsijan sivuvelvollisuuksien laajuus
Työmaapalveluihin kuuluvat velvollisuudet
Työmaan johtovelvollisuuksiin kuuluvat
velvollisuudet
Tilaajan myötävaikutusvelvollisuus (esim.
suunnitelmien vertaaminen)
Rakennuskohteen vakuuttamisvelvollisuus,
vakuutuksen enimmäisomavastuu
Omakustannushinnan sisältö
Urakka-alueelta irroitettavat ainekset ja
purkujätteet
Tilaajan
myötävaikutusvelvollisuus
”1. Ellei kaupallisissa
asiakirjoissa ole toisin
sanottu, tilaajan
myötävaikutusvelvollisuutena
rakennuttaja:”
©
Miten tunnistat sopijakumppanisi YSEpoikkeamat?
• Osaamalla YSEn hyvin!
• Lukemalla asiakirjat huolellisesti läpi:
SOPIMUSLUKUTAITO
• Tarjouspyyntövaiheessa YSE-poikkeama tai lisäsanktio
voi olla missä vaan tarjouspyyntöasiakirjassa; oltava
tarkkana.
– Esim. ”Harmaan talouden torjunta” –asiakirja,
”Laadunvarmistusmenettelyt” –asiakirja, ”Työmaan
liikennejärjestelyt” –asiakirja, Työturvallisuuteen liittyvät asiakirjat
jne.
15
©
Tarjouspyynnön YSE-poikkeamat – miten
reagoida niihin?
• Tarjouspyyntöasiakirjojen huolellinen läpikäynti erittäin
tärkeää, jotta huomataan YSE-poikkeamat ja valitaan
harkitusti reagointitapa niihin
–
–
–
–
kiistetään ehto
ehdotetaan kohtuullisempaa lauseketta
ei kommentoida vaan lasketaan ehdolle riskivaraus
ei tarjota lainkaan mahdottomilla riskeillä
• Julkiset hankinnat: on tarjottava tarjouspyynnön
mukaan, muuten tarjous voidaan hylätä
 Käytännössä ainoa keino on lisäkyselyllä saada tilaaja
muuttamaan ehtoa kaikkia tarjoajia kohtaan
Jos ehtoihin EI reagoida tarjouksessa. Niihin on
sitouduttu eikä yksipuolisesti voi enää vetäytyä.
16
©
Tarjouspyynnön YSE-poikkeamat – miten
reagoida niihin omien aliurakoiden kannalta?
• Oman tilaajan asettamat erityiset sanktiot, velvoitteet ja
muut vastuisiin liittyvät ehdot on jo tarjouspyynnössä
saatettava aliurakoitsijan tietoon
• Jos koko urakkaohjelmaa ei haluta liittää aliurakan
tarjouspyyntöön, on em. ehdoista tehtävä vaikkapa
erillinen liite
Ja: muistettava kirjata aliurakkasopimukseen ne YSEpoikkeamat, jotka vaativat sopimuskirjausta ollakseen
päteviä!
17
©
Aliurakkasopimusten viivästyssakot
”ohjauskeinona”
• Pääurakkasopimuksessa voi kovan viivästyssakko%:n lisäksi olla esim.
seuraavaa:
• ”Yllämainitun ja YSE:n mukaisen vastuun lisäksi Urakoitsijalla on
velvollisuus korvata Tilaajalle, mitä Tilaaja on joutunut viivästyksen
johdosta maksamaan Urakoitsijasta tai tämän alihankkijasta
johtuvasta syystä asiakkaalleen tai muille tahoille Tilaajaa sitovien
sopimusten tai sovellettavien säädösten mukaan. ”
• Korvausvastuu on rajaton  syytä korottaa myös aliurakoitsijan
vastuuta?
–
–
–
–
Sakkojen korotus
Napakat , selkeästi määritellyt välitavoitesakot (ehkä enemmän kuin max 75 pv)
Purkukynnyksen määrittely pääurakkasopimusta mukaellen
Oikeus lisätä resursseja ”aliurakoitsijan piikkiin” kriisitilanteissa
• Jne..
18
Kuka on loppupelissä
hankkeen riskikeskittymä?
©
Pääurakkasopimuksen ”lisäsanktioiden” ja
vastuiden ketjuttaminen
• Pääurakkasopimus luettava huolella ja kerättävä sieltä ne
vastuut, jotka täytyy vyöryttää edelleen aliurakoitsijalle
– Aina hankekohtainen analyysi ja lausekkeiden räätälöinti
 Ajetaan lisävastuut sisään jo aliurakan tarjouspyynnössä,
muutoin niiden läpivienti ei ole varmaa
• Sopimusvapaus vallitsee..ja rankatkin vastuuehdot ovat
pääsääntöisesti sitovia
• Vasta ilmeisen kohtuuton ehto voidaan jälkikäteen katsoa
pätemättömäksi tai sovitella sen sisältöä
• Aliurakoitsijalle voi sanallisesti perustella
tarjouspyynnössä miksi käytetään tavanomaista
rankempaa ehtoa esim. viivästyssakossa tai takuuajassa
19
©
YSEn vastuujärjestelmä pähkinänkuoressa
YSE 25 § Vastuun sisältö
Molemmat!
1.”Sopijapuolen vastuu käsittää, ellei urakkasopimuksessa
tai yleisissä sopimusehdoissa muuta määrätä,
Määrä
velvollisuuden korvata toiselle sopijapuolelle kaikki ne näytettävä
vahingot, jotka aiheutuvat siitä, että urakkasopimuksen toteen!
mukaiset velvollisuudet jäävät jossain suhteessa
täyttämättä, tai jotka tämä muutoin aiheuttaa toiselle
sopijapuolelle.”
• Tuottamusvastuuta – jo lieväkin tuottamus laukaisee vastuun
• Huom. poikkeus: Urakoitsijan viivästysvastuu YSE 18 § mukaan =
viivästyssakko
20
©
YSEn vastuujärjestelmä pähkinänkuoressa
• 25 §..”kaikki ne vahingot, jotka aiheutuvat siitä, että
urakkasopimuksen mukaiset velvollisuudet jäävät jossain
suhteessa täyttämättä”
= TÄYDEN KORVAUKSEN PERIAATE MOLEMMILLA
SOPIJAPUOLILLA (Huom. myös YSE 34§)
 Ainoa poikkeus: urakoitsijan viivästyssakko
• YSE 25 § soveltaminen ajallisesti:
Rakennusaika
Takuuaika
Ns. 10 v.
vastuuaika
= Koko urakkasopimuksen elinkaari
21
©
YSE 25 §:n täsmentäminen – vastuunrajoitustai lavennusehdot
• Lausekkeet on aina räätälöitävä ja harkittava
tapauskohtaisesti
• Mitä YSEn kohtaa/kohtia täsmennetään / muutetaan?
(Ehkä myös YSE 18, 29, 30 ja 31 §:ää? – vastuu 3:lle?)
• Koskeeko vastuunrajoitus/lavennus molempia
sopijapuolia vai vain toista?
• Sen ajallinen ulottuvuus – työn aikaiset asiat vaiko
myös takuuaikaiset asiat, 10 v. vastuuaika?
• Mahdollisimman selkeä kielellinen ilmaisu!
22
©
Mihin teemoihin urakoitsijan asettamat YSEpoikkeamat liittyvät?
• Vahingonkorvausvastuun rajoittaminen (virhevastuu)
– Välilliset vahingot rajataan pois
– Vahingonkorvausvastuuta rajoitetaan euromääräisellä katolla tai x
% urakkasummasta
– Vastaanoton jälkeisen vahingonkorvausvastuun rajoittaminen;
erityisintressi tähän pitkiin takuuaikoihin liittyen
• Korjataan, muttei korvata
23
©
Mihin teemoihin tilaajan asettamat YSEpoikkeamat liittyvät?
• Asiakirjojen pätevyysjärjestys (YSE 13 §)
• Joskus muutos on niin raju, että koko YSEn
asiakirjajärjestelmä horjuu ja tulee tulkintaongelmia
– Esim. jako kaupallisiin ja teknisiin asiakirjoihin poistetaan
kokonaan
24
©
Mihin teemoihin tilaajan asettamat YSEpoikkeamat liittyvät?
• Viivästyssakkoehdot (18 §)
• YSE:n viivästyssakkoprosenttien merkittävä korottaminen
tai kokonaan rajoittamaton viivästysvastuu
• Lukumääräisesti ja euromääräisesti lisääntyneet sakolliset
välitavoitteet, välitavoitesakkojen kertautuminen
”maailman tappiin”, jopa ilman ylärajaa (vrt. YSE max 75
tp)
• Vakuudet (36 §)
• Vakuusprosentteja korotetaan reilustikin
– Perustuukohan esim. takuuajan osalta todelliseen riskiin?
– Urakoitsijoiden vastavakuusvarannot kiinni pitkään…
25
©
Mihin teemoihin tilaajan asettamat YSEpoikkeamat liittyvät?
• Kolmansille osapuolille korvattavat vahingot (YSE 31§)
• Vaaditaan korvaamaan kaikki tilaajalle ja kolmansille
osapuolille viivästyksestä aiheutuneet vahingot.
 ”Mustaksi aukoksi” voi jäädä se, onko tilaajalla kolmansien
kanssa ko. urakkaan liittyviä muita sopimuksia, joissa
tilaaja on sitoutunut sanktioihin
26
©
Mihin teemoihin tilaajan asettamat YSEpoikkeamat liittyvät?
• Tilaajan myötävaikutusvelvollisuuteen ym.
liittyvät ehdot (YSE 8 §, 24§)
• Urakoitsijan vastuuta lisäävät lausekkeet suunnittelun
suhteen, vaikka suunnittelu kuuluu tilaajalle. Esim.
”totaalisia” tarkistusvelvoitteita, joita tarjouslaskentaaikana ei edes pysty suorittamaan
• Ehto, jolla piileviä ongelmia siirretään urakoitsijan
vastattavaksi (maaperä, rakenteet saneerauskohteessa)
27
©
Mihin teemoihin tilaajan asettamat YSEpoikkeamat liittyvät?
• Lisä- ja muutostyöt (43, 44, 46, 47, 90§)
• Ehto, jonka mukaan urakoitsijan on tehtävä
”tavanomainen määrä” lisä- ja muutostöitä urakkaan
kuuluvana
• Velvoite tehdä myös lisätyöt
• Myös lisätöiden hinnoittelu omakustannushinnalla
• Omakustannushinnan yleiskulu%:n kutistaminen
28
©
Mihin teemoihin tilaajan asettamat YSEpoikkeamat liittyvät?
• Takuuaikaan liittyvät ehdot (29 §)
• YSEä pidempien erillistakuiden määrät ovat lisääntyneet.
Erillistakuita koskevat vaatimukset on usein epäselvästi ja
tulkinnanvaraisesti kirjattu
• Ehto, jonka mukaan takuuaikana suoritetuille korjauksille
alkaa juosta uusi vastaavan pituinen takuuaika. (Erityisesti
pitkissä erillistakuissa tämä voi olla ongelma.)
29
©
Mihin teemoihin tilaajan asettamat YSEpoikkeamat liittyvät?
• Maksuehdot (40, 41,42 §)
• YSEn mukaista 14 vrk maksuaikaa pidennetään
merkittävästi = urakoitsijasta tulee rahoittaja
• Viimeisen maksuerän maksukelpoisuus sidotaan esim.
viimeisen jälkitarkastuksen pitämiseen, joka mahdollistaa
sen, että pienen virheen korjaamatta jättämisen takana on
iso potti maksuerää
• Tilaajalle sallitaan urakkahinnan pidätysoikeus urakoitsijaa
kuulematta
30
©
Mihin teemoihin tilaajan asettamat YSEpoikkeamat liittyvät?
• Harmaan talouden torjuntaan ym. liittyvät
”könttäsanktiot” ja sopimuksen purkuoikeudet
• Kovat sanktiot ja sopimuksen purkuperusteiden yksilöinti
(alhainen purkukynnys) liittyen kulkulupiin,
aliurakoitsijoiden hyväksymiseen yms.
• Ketjuttamiskiellot
• Aliurakoitsijan hyväksymättä jättäminen, esimerkki:
– Sopimussakko 1500 euroa / hyväksymättä jättäminen.
Sopimussakko urakoitsijan laiminlyönnistä ei rajoita urakoitsijan
muuta vastuuta sopimusrikkomuksestaan eikä poista urakoitsijan
velvollisuutta maksaa vahingonkorvauksena tilaajalle
sopimussakko, jonka tilaaja urakoitsijan laiminlyönnin takia joutuu
maksamaan rakennuttajalle
31
©
Mihin teemoihin tilaajan asettamat YSEpoikkeamat liittyvät?
• Harmaa talous, esimerkki:
– Mikäli urakoitsija rikkoo kirjallista hyväksyttämistä, on tilaajalla
oikeus periä sanktiona urakoitsijalta 5% arvonlisäverottomasta
urakkasummasta, minkä lisäksi tilaajalla on oikeus täyteen
vahingonkorvaukseen ja oikeus käyttää muita sopimuksen
mukaisia sanktioita
32
©
5% /
rikkomus
vai
5% /
urakkasopimus?
Kiitos
mielenkiinnosta!
Lisätietoja Lexmentor Oy:stä:
www.lexmentor.fi
©