HOVEDAFTALEN - Dansk Industri
Transcription
HOVEDAFTALEN - Dansk Industri
HOVEDAFTALEN Helge Werner Hovedaftalen Hovedaftalen 1. udgave © Dansk Arbejdsgiverforening Redaktionen er afsluttet marts 2015 Forfatter: Helge Werner Grafisk tilrettelæggelse: DA Forlag Tryk: AKAPRINT a/s DA-varenummer: 56227 ISBN: 978-87-7755-622-7 eISBN: 978-87-7755-623-4 Ophavsret til denne e-bog Rettighederne til denne e-bog tilhører Dansk Arbejdsgiverforening. Indholdet må ikke udnyttes kommercielt. Forord Forord Hovedaftalen mellem DA og LO viderefører og videreudvikler de principper og retningslinjer, der lå til grund for indgåelsen af Septemberforliget i 1899. Hovedaftalen fastlægger også i dag de overordnede rammer for en række grundlæggende principper om f.eks. organisering, ledelsesret, fredspligt m.v. – principper, der alle har stor betydning, ikke blot for den del af det private arbejdsmarked, der er tilknyttet DA og LO, men for hele arbejdsmarkedet. Bogen er tænkt som et opslagsværk for praktikere. Den beskriver baggrunden for Hovedaftalens enkelte bestemmelser, og gennemgår de rettigheder og forpligtelser, der udspringer af bestemmelserne, og som har betydning for enhver, der er omfattet af aftalen. Rækkevidden af Hovedaftalens enkelte bestemmelser fastlægges først og fremmest ved Arbejdsrettens praksis. Bogen indeholder derfor referater af et betydeligt antal arbejdsretlige afgørelser. Bogen er skrevet af advokat og arbejdsretschef i Dansk Arbejdsgiverforening, Helge Werner, der har et indgående kendskab til den teori og praksis, der er knyttet til Hovedaftalen og aftalens anvendelse. Helge Werner har i 30 år beskæftiget sig med kollektiv arbejdsret og modtog i 2014 H. G. Carlsen prisen for bl.a. dette arbejde. DA Forlag Marts 2015 3 Indhold Indhold Forord..................................................................................................................................... 3 Indledning........................................................................................................................... 11 Kapitel 1 § 1 ......................................................................................................................................... 18 Bestemmelsens formål og baggrund............................................................................... 19 1. Den kollektive overenskomst........................................................................................ 20 2. Hovedorganisationernes medvirken ved indgåelse af overenskomster ............... 26 3. Retten til frit at organisere sig....................................................................................... 27 4. Organisationsfjendtlige handlinger............................................................................. 28 Kapitel 2 § 2, stk. 1............................................................................................................................... 42 Bestemmelsens formål og baggrund............................................................................... 43 1. Fredspligt som almindelig forudsætning for overenskomstindgåelse................... 45 2. Arbejdsstandsning som brud på fredspligten............................................................ 47 3. Strejke, blokade, lockout eller boykot.......................................................................... 54 4. Undtagelser fra fredspligten ........................................................................................ 68 5. Hjemmel i Normen, nu ”Regler for behandling af faglig strid” ............................. 70 6. Hjemmel i kollektiv overenskomst.............................................................................. 75 7. Sympatistrejke eller sympatilockout............................................................................ 92 § 2, stk. 2............................................................................................................................. 117 Bestemmelsens formål og baggrund ............................................................................ 118 1. Den kompetente forsamlings vedtagelse med mindst ¾ af de afgivne stemmer............................................................................................ 120 2. Varsling i overensstemmelse med § 2, stk. 3............................................................. 122 3. Arbejdsstandsning i medfør af Normen er undtaget fra varslingspligten........... 123 § 2, stk. 3............................................................................................................................. 124 Bestemmelsens formål og baggrund ............................................................................ 125 1. Første konfliktvarsel .................................................................................................... 126 2. Modtageren af det første konfliktvarsel er hovedorganisationen......................... 129 3. Særlig og anbefalet skrivelse....................................................................................... 131 4. Tidsfrist ved afgivelse af første konfliktvarsel ........................................................ 133 5. Andet konfliktvarsel – klare, præcise og detaljerede oplysninger........................ 134 6. Tidsfrist ved afgivelse af andet konfliktvarsel......................................................... 138 7. Retshåndhævende arbejdsstandsning....................................................................... 141 § 2, stk. 4 ............................................................................................................................ 149 Bestemmelsens formål og baggrund ............................................................................ 150 1. Hvilke organisationer og hvilke pligter?.................................................................. 157 2. Pligten til ikke at understøtte overenskomstbrud og fredspligtkrænkelser........ 160 3. Pligten til at hindre overenskomstbrud og fredspligtkrænkelser......................... 169 4. Pligten til at søge iværksatte overenskomstbrud og fredspligtkrænkelser bragt til ophør.............................................................................................................. 171 § 2, stk. 5............................................................................................................................. 176 Bestemmelsens formål og baggrund............................................................................. 177 1. Den systematiske affolkning....................................................................................... 178 2. Når arbejdspladser ”… efterhånden lukkes”........................................................... 180 5 Indhold § 2, stk. 6 ............................................................................................................................ 181 Bestemmelsens formål og baggrund............................................................................. 182 1. Støtte............................................................................................................................... 185 2. Indmeldelsestidspunktet............................................................................................. 190 3. Arbejdsstandsning........................................................................................................ 192 4. Forgæves forhandling.................................................................................................. 194 5. Klart bebudet................................................................................................................. 200 Kapitel 3 § 3, stk. 1............................................................................................................................. 202 Bestemmelsens formål og baggrund............................................................................. 203 § 3, stk. 2............................................................................................................................. 205 Bestemmelsens formål og baggrund............................................................................. 206 1. Består overenskomst?................................................................................................... 207 2. Aftale om faglig voldgift.............................................................................................. 215 3. Uenighed om overenskomsters område afgøres ved faglig voldgift.................... 216 Kapitel 4 § 4, stk. 1............................................................................................................................. 225 Bestemmelsens formål og baggrund............................................................................. 226 1. Arbejdsgiverens beføjelser i medfør af ledelsesretten............................................. 229 2. Misbrug af ledelsesretten............................................................................................. 254 § 4, stk. 2 ............................................................................................................................ 262 Bestemmelsens formål og baggrund............................................................................. 263 1. Behandling af uoverensstemmelser........................................................................... 268 § 4, stk. 3 ............................................................................................................................ 269 Bestemmelsens baggrund og formål............................................................................. 270 1. Forbud mod vilkårlige afskedigelser......................................................................... 275 2. Hvilke sager kan behandles i Afskedigelsesnævnet? – bortvisningstilfælde...... 276 3. § 4, stk. 3 er en voldgiftsaftale..................................................................................... 277 4. Sagsbehandlingstiden.................................................................................................. 279 § 4, stk. 3 a.......................................................................................................................... 280 1. Arbejdstagerbegrebet i § 4, stk. 3 a............................................................................. 281 2. Anciennitetskravet........................................................................................................ 282 3. Skriftlig begrundelse.................................................................................................... 283 § 4, stk. 3 b.......................................................................................................................... 284 1. Arbejdstagerens eller virksomhedens forhold......................................................... 285 2. Lokal forhandling......................................................................................................... 289 3. Indsigelsesfristen.......................................................................................................... 291 4. Åbenbart urigtige oplysninger................................................................................... 292 § 4, stk. 3 c.......................................................................................................................... 293 1. Det interesserede fagforbund..................................................................................... 294 2. Omgående forhandling ............................................................................................... 295 3. Organisationsforhandling........................................................................................... 297 § 4, stk. 3 d......................................................................................................................... 298 1. Klage til Afskedigelsesnævnet ................................................................................... 299 2. Klagefristen.................................................................................................................... 301 3. Afskedigelsesnævnets forretningsorden................................................................... 302 6 Indhold § 4, stk. 3 e.......................................................................................................................... 303 1. En motiveret kendelse.................................................................................................. 304 2. Underkendelse – genansættelse................................................................................. 305 3. Har samarbejdet lidt væsentlig skade?..................................................................... 307 4. Godtgørelse................................................................................................................... 311 § 4, stk. 3 f........................................................................................................................... 315 Bestemmelsens formål og baggrund ............................................................................ 316 1. Anden retsstilling i henhold til lovgivning............................................................... 318 2. Efter påstand herom..................................................................................................... 319 Kapitel 5 § 5 ....................................................................................................................................... 320 1. Baggrunden for Hovedaftalens § 5............................................................................ 321 2. Hvorfor er bestemmelsen ikke længere gældende?................................................ 322 3. Stadig forskel på retsstillingen for arbejdsledere og andre arbejdstagere........... 325 Kapitel 6 § 6, stk. 1............................................................................................................................. 327 Bestemmelsens formål og baggrund............................................................................. 328 1. Reelt medejerskab......................................................................................................... 330 § 6, stk. 2 ............................................................................................................................ 334 Bestemmelsens formål og baggrund............................................................................. 335 Kapitel 7 § 7, stk. 1 ............................................................................................................................ 336 Bestemmelsens formål og baggrund............................................................................. 337 1. Tilbagefaldsreglen........................................................................................................ 340 § 7, stk. 2 ............................................................................................................................ 342 Bestemmelsens formål og baggrund............................................................................. 343 1. En ”… overenskomst”.................................................................................................. 349 2. Overenskomsten skal være enten ”… opsagt eller udløbet”................................. 351 3. Pligt til at ”… overholde” overenskomsten selv om den er opsagt eller udløbet................................................................................................................. 361 4. Overenskomsten skal overholdes ”… indtil anden overenskomst træder i stedet”............................................................................................................ 362 5. Iværksættelse af frigørende arbejdsstandsning – frigørelseskonflikt................... 371 Kapitel 8 § 8, stk. 1............................................................................................................................. 378 Bestemmelsens formål og baggrund ............................................................................ 379 1. ”… skal” ........................................................................................................................ 380 2. ”… gør det muligt”....................................................................................................... 381 § 8, stk. 2 ............................................................................................................................ 383 Bestemmelsens formål og baggrund............................................................................. 384 1. Valget af en tillidsrepræsentant.................................................................................. 385 2. Arbejdsmangel.............................................................................................................. 390 3. Arbejdsgiverens afbrydelse af arbejdsforholdet...................................................... 391 4. Fora for behandling af uoverensstemmelser............................................................ 393 5. Rettidig fagretlig behandling har opsættende virkning......................................... 395 § 8, stk. 3 ............................................................................................................................ 397 Området for § 8, stk. 3 og stk. 4...................................................................................... 398 1. Afskedigelsesgrunde.................................................................................................... 399 2. ”… arbejdsmangel giver tvingende grund”............................................................. 400 3. Fagretlig behandling.................................................................................................... 404 4. Opsættende virkning.................................................................................................... 405 7 Indhold § 8, stk. 4............................................................................................................................. 406 1. Bortfald af den særlige varslingspligt........................................................................ 407 § 8, stk. 5............................................................................................................................. 408 Bestemmelsens formål og baggrund ............................................................................ 409 1. ”Agtes …”...................................................................................................................... 410 2. Forflyttelse..................................................................................................................... 411 3. ”… hvervet ikke længere kan varetages”.................................................................. 412 Kapitel 9 § 9, stk. 1 ............................................................................................................................ 413 Bestemmelsens formål og baggrund ............................................................................ 414 § 9, stk. 2 ............................................................................................................................ 416 Bestemmelsens formål og baggrund............................................................................. 417 1. § 9, stk. 2 retter sig mod både arbejdstagere og arbejdsgivere............................... 419 Kapitel 10 § 10, stk. 1 .......................................................................................................................... 423 Bestemmelsens formål og baggrund............................................................................. 424 1. Påstand om aftalebrud................................................................................................. 428 2. Fællesmødet er en forudsætning for en klage til Arbejdsretten............................ 429 3. Pligt til at medvirke...................................................................................................... 430 § 10, stk. 2........................................................................................................................... 432 Bestemmelsens formål og baggrund............................................................................. 433 1. Er det påståede overenskomstbrud en arbejdsstandsning?................................... 434 2. Arbejdsstandsningen er ophørt forinden fællesmødetidspunktet........................ 435 3. Inden for hvilke frister skal fællesmødet afholdes?................................................ 437 4. Fællesmøde ved andre påståede overenskomstbrud.............................................. 440 5. 7-dages fællesmøder .................................................................................................... 441 § 10, stk. 3 .......................................................................................................................... 442 Bestemmelsens formål og baggrund............................................................................. 443 1. ”… i videst muligt omfang”........................................................................................ 444 § 10, stk. 4........................................................................................................................... 447 Kapitel 11 § 11 ..................................................................................................................................... 448 Bestemmelsens formål og baggrund............................................................................. 449 1. De ”… under hovedorganisationerne hørende”...................................................... 451 2. Hvilken Hovedaftale er gældende?........................................................................... 452 3. Virkningerne af Hovedaftalens § 11, stk. 1............................................................... 454 Kapitel 12 § 12, stk. 1........................................................................................................................... 460 Bestemmelsens formål og baggrund............................................................................. 461 1. Opsigelseskompetencen.............................................................................................. 463 2. Opsigelse af Hovedaftalen kræver ”dobbelt” varsel............................................... 464 3. Forhandlinger om opsigelse af Hovedaftalen.......................................................... 467 § 12, stk. 2........................................................................................................................... 468 1. Hovedaftalens bortfald................................................................................................ 469 1. Hovedaftalens Protokollat........................................................................................... 472 8 Indhold Bilag 1 – Regler for behandling af faglig strid........................................................................ 474 2 – DA/LO aftale om kontrolforanstaltninger.............................................................. 477 3 – Afskedigelsesnævnets forretningsorden................................................................. 478 4 – Indberetning af arbejdsstandsninger....................................................................... 484 5 – Arbejdsstandsninger, telefax..................................................................................... 485 6 – Aftale om telefoniske fællesmøder........................................................................... 486 7 – Planlægning og afvikling af fællesmøder............................................................... 487 8 – Aftale om afholdelse af fællesmøder....................................................................... 489 9 – Protokollat................................................................................................................... 490 Afgørelsesregister.......................................................................................................................................... 492 Stikord .......................................................................................................................................... 497 9 Indledning Indledning Arbejdsmarkedets grundlov Hovedaftalen mellem Dansk Arbejdsgiverforening og Landsorganisationen i Danmark kaldes med rette arbejdsmarkedets grundlov. Hovedaftalen viderefører og videreudvikler de tanker og principper, der lå til grund for indgåelsen af Septemberforliget i 1899. Aftalen indeholder en direkte regulering af en række overordnede forhold, der har stor betydning for den del af det private arbejdsmarked, der er tilknyttet DA og LO. Hovedaftalens betydning rækker imidlertid langt videre end blot til DA og LO samt disse organisationers medlemmer. Andre private områder har tiltrådt Hovedaftalen, ligesom såvel private som offentlige områder selv har indgået hovedaftaler, som i større eller mindre udstrækning bygger på Hovedaftalen mellem DA og LO. De principper, der blev fastlagt i Septemberforliget og senere videreført i Hovedaftalen, har derfor haft – og har fortsat – afgørende betydning for udviklingen af det danske arbejdsmarked. Hovedaftalen udgør ikke blot et fundament for de enkelte, kollektive overenskomster. Aftalen indeholder også en række regler, som gælder inden for alle områder, og som derfor mest hensigtsmæssigt findes ét sted. Hovedaftalen forpligter ikke blot hovedorganisationerne selv, men deres også deres respektive medlemsorganisationer og disses medlemmer, i det omfang der består aftalemæssige relationer mellem disse og en modpart, der ligeledes er tilknyttet en af de to hovedorganisationer. Alene inden for DA/LO-området har Hovedaftalen derfor betydning for ca 25.000 arbejdsgivere, og ca. 650.000 arbejdstagere. Hovedaftalens officielle titel er ”Hovedaftalen af 1973 med ændringer pr. 1. marts 1981, 1. marts 1987 og 1. januar 1993”. Rent sprogligt fremgår det således, at der ved revisionerne i 1981, 1987 og 1993 ikke var tale om vedtagelse af nye hovedaftaler, men derimod vedtagelse af ændringer i og tilføjelser til Hovedaftalen af 1973. 11 Indledning I den arbejdsretlige litteratur er det dog flere steder antaget, at der ved revisionerne i 1981, 1987 og 1993 reelt var tale om indgåelse af nye hovedaftaler. Se nærmere om betydningen heraf i bemærkningerne til Hovedaftalens § 11. I tilfælde af uenighed mellem hovedorganisationerne om forståelsen af Hovedaftalen, er det Arbejdsretten der i medfør af arbejdsretslovens § 9, stk. 1, nr. 1 fortolker aftalen. Spørgsmål om overtrædelse af aftalen behandles ligeledes af Arbejdsretten. Oprindelig blev spørgsmål om overtrædelse af Hovedaftalens forgænger, Septemberforliget, behandlet af Den permanente Voldgiftsret, der i årene fra 1900-1910 afsagde 32 kendelser. I 1910 blev Den faste Voldgiftsret etableret, og i årene fra 1910-1961 afsagde retten et meget betydeligt antal kendelser. Rettens afgørelser blev med virkning fra 1962 betegnet som domme, og i 1964 ændrede retten navn til Arbejdsretten. Hovedaftalens betydning for uorganiserede Hovedaftalen har naturligvis sin vigtigste funktion i forholdet mellem Landsorganisationen i Danmark og Dansk Arbejdsgiverforening og disse organisationers medlemmer. På samme måde har de enkelte kollektive overenskomster deres vigtigste funktion i forholdet mellem overenskomstparterne og parternes respektive medlemmer. Langt de fleste overenskomster er i dag såkaldte områdeoverenskomster. Områdeoverenskomster er kendetegnet ved, at den overenskomstforpligtede arbejdsgiver har pligt til at anvende overenskomsten på alle arbejdstagere, der udfører arbejde omfattet af overenskomstens faglige gyldighedsområde. Det er således uden betydning for overenskomstens anvendelse, om den enkelte arbejdstager er organiseret eller uorganiseret. Heroverfor står de såkaldte medlemsoverenskomster, der er kendetegnet ved, at de kun finder anvendelse på medlemmer af det overenskomstbærende forbund. Det er imidlertid et almindeligt fastslået princip, at overenskomster skal overholdes, hvad enten arbejdsgiveren beskæftiger organiserede eller uorganiserede arbejdstagere, og uanset om arbejdstagerne er danskere eller udlændinge. Konsekvensen heraf er, at spørgsmålet om den enkelte lønmodtageres organisationstilhørsforhold som hovedregel ikke tillægges betydning over for den omstændighed, at det arbejde, lønmodtageren udfører, er omfattet af overenskomstens faglige gyldighedsområde. 12 Indledning Er et bestemt arbejde omfattet af en overenskomst, skal den overenskomstforpligtede arbejdsgiver derfor overholde overenskomstens bestemmelser i forhold til enhver lønmodtager, der udfører det pågældende arbejde. Praksis fra de ordinære domstole viser yderligere, at uorganiserede lønmodtagere – dvs. lønmodtagere uden nogen form for organisationsmæssig tilknytning, eller lønmodtagere, organiseret i et andet forbund end det overenskomstbærende – i vid udstrækning selv kan støtte ret på områdeoverenskomster, som arbejdsgiveren måtte være omfattet af, allerede fordi der består en formodning for, at den kollektive overenskomst udgør grundlaget for den individuelle ansættelsesaftale. I relation til Hovedaftalen er dette princip kommet til udtryk i f.eks. ♦UfR ♦ 2005.3332 H : Der var en formodning for, at vilkårene i de overenskomster, arbejdsgiveren var forpligtet af, ikke alene gjaldt i forhold til ansatte, der var medlem af det overenskomstbærende forbund, men også udenforstående ansatte. Den omstændighed, at nogle procedureregler i Hovedaftalens § 4, stk. 3 ikke var anvendelige, kunne ikke afskære en uden for LO organiseret lønmodtager fra – ved de ordinære domstole – at påberåbe sig den beskyttelse, som § 4, stk. 3 tilsigtede at give de ansatte. ♦UfR ♦ 2010.2270 V: En uorganiseret arbejdsgiver ansatte en uorganiseret lønmodtager. I ansættelsesaftalen anførtes, at arbejdsgiveren ”… har ingen overenskomst, men følger gældende overenskomst inden for Dansk Metal”. Parterne var enige om, at der hermed mentes Industriens Overenskomst. Landsretten stadfæstede byrettens dom, hvori det bl.a. hed, at ”… CO-industri og DI er organiseret under hovedorganisationerne Landsorganisationen i Danmark (LO) og Dansk Arbejdsgiverforening (DA), der har indgået en hovedaftale af 31. oktober 1973 med ændringer af 1. januar 1993. Hovedaftalen er en rammeaftale for de overenskomster, der indgås af de underliggende karteller og forbund, og derfor vil en henvisning til overenskomsten på et område ved en naturlig forståelse af begrebet også omfatte de rettigheder, der er vedtaget gennem Hovedaftalen”. Fravigelse af Hovedaftalen Almindelige, kollektive overenskomster kan kun fraviges til skade for arbejdstagerne af overenskomstens parter. Se f.eks. ♦ARD ♦ 92.082 (14.12.1992) (AT 1992 s. 173): Mellem en arbejdsgiver og nogle ansatte blev indgået en aftale om arbejdstid, der fraveg overenskomstens princip. 13 Indledning Arbejdsretten udtalte, at ”Overenskomsten kan som erkendt kun fraviges af overenskomstparterne. Den aftale, der mundtlig er indgået mellem virksomheden og nogle af de ansatte, har derfor ikke gyldighed for så vidt den fraviger overenskomsten til skade for de ansatte”. I hvilket omfang, på hvilken måde og af hvem Hovedaftalens bestemmelser kan fraviges, kan – ligesom tilfældet er med de almindelige, kollektive overenskomster – diskuteres. DA og LO kan til enhver tid aftale en fravigelse af Hovedaftalen, og en langvarig praksis mellem de to hovedorganisationer kan få samme virkning som en aftale. Ligeledes forekommer det regelmæssigt, at hovedorganisationerne indgår aftaler, der supplerer Hovedaftalen. Et andet spørgsmål er, om også hovedorganisationernes medlemmer ved aftale kan fravige Hovedaftalens bestemmelser. Dette spørgsmål kan ikke besvares entydigt. Hovedaftalebestemmelser, hvis anvendelse og uforandrede opretholdelse har betydning for den samlede medlemskreds under hovedorganisationen, må som udgangspunkt bedømmes som ufravigelige. Sådanne bestemmelser er f.eks. bestemmelserne om varsling og iværksættelse af konflikt i § 2, bestemmelserne om konfliktløsning i § 10 og bestemmelserne om udtræden af hovedorganisationerne i § 11. Se f.eks. ♦K ♦ 368 (01.06.1920) (DFV 1920 s. 111): Den faste Voldgiftsret understregede, at man ”… ikke anser Parterne beføjede til at fritage hinanden for iagttagelse af forskriften i Punkt 10 (i Septemberforliget), hvorefter brud på Septemberforliget fra en underorganisations side ikke kan påklages, forinden spørgsmålet har været genstand af Hovedorganisationernes forretningsudvalg”. Om iværksættelse af uvarslet arbejdsstandsning i et helt særligt tilfælde på grundlag af en kutyme, se dog ♦ARD ♦ 93.114 (14.03.1994) (AT 1994 s. 31): På grund af manglende lønudbetaling ophørte bygningsarbejdere med at arbejde på en arbejdsplads. Dagen efter blev arbejderne afskediget og tilmeldt arbejdsformidlingen. Der blev indgivet anmeldelse om betalingsstandsning for arbejdsgiveren den 10/2, og den 11/2 meddelte den tilsynsførende de pågældende bygningsarbejderes forbund, at dets medlemmer ville kunne få udbetalt løn hos Lønmodtagernes Garantifond. Arbejdsgiveren blev erklæret konkurs den 24/2. Den 9/3 indgik bygherren afta14 Indledning le med en anden arbejdsgiver om dennes overtagelse af byggearbejdet, og den 17/3 etablerede medlemmerne af forbundet blokade mod arbejdspladsen under henvisning til, at deres løntilgodehavende hos den tidligere, nu konkursramte, arbejdsgiver ikke var betalt. Arbejdsretten udtalte, at ”Inden for såvel snedker- og tømrerområdet som andre områder i byggebranchen har det siden århundredets begyndelse været kutyme, at en overtagen arbejdsplads kan blokeres, indtil de ansattes løntilgodehavender er betalt. Denne kutyme, der ikke blev opsagt eller på anden måde kan anses for ophørt ved indførelsen af Lønmodtagernes Garantifond, supplerer og må anses for at være et led i overenskomsterne i branchen og må derfor i henseende til opsigelse behandles på samme måde som disse. Kutymen kan således ikke opsiges særskilt, og de indklagedes påstand om frifindelse på dette punkt tages derfor til følge”. Omvendt er der ikke noget til hinder for, at de enkelte arbejdsgiver- og arbejdstagerorganisationer eller deres respektive medlemmer på en række andre områder – f.eks. i relation til ledelsesretten – aftaler konkrete fravigelser, når blot disse ikke påvirker andre områder. Hertil kommer, at indgåelse af sådanne aftaler kan være i strid med vedtægtsmæssige forpligtelser. I relation til ledelsesretten, se f.eks. ♦K ♦ 3076 (18.06.1942) (DFV 1942 s. 73): Den faste Voldgiftsret udtalte om Septemberforligets pkt. 4 (Ledelsesretten), at denne bestemmelse ”… ikke er en ufravigelig bestemmelse, men en bestemmelse, der kan modificeres ved afvigende organisationsmæssige aftaler, og da striden i den foreliggende sag netop drejer sig om, hvorvidt en afvigelse fra Septemberforligets Punkt 4 har overenskomstmæssig hjemmel, foreligger der en uoverensstemmelse om forståelse af den faglige overenskomsts indhold og rækkevidde, som klagerne efter almindelige regler må have adgang til at søge afgjort ved faglig Voldgift …” Hvornår forpligtes man af Hovedaftalen? En organisations medlemskab af enten DA eller LO medfører for så vidt ikke en umiddelbar forpligtelse for organisationen til at undergive sig Hovedaftalens bestemmelser. Hertil kræves yderligere, at organisationen har en overenskomstmæssig relation til den modstående hovedorganisation eller til et eller flere af denne organisations medlemmer. Det blotte medlemskab af DA eller LO medfører derfor heller ikke, at Hovedaftalen kan påberåbes og finder anvendelse i forholdet til en modstående fysisk eller juridisk person. En arbejdsgiverorganisation, der er medlem af DA, kan ikke kræve Hovedaftalens regler overholdt af en arbejdstagerorganisation, der er 15 Indledning medlem af LO, hvis arbejdstagerorganisationen hverken har overenskomstmæssige relationer til DA eller til noget medlem af DA-fællesskabet. Se f.eks. ♦ARD ♦ 96.424 (03.11.1997) (AT 1997 s. 113): Et lønmodtagerforbund under LO havde ydet økonomisk støtte til en overenskomststridig konflikt mellem medlemmer af henholdsvis LO og DA. Forbundet var ikke selv part i nogen kollektiv overenskomst med DA ellen nogen af DA’s medlemsorganisationer. Arbejdsretten konstaterede, at forbundet ikke kunne ”… antages at være bundet af overenskomster, herunder hovedaftaler, som Landsorganisationen i Danmark har indgået på andre områder”. Da forbundet ikke havde ”… aftalemæssige relationer til Dansk Arbejdsgiverforening eller nogen af Dansk Arbejdsgiverforenings medlemsorganisationer”, var ”… forbundet ikke bundet af Hovedaftalen mellem Landsorganisationen i Danmark og Dansk Arbejdsgiverforening”, og blev som følge heraf frifundet. Frigørelse fra Hovedaftalen må ske i overensstemmelse med bestemmelserne herom i § 11. Hverken udmeldelse eller eksklusion medfører umiddelbart, at de hovedaftalemæssige forpligtelser ophører. Se f.eks. om eksklusion ♦ARD ♦ 92.318 (17.09.1993) (AT 1993 s. 102): ”Dansk Arbejdsgiverforenings eksklusion af Vognmandsfagets Arbejdsgiverforening har ikke fritaget Vognmandsfagets Arbejdsgiverforening for Hovedaftalen mellem Dansk Arbejdsgiverforening og Landsorganisationen i Danmark. Specialarbejderforbundet i Danmark er derfor afskåret fra at iværksætte konflikt for at opnå eksklusivbestemmelse.” For så vidt angår Afskedigelsesnævnet er det en betingelse for, at en afskedigelsessag kan behandles efter Hovedaftalens bestemmelser, at Hovedaftalen finder anvendelse på ansættelsesforholdet. Forudsætningen herfor er, at arbejdsgiveren er omfattet af en kollektiv overenskomst, som omfatter den pågældende arbejdstager, og at det af den pågældende overenskomst følger, at Hovedaftalen er gældende. Det er derimod ikke en betingelse, at arbejdstageren også er organiseret i det overenskomstbærende forbund, men da det er forbundet, der har påtaleretten, kan en uorganiseret arbejdstager ikke uden videre påregne, at forbundet er villig til at indbringe en sag for Afskedigelsesnævnet. I så fald må sagen indbringes for de ordinære domstole af arbejdstageren selv. Arbejdsledere er ikke omfattet af Hovedaftalen. 16 Hovedaftalens enkelte bestemmelser Kapitel 1 § 1 Kapitel 1 §1 Da det er ønskeligt, at spørgsmål om løn- og arbejdsvilkår løses gennem afslutning af kollektive overenskomster (1), eventuelt under hovedorganisationernes medvirken (2), forpligter hovedorganisationerne og deres medlemmer sig til hverken direkte eller indirekte at lægge hindringer i vejen for, at arbejdsgivere og arbejdstagere organiserer sig inden for hovedorganisationernes organisatoriske rammer (3). Som organisationsfjendtlig handling anses derfor forhold, hvorefter en af nærværende hovedaftale bundet part foretager handlinger rettet mod en anden part begrundet i organisationstilhørsforholdet og således ikke ud fra faglige motiver (4). 18 Kapitel 1 § 1 Bestemmelsens formål og baggrund Bestemmelsens formål og baggrund I 1956 besluttede den da nedsatte arbejdsretskommission, at et særligt udvalg skulle behandle spørgsmålet om en revision af Septemberforliget, indgået den 5. september 1899. Udvalgsarbejdet ledte frem til vedtagelsen af Hovedaftalen af 18. november 1960. Punkt 1 i Septemberforliget indeholdt en såkaldt overgangsbestemmelse vedrørende de løn- og arbejdsforhold, der var gældende på tidspunktet for storkonfliktens udbrud i 1899. Denne overgangsbestemmelse havde udelukkende betydning for afslutningen på storkonflikten og var herefter uden noget reelt indhold. Som et led i forhandlingerne om en (ny) Hovedaftale blev det besluttet, at den første, indholdsmæssigt vigtige, bestemmelse i Septemberforliget – forligets punkt 2 – skulle overføres til § 2 i den nye Hovedaftale. Derved kunne man i nogen grad opretholde den hidtidige placering af bestemmelsen, og samtidig kunne § 1 i den nye Hovedaftale gives et centralt indhold. Indgåelsen af Septemberforliget indebar, at organisationerne anerkendte hinandens eksistensberettigelse, og allerede ved indgåelsen af Septemberforliget blev det som konsekvens heraf lagt til grund, at systematisk afskedigelse af organiserede lønmodtagere udgjorde en organisationsfjendtlig handling, når afskedigelsen blev foretaget af en arbejdsgiver, der var bundet af forliget. Tilsvarende blev det lagt til grund, at afskedigelse af en enkelt lønmodtager hverken direkte eller indirekte måtte være begrundet i lønmodtagerens organisationstilhørsforhold. Det blev derfor aftalt mellem LO og DA, at den nye Hovedaftale i § 1 skulle indeholde 3 centrale elementer. For det første en udtrykkelig bestemmelse om kollektive overenskomster som grundlæggende reguleringsmekanisme for arbejdsmarkedet, for det andet en bestemmelse om retten til at være organiseret, og for det tredje en bestemmelse der rettede sig mod organisationsfjendtlig adfærd. Heri var for så vidt ikke noget nyt, men signalværdien var betydelig, og at det forholdt sig således påpegede Den Faste Voldgiftsret allerede i 1962: ♦K ♦ 5599 (21.09.1962) (DFV 1962 s. 48): Retten udtalte, at ”Hovedaftalens § 1, stk. 1 er en ny bestemmelse, men det fremgår af bemærkningerne til bestemmelsen og det i øvrigt om dens tilblivelseshistorie oplyste, at parterne alene har haft til hensigt at fastslå den gennem retspraksis udviklede retstilstand på dette område”. 19 Kapitel 1 § 1 1. Den kollektive overenskomst 1. Den kollektive overenskomst Hovedaftalen af 18. november 1960 indeholdt i § 1, stk. 2 en definition på begrebet ”kollektiv overenskomst”. Stk. 2 havde følgende ordlyd: ”Ved en kollektiv overenskomst forstås (jfr. Lov om den Faste Voldgiftsret, § 4B og § 17) en overenskomst om løn- og arbejdsforhold mellem en arbejderorganisation på den ene side og enten en arbejdsgiverorganisation eller en enkelt arbejdsgiver (virksomhed) på den anden side”. Definitionen på en kollektiv overenskomst gled ud af såvel Hovedaftalen som arbejdsretsloven i 1973 i forbindelse med henholdsvis hovedaftalefornyelsen og vedtagelsen af lov nr. 317 af 13. juni 1973 om arbejdsretten. Overenskomstens parter En kollektiv overenskomst er fortsat karakteriseret ved, at den på lønmodtagerside skal indgås af en kollektivitet. En enkelt lønmodtager kan altså ikke være aftalepart i en kollektiv overenskomst. Kollektiviteten på lønmodtagerside må have en vis, fastere struktur og have som et hovedformål at forhandle løn- og arbejdsvilkår med en arbejdsgiver eller en kollektivitet af arbejdsgivere. Kollektiviteten kan på arbejdstagerside udgøres af en landsdækkende organisation, eller af en virksomhedsklub eller tilsvarende enhed, såfremt de grundlæggende betingelser er opfyldt. Se f.eks. ♦ARD ♦ 90.007 (21.11.1991) (AT 1991 s. 37): Mellem en virksomhed og en såkaldt ”Virksomhedsgruppe”, etableret af virksomhedens ingeniører, blev indgået en aftale om bl.a. gennemsnitlige løntal og effektivisering af arbejdet. Arbejdsretten udtalte, at ”De årlige lønreguleringer for ingeniørerne på Aalborg Boilers A/S var hidtil blevet ensidigt fastsat af virksomhedens ledelse. Da mødet med Virksomhedsgruppen fandt sted den 23. juni 1988, var formålet imidlertid at ”søge et grundlag for en aftale, der kunne afslutte årets lønforhandling og dermed VG-medlemmernes igangværende deponering af opsigelser.” Det må lægges til grund, at ledelsen og Virksomhedsgruppen under forhandlinger med det nævnte sigte nåede til den nu omtvistede ”Aftale mellem Aalborg Boilers A/S (AB) og Virksomhedsgruppen IGAB (VG)”, der fastsatte gennemsnitlige løntal for de til enhver tid – inden for aftaleperioden – værende VG-medlemmer, der opfyldte betingelserne i aftalens bemærkninger for at indgå i gennemsnitsberegningerne. Endvidere fastsatte aftalen de ansattes modydelse i form af en ”synlig effekt” af en effektivisering og en procedure til afgørelse af uoverensstemmelser vedrørende konstatering af den nævnte ”synlige effekt”. Aftalen var godkendt af Virksomhedsgruppens generalforsamling, og ved en skrivelse af 16. maj 1989 til Virksomhedsgruppen erklærede ledelsen sig enig i, at der var ”sket en effektivisering i form af en forbedret udnyttelse af arbejdstiden inden for IGAB-gruppen til gavn for Aalborg Boilers.” Aftalen af 15. december 1988 må under disse omstændigheder anses som en 20 Kapitel 1 § 1 1. Den kollektive overenskomst kollektiv overenskomst, hvorved bemærkes, at IGABs udtalelse på mødet den 13. april 1988 om ikke pt. at ønske en egentlig overenskomst ikke findes at kunne føre til et andet resultat. Klagerne må derfor have medhold i deres påstand”. ♦RFM ♦ 2006.474 (14.06.2007) (AT 2007 s. 199): I en virksomhed udgjordes en såkaldt ”Bådsmandsgruppe” af 11 navngivne arbejdstagere. Bådsmandsgruppen dannede en forhandlingsgruppe, der skulle forhandle med arbejdsgiveren om muligheder og vilkår for fortsat beskæftigelse, og en aftale blev indgået. Arbejdsretten lagde til grund, at ”Aftalen regulerer vilkårene for det fortøjningsarbejde mv., som medlemmerne af Bådsmandsgruppen skulle udføre som ansatte i Fremoco efter indbyrdes fordeling under hensyn til vagtplanerne i Lodseriet. På denne baggrund må Bådsmandsgruppen anses for et således mellem lønmodtagere organiseret samvirke, som kan være part i en kollektiv overenskomst, og aftalen af 21. november 2003 må i overensstemmelse med arbejdsretlig praksis, jf. herved Arbejdsrettens dom af 4. februar 1983 i sag nr. 9803 (Arbejdsretlige domme 1983 s. 37) vedrørende Havnearbejdernes Klub i Vejle, anses for en kollektiv overenskomst. Den omstændighed, at medlemmerne af Bådsmandsgruppen ved fuldmagt til én person i Bådsmandsgruppen i forbindelse med underskrivelse af aftalen med Fremoco har angivet gruppen som individuelle navngivne arbejdstagere, kan ikke føre til et andet resultat”. På arbejdsgiverside kan den kollektive overenskomst indgås af såvel en enkeltstående arbejdsgiver som af en arbejdsgiverorganisation. Overenskomstens indhold Indholdsmæssigt skal den kollektive overenskomst vedrøre de løn- og arbejdsvilkår, som den enkelte arbejdsgiver er forpligtet til at yde den enkelte lønmodtager, og når det i Hovedaftalens § 1 hedder, at det er ”… ønskeligt, at spørgsmål om løn- og arbejdsvilkår løses gennem afslutning af kollektive overenskomster”, tænkes der først og fremmest på de almindelige brancheoverenskomster, der indeholder bestemmelser om løn- og arbejdsvilkår. Generelle aftaler om aflønningsformen på særlige arbejdsområder – eksempelvis såkaldte prislister – vil ofte have en karakter, der gør at de har karakter af selvstændige overenskomster. Se f.eks. ♦ARD ♦ 10.443 (25.02.1985) (AT 1985 s. 88): Arbejdsretten udtalte om nogle prislister, at ”Efter det foreliggende er aftalerne vedrørende de omhandlede og tidligere tilsvarende akkordprislister stedse indgået mellem organisationerne – som i denne sag ikke sjældent efter forhandling i Forligsinstitutionen. Prislisterne trådte i kraft den 1. marts 1983, og de kan tidligst opsiges til ophør den 1. marts 1985. Prislisterne findes 21 Kapitel 1 § 1 1. Den kollektive overenskomst herefter naturligt at måtte anses for selvstændige overenskomster, der kan opsiges uafhængigt af parternes almindelige overenskomster”. Løn- og arbejdsvilkår skal dog i Hovedaftalens forstand opfattes i meget vid forstand, og selv om en aftale derfor ikke direkte vedrører løn- og arbejdsvilkår, eller kun overordnet vedrører sådanne forhold, kan den efter omstændighederne godt have karakter af en kollektiv overenskomst. Se f.eks. ♦ARD ♦ 8499 (01.02.1979) (AD 1978/79 s. 118): En aftale henviste ”… med hensyn til de forskellige løn- og ansættelsesforhold i det væsentlige til bestemmelser i andre af Kommunernes Landsforenings regulativer og kontrakter”. Aftalen fandtes ”… uanset at den er kortfattet og til dels henviser til andre bestemmelser – at opfylde mindstekravene til en kollektiv overenskomst, og begge dens parter har da også gennem snart 6 år anerkendt, at den som kollektiv overenskomst regulerede ansættelsesforholdene for en række ansatte”. ♦ARD ♦ 86.022 (20.05.1988) (AT 1988 s. 17): Mellem DA og LO blev indgået en aftale om retningslinjerne for de forestående overenskomstforhandlinger, gældende for de organisationer, der var tilknyttet DA og LO. Der opstod uenighed om, hvorvidt denne ”køreplan” var en kollektiv overenskomst, og dermed skulle respekteres af organisationernes medlemmer. Arbejdsretten udtalte, at ”Det er praktisk, at overenskomstforhandlinger i videst muligt omfang følger den af parterne aftalte køreplan. Det er mest nærliggende at sidestille køreplanen med en overenskomst eller hovedaftale vedrørende forløbet af overenskomstforhandlingerne”. ♦ARD ♦ 90.007 (21.11.1991) (AT 1991 s. 37): Mellem en arbejdsgiver og en gruppe af arbejdstagere blev indgået en aftale om bl.a. gennemsnitlige løntal samt arbejdstagernes modydelse i form af effektivisering af arbejdet. Aftalen foreskrev også, hvorledes uoverensstemmelser skulle behandles. Arbejdsretten fandt, at aftalen under disse omstændigheder måtte anses som en kollektiv overenskomst. Den kollektive overenskomst vil som altovervejende hovedregel have karakter af en skriftlig aftale. Der stilles imidlertid ingen formkrav til en kollektiv overenskomst, og en sådan kan derfor også foreligge i form af en mundtlig eller stiltiende aftale. Virksomhedsoverenskomster, særoverenskomster, tiltrædelsesoverenskomster og lokalaftaler er også kollektive aftaler. For lokalaftaler og andre aftaler vedrørende særlige og konkrete forhold gælder dog det særlige, at sådanne aftaler ikke 22 Kapitel 1 § 1 1. Den kollektive overenskomst omfattes af de særlige opsigelsesregler, der, jf. Hovedaftalens § 7, stk. 2, gælder for kollektive overenskomster. Se f.eks. ♦FV ♦ 1978.04.20 – Bjørn Eriksen A/S: Mellem lokale parter opstod uoverensstemmelse om aflønningsforholdene efter forgæves forsøg på at etablere et nyt bonussystem. Forbundet krævede, at lønbestemmelsen i en lokalaftale skulle vedblive at gælde, indtil der var opnået enighed mellem parterne om en anden aflønningsform. Opmanden, højesteretsdommer Th. Gjerulff, udtalte bl.a., at ”Det bemærkes herved, at den pågældende lokalaftale ikke kan anses omfattet af Hovedaftalens § 7, stk. 2”. ♦FV ♦ 1988.12.19 – Royal Dane – Quality: Opmanden, højesteretsdommer Palle Kiil, udtalte i forbindelse med opsigelse af en lokalaftale, at ”… opsigelsen af den omhandlede lokalaftale er sket med det i Hovedaftalens § 7, stk. 1, fastsatte varsel på 3 måneder, og da lokale aftaler ikke omfattes af Hovedaftalens § 7, stk. 2, og således falder bort ved varslets udløb, frifindes de indklagede…”. Det er ikke alene det materielle indhold, der tillægges betydning ved bedømmelsen af, om der foreligger en kollektiv overenskomst. Også andre forhold, som f.eks. parternes tilkendegivelser og (manglende) underskrifter eller manglende bestemmelser om konflikthåndtering og aftalevarighed, vil være af betydning ved bedømmelsen af aftalens karakter. Se f.eks. ♦ARD ♦ 95.491 (20.06.1996) (AT 1996 s. 89): På det offentlige område udstedte et ministerium efter forudgående forhandling med en arbejdstagerorganisation, et cirkulære om ansættelse, aflønning m.v. Efterfølgende opstod uenighed om, hvorvidt cirkulæret var en kollektiv overenskomst. Arbejdsretten afviste dette med den begrundelse, at det måtte ”… lægges til grund, at ministeriet ikke ønskede at indgå nogen kollektiv overenskomst for området og tilkendegav dette overfor Dansk Teknisk Lærerforening. Det findes heroverfor ikke godtgjort, at parterne har opfattet cirkulæret som en overenskomst. Tværtimod indicerer de manglende underskrifter og manglende regler om varighed og procedure vedrørende uenigheder … at cirkulæret … ikke skal opfattes som en overenskomst”. En grænseaftale indgået mellem en arbejdsgiverorganisation og et arbejdstagerforbund er ligeledes blevet anset for en kollektiv overenskomst. Se ♦K ♦ 4558 (18.11.1952) (DFV 1953 s. 55): Retten påpegede, at ”En grænseoverenskomst som den af 3. juni 1919 må der, da den omhandler et emne, der falder inden for det naturlige område for kollektive overenskomster inden for arbejdsretten, også tillægges de sædvanlige arbejdsretlige virkninger, derunder at brud på overenskomsten eller 23 Kapitel 1 § 1 1. Den kollektive overenskomst dens forudsætninger behandles af Den faste Voldgiftsret og forståelsen af den af de faglige voldgiftsretter”. Et ensidigt fastsat personaleregulativ udgør ikke en kollektiv overenskomst. Se f.eks. ♦RFM ♦ 2012.0059 (14.05.2012) (AT 2012 s. 61): Arbejdsretten behandlede en anmodning om, at sagen blev afvist fra Arbejdsretten, subsidiært henvist til fagretlig behandling. Retten udtalte, at ”Tvisten angår 3F’s medlem Jørgen Jensens krav på kørepenge for kørsel i egen bil mellem hjem og byggeplads. Retten til kørepenge er hos ApS Chr. Brinck & Søn reguleret i et personaleregulativ (personalehåndbog). For spørgsmålet om Arbejdsrettens kompetence er det et hovedspørgsmål under sagen, om personaleregulativet er en kollektiv aftale (lokalaftale), jf. arbejdsretslovens § 9, stk. 1, nr. 2, hvorefter Arbejdsretten har kompetence til at behandle sager om overtrædelse af kollektive overenskomster om løn- og arbejdsforhold. Klager har anført, at personaleregulativet må anses for en lokalaftale, og at den mangelfulde udbetaling af kørepenge udgør et brud på denne aftale, hvilket henhører under Arbejdsretten. Retten til kørepenge er ikke nævnt som et individuelt vilkår i ansættelsesbeviset, hvilket understøtter, at der er tale om en lokalaftale. Indklagede har bestridt, at der er tale om en lokalaftale. Personaleregulativets bestemmelser om kørepenge er ensidigt fastsat af arbejdsgiveren, og de er ikke forhandlet med arbejdstagerne. Såfremt der er tale om en lokalaftale, gøres det gældende, at der skal ske henvisning til faglig voldgift, idet der foreligger en fortolkningstvist. Efter det foreliggende kan det ikke lægges til grund, at personaleregulativets bestemmelser om kørepenge kan anses som en lokalaftale. Sagen afvises derfor fra Arbejdsretten”. Overenskomstens form Der stilles ikke formkrav til den kollektive overenskomst, og den kan således også indgås mundtligt. Bevisbyrden for, at en overenskomst er indgået mundtligt, kan dog – såfremt den påståede modpart benægter dette – være overordentlig svær at løfte. ♦ARD ♦ 8237 (14.12.1978) (AD 1978/79 s. 43): Arbejdsretten udtalte, at ”Et kollektivt overenskomstforhold kan som af parterne erkendt skabes stiltiende, men for at en organisation skal kunne tilpligtes at anerkende, at den stiltiende er blevet forpligtet i henhold til et sådant kollektivt overenskomstforhold, er det ikke tilstrækkeligt, at dens medlemmer har taget ansættelse på dette overenskomstforholds vilkår. Det må også kræves, at organisationen – eller vedkommende underorganisation – har været bekendt med eller dog burde have været bekendt med disse ansættelser”. 24 Kapitel 1 § 1 1. Den kollektive overenskomst ♦ARD ♦ 9650 (21.10.1982) (AT 1982 s. 81): Arbejdsretten udtalte generelt, at ”Selv om overenskomster normalt indgås skriftligt, er det ikke udelukket, at der ligesom uden for det arbejdsretlige område kan indgås en mundtlig aftale, der er bindende for aftalens parter. Hertil må imidlertid kræves, at der foreligger erkendelse af eller et sikkert bevis, dels for at en så vigtig aftale er indgået mundtligt, dels for indholdet af aftalen”. 25 Kapitel 1 § 1 2. Hovedorganisationernes medvirken ved indgåelse af overenskomster 2. Hovedorganisationernes medvirken ved indgåelse af overenskomster Når det i § 1 hedder, at afslutningen af de kollektive overenskomster kan ske ”… eventuelt under hovedorganisationernes medvirken”, er der alene tale om en henvisning til de forhandlingsprincipper, der på tidspunktet for bestemmelsens tilblivelse i 1960, allerede havde været anerkendt i 60 år. Det var – også før 1960 – almindelig praksis, at der i forbindelse med de tilbagevendende overenskomstfornyelser, blev aftalt forhandlingsregler mellem hovedorganisationerne. Disse forhandlingsregler – nu som oftest benævnt ”køreplaner” – er i sig selv kollektive overenskomster, der stifter rettigheder og pligter for parterne. Da bestemmelsen fik sin nuværende udformning, fremgik det eksempelvis af de da vedtagne forhandlingsregler, at der mellem LO’s og DA’s respektive medlemsorganisationer i tiden indtil 1. december 1960 kunne indgås kollektive overenskomster uden hovedorganisationernes medvirken. Konsekvensen heraf var sandsynligvis, at hovedorganisationerne først efter dette tidspunkt direkte kunne deltage i forhandlinger om fornyelsen af de enkelte overenskomster. 26 Kapitel 1 § 1 3. Retten til frit at organisere sig 3. Retten til frit at organisere sig Hovedaftalen forpligter de to hovedorganisationer og deres respektive medlemmer til hverken direkte eller indirekte at lægge hindringer i vejen for, at arbejdsgivere og lønmodtagere organiserer sig inden for hovedorganisationernes organisatoriske rammer. Hovedaftalens bestemmelse om organisationsret – også benævnt foreningsfrihed – udspringer af Septemberforliget, hvis forudsætning netop var anerkendelsen af retten for både lønmodtagere og arbejdsgivere til at organisere sig. Den hovedaftalebestemte beskyttelse af foreningsfriheden udgør på det private område et supplement til andre nationale og internationale regelsæt om foreningsfrihed. Pligten til ikke at ”… lægge hindringer i vejen” påhviler både arbejdsgivere og arbejdstagere. ♦K ♦ 71 (08.06.1912) (DFV 1912 s. 32): Den faste Voldgiftsret påpegede, at ”… en afskedigelse som den påklagede med den motivering, at arbejderne er organiserede, (findes) at være uforenelig med hr. Clausens stilling som medlem af Arbejdsgiverforeningen og som sådan berettiget og forpligtet efter Septemberforliget, hvis forudsætning netop er anerkendelsen af organisationsretten på begge sider”. ♦ARD ♦ 9516 (22.11.1982) (AT 1982 s. 49): ”Ligesom det siden Septemberforliget har været fast antaget, at der for organiserede arbejdsgivere er en pligt til ikke at lægge hindringer i vejen for arbejdstageres medlemskab af deres organisation, således må der påhvile en arbejdstagerorganisation en modsvarende forpligtelse med hensyn til arbejdsgiveres mulighed for at opnå og bevare medlemskab af en arbejdsgiverforening.” 27 Kapitel 1 § 1 4. Organisationsfjendtlige handlinger 4. Organisationsfjendtlige handlinger Handlinger eller undladelser, der er begrundet i lønmodtagerens eller arbejdsgiverens organisationstilhørsforhold, og ikke i faglige motiver, betegnes som organisationsfjendtlige eller som organisationsforfølgelse. At en handling eller undladelse skal være ”begrundet” i organisationstilhørsforholdet, indebærer i praksis, at der skal være tale om en bevidst ageren, og altså ikke en undskyldelig eller upåregnelig, måske enkeltstående eller formel fejl. En organisationsfjendtlig handling udgør altid et brud på forudsætningerne for den kollektive overenskomst. I praksis er organisationsfjendtlige handlinger konstateret i en række situationer: 4.1 Ansættelse og afskedigelse af medarbejdere Det fremgår af Hovedaftalens § 4, at arbejdsgiverne udøver ledelsesretten. Det er en følge af ledelsesretten, at en arbejdsgiver – med respekt af gældende overenskomster og aftaler – kan ansætte en hvilken som helst lønmodtager til udførelse af et bestemt stykke arbejde. Bestemmelsen i Hovedaftalens § 1 udgør altså en begrænsning i ledelsesretten. Hvis en arbejdsgiver systematisk undlader at ansætte organiserede lønmodtagere, vil der være tale om såvel et misbrug af ledelsesretten i strid med § 4 som en organisationsfjendtlig handling i strid med § 1. Tilsvarende gælder, at systematisk afskedigelse af organiserede lønmodtagere vil udgøre et brud på Hovedaftalens § 1, ligesom afskedigelse af en enkelt lønmodtager – eksempelvis en tillidsrepræsentant – efter omstændighederne vil kunne udgøre et brud herpå. Undladelse af at genansætte organiserede arbejdstagere efter afslutningen på en lovlig konflikt kan også udgøre en organisationsfjendtlig handling. I tilfælde, hvor der godtgøres et driftsmæssigt behov for afskedigelser, skærpes de i forvejen strenge krav til beviset for, at der er tale om organisationsfjendtlig adfærd. Om disse, alment gældende principper, se f.eks. 28 Kapitel 1 § 1 4. Organisationsfjendtlige handlinger Organisationsfjendtlig handling konstateret ♦K. ♦ 71 (08.06.1912) (DFV 1912 s. 32): En arbejdsgiver må ikke ved positive, aggressive skridt blande sig i lønmodtagernes organisationstilhørsforhold; kollektiv afskedigelse af organiserede lønmodtagere med det formål at tvinge dem til at udtræde af organisationen var misbrug af ledelsesretten. ♦ARD ♦ 87.037 (03.12.1987) (AT 1987 s. 129): Tilbud om beskæftigelse på betingelse af, at de pågældende lønmodtagere lod sig overflytte fra en lønmodtager organisation til en anden, var et udtryk for, at ledelsen havde haft til hensigt at blande sig i de organisationsmæssige tilhørsforhold. Bod 25.000 kr. ♦ARD ♦ 10.168 (29.11.1984) (AT 1984 s. 147): En arbejdsgiver meddelte en lønmodtager, at hvis hun og fagforeningen fastholdt et krav, som de efter arbejdsgiverens opfattelse havde stillet, ”… ønskede man ikke at beholde hende i tjenesten”. Arbejdstageren blev efterfølgende bortvist. Arbejdsretten fandt, at arbejdsgiverens adfærd ”… med rette … måtte betegnes som en organisationsfjendtlig handling”. Bod 30.000 kr. hvori indeholdt et efterbetalingskrav på godt 20.000 kr. ♦ARD ♦ 89.263 (07.06.1990) (AT 1990 s. 70): Det måtte efter bevisførelsen lægges til grund, at lønmodtageren blev afskediget ”… fordi han som formand for ”Branche 5” talte sine medlemmers sag”. Afskedigelsen var herefter en organisationsfjendtlig handling. Bod 100.000 kr. Sag uden for Hovedaftaleområdet. ♦ARD ♦ 2010.0525 (16.03.2011) (AT 2011 s. 63): En virksomhed undlod at genansætte tre arbejdstagere efter afslutningen på en lovlig konflikt. Arbejdsretten udtalte, at ”Det gælder som et almindeligt arbejdsretligt princip, at der efter en afsluttet konflikt ikke må ske fortrædigelse af modparten. Dette princip er f.eks. formuleret i Arbejdsrettens dom af 29. januar 1986 i sag nr. 10.724. Forbuddet mod fortrædigelse indebærer bl.a. en pligt for arbejdsgiveren til at genansætte medarbejdere, der har deltaget i en lovlig konflikt. Kun hvis driftsmæssige hensyn i virksomheden kan begrunde det, kan det komme på tale at undlade genansættelse. I nærværende sag varede den lovlige konflikt kun nogle ganske få timer, hvorfor det er åbenbart, at konflikten ikke kunne give nogen driftsmæssig begrundelse for ikke at genansætte de tre medarbejdere, der var omfattet af konflikten. Den indklagede virksomhed tilsidesatte således forbuddet mod fortrædigelse af medarbejderne. Arbejdsretten finder det endvidere efter de foreliggende oplysninger og de afgivne forklaringer ubetænkeligt at fastslå, at virksomhedens nægtelse af at genansætte medarbejderne i det mindste til dels skete som følge af medarbejdernes medlemskab af 3F, og at der således også forelå en organisationsfjendtlig handling omfattet af § 1, i hovedaftalen mellem LO og SALA”. Bod til organisationen 150.000 kr. og til virksomheden 50.000 kr. 29 Kapitel 1 § 1 4. Organisationsfjendtlige handlinger Organisationsfjendtlig handling ikke konstateret ♦K ♦ 4875 (21.04.1956) (DFV 1956 s. 41): Retten anså det ikke for bevist, at en virksomhed havde nedbragt antallet af beskæftigede for at bringe en tillidsmands hverv til ophør, og heller ikke, at den efterfølgende afskedigelse af tillidsmanden var et organisationsfjendtligt skridt. ♦ARD ♦ 7400 (18.02.1975) (AD 1975 s. 12): Det var ubestridt, at det havde været driftsmæssigt begrundet at foretage afskedigelser i det skete omfang, hvorfor der ”… måtte kræves et særligt stærkt bevis for at antage, at organisationsforfølgelse foreligger”. Det var imidlertid ikke ”… tilstrækkeligt godtgjort, at udvælgelsen af de afskedigede” var et udslag heraf, hvorfor virksomheden blev frifundet. ♦ARD ♦ 86.219 (11.02.1988) (AT 1988 s. 35): En virksomheds ledelse står principielt ret frit med hensyn til, hvem man vil ansætte, men kan ikke undlade at ansætte en lønmodtager på grund af den pågældendes faglige aktivitet. En virksomhed undlod at genansætte en lønmodtager med den begrundelse, at det kunne medføre samarbejdsvanskeligheder. Da det ikke kunne anses for godtgjort, at virksomheden ikke ville genansætte lønmodtageren på grund af dennes tidligere, faglige aktivitet, var der ikke handlet i strid med Hovedaftalens § 1. ♦ARD ♦ 89.426 (03.12.1990) (AT 1990 s. 116): Overflytning at trykkeriarbejde og i forbindelse hermed gennemførte opsigelser var driftsmæssigt begrundet. ”Annullation” af to ansættelsesaftaler, fordi lønmodtagerne ikke ønskede at lade sig overføre til andet forbund, kunne ikke betragtes som en organisationsfjendtlig handling som defineret i Hovedaftalens § 1, jf. Arbejdsrettens dom i sag nr. 7400. ♦ARD ♦ 90.033 (04.10.1990) (AT 1990 s. 140): Det ville være overenskomststridigt, hvis et rederi gjorde det til en betingelse for at opnå hyre, at lønmodtagerne udmeldte sig af deres forbund. Der var ikke ført tilstrækkeligt bevis for, at en sådan betingelse var blevet stillet. ♦ARD ♦ 2011.0740 og 2011.0744 (27.09.2012) (AT 2012 s. 24): Spørgsmålet i sagen var, om en offentlig arbejdsgiver, der havde erkendt to overenskomstbrud, samtidig havde udvist organisationsfjendtlig adfærd. Arbejdsretten udtalte, at ”DR har erkendt to tilfælde af overenskomstbrud begået af medarbejdere på den nystartede radiokanal P6beat i maj 2011, hvor musikere blev fravalgt til at optræde med live-musik i radioen på grund af, at de var medlemmer af et musikerforbund, som DR havde indgået overenskomst (rammeaftale) med. Fravalget skete for at undgå at skulle betale musikerne honorar i overensstemmelse med overenskomsten. Efter bevisførelsen er der ikke grundlag for at lægge til grund, at der er sket fravalg af organiserede musi30 Kapitel 1 § 1 4. Organisationsfjendtlige handlinger kere i flere tilfælde end dokumenteret under sagen og erkendt af DR. Uanset bemærkningen i mailen af 11. maj 2011 fra Alicia Jordanova om, at ”det kommer oppe højere fra”, kan det efter den øvrige bevisførelse ikke lægges til grund, at ledende medarbejdere i DR har givet instrukser eller lignende om at fravælge organiserede musikere. Tværtimod havde ledelsen i den DR fakta, der i marts 2009 var blevet udsendt til medarbejderne i forbindelse med en tilsvarende sag, indskærpet, at der ved udvælgelse af musikere til live-optræden ikke måtte lægges vægt på musikernes organisering. Under de foreliggende omstændigheder, hvor to medarbejdere på et radioprogram i strid med instrukser fra ledelsen i DR fravalgte musikere på grund af deres organisationsforhold, og hvor ledelsen greb ind og rettede op på det, så snart den fik kendskab til de to konkrete tilfælde, finder Arbejdsretten ikke grundlag for at fastslå, at DR har udvist organisationsfjendtlig adfærd. DR frifindes derfor for DMF’s påstand 1”. 4.2 Udtalelser m.v. Udtalelser, tilkendegivelser, orienteringsskrivelser, artikler, pressemeddelelser, advarsler etc. kan, såfremt de er begrundet i organisationstilhørsforholdet, have karakter af organisationsfjendtlige handlinger i strid med Hovedaftalens § 1. Arbejdsretten har ved behandlingen af sager herom peget på, at hvor det gælder grænserne for den fri meningstilkendegivelse i forbindelse med faglige organisationers offentlige omtale af aktuelle emner, må der ske en afvejning af på den ene side hensynet til ytringsfriheden og på den anden side hensynet til de generelle freds- og loyalitetsforpligtelser, som kollektive overenskomstforhold indebærer. Retten har understreget, at kritik af en overenskomstpart f.eks. ikke må antage karakter af en opfordring til medlemmer om at foretage overenskomststridige og ulovlige handlinger eller gives en sådan udformning, at den får karakter af organisationsfjendtlig handling. Organisationsfjendtlig handling konstateret ♦ARD ♦ 2000.298 (05.04.2001) (AT 2001 s. 16): Udtalelser, som efter indholdet gav udtryk for, at arbejdsgiveren fremover – begrundet i organisationsforholdet – ville fravælge medlemmer af forbundet, gik ud over rammerne for det frisprog, som normalt måtte accepteres i forbindelse med forhandlinger, herunder mæglingsmøder. Bod 15.000 kr. ♦ARD ♦ 2000.532 (28.06.2001) (AT 2001 s. 42): En arbejdsgiver stillede krav om bortfald af en tiltrædelsesaftale, hvilket ville indebære, at de organiserede lønmodtagere ikke længere var direkte omfattet af den kollektive overenskomst. 31 Kapitel 1 § 1 4. Organisationsfjendtlige handlinger Arbejdsgiveren tilkendegav overfor lønmodtagerne, at en afvisning af dette krav fra forbunds- og tillidsrepræsentantside, kunne føre til en flytning af virksomheden. Denne handlemåde måtte af medarbejdere, tillidsrepræsentanter og organisationerne opfattes som en trussel om nedlæggelse af arbejdspladserne, og var organisationsfjendtlig. Bod 100.000 kr. ♦ARD ♦ 2002.025 (28.10.2002) (AT 2002 s. 81): En arbejdsgivers advarsel til en lønmodtager var reelt begrundet i, at den pågældende – i sin egenskab af tillidsrepræsentant – havde rettet henvendelse til sin faglige organisation, hvilket arbejdsgiveren fandt illoyalt. Da lønmodtagerens henvendelse til organisationen var berettiget, var advarslen udtryk for en organisationsfjendtlig handling. Frifindelse for bod. ♦ARD ♦ 2007.648 (06.05.2008) (AT 2008 s. 114): På et tidspunkt, hvor der fortsat pågik overenskomstforhandlinger, og et mæglingsforslag var sat til afstemning, udtalte en arbejdsgiver sig såvel i sin egenskab af adm. direktør, som i sin egenskab af formand for arbejdsgiverforeningen. Udtalelserne havde karakter af et dementi i forhold til forbundets udtalelser, og indeholdt et angreb på forbundets forhandlere. Udtalelserne kunne undergrave modpartens forhandleres autoritet, og udgjorde dermed en organisationsfjendtlig handling. Bod 50.000 kr. til virksomheden og 100.000 kr. til arbejdsgiverforeningen. Organisationsfjendtlig handling ikke konstateret ♦ARD ♦ 95.533 (02.10.1996) (AT 1996 s. 100): Den væsentligste eller eneste grund til, at et antal lønmodtagere udmeldte sig af deres organisation, var utilfredshed med organisationens håndtering af deres ønsker. Forbundet havde afvist at mødes med virksomheden, som under et personalemøde over for medarbejderne havde præciseret forpligtelserne i henhold til den gældende overenskomst. De af forbundet påstået, organisationsfjendtlige handlinger måtte tilskrives forbundets egne forhold, hvorfor virksomheden blev frifundet. ♦ARD ♦ 96.271 (11.06.1997) (AT 1997 s. 87): Et forbund fremsatte på et medlems vegne krav om tantieme. Arbejdsgiveren informerede løbende alle øvrige medarbejdere og gav i forbindelse hermed udtryk for, at forbundet burde have undladt at rejse kravet. Arbejdsgiverens ordvalg var mindre heldigt og kunne give anledning til misforståelser, men havde ikke karakter af udtalelser, der specielt var begrundet i organisationstilhørsforholdet, og var dermed ikke organisationsfjendtlige. 32 Kapitel 1 § 1 4. Organisationsfjendtlige handlinger ♦ARD ♦ 2008.337 (26.02.2009) (AT 2009 s. 65): En arbejdsgiver fik ikke medhold i sit standpunkt under en sag ved Arbejdsretten. I skuffelse herover, og som reaktion på en meddelelse på forbundets hjemmeside, udsendte arbejdsgiveren en skrivelse, der dels indeholdt faktuelle fejl, dels en uheldig sprogbrug. Selvom skrivelsen kunne give anledning til misforståelser, var den ikke udtryk for manglende anerkendelse af de fagretlige regler eller af Arbejdsrettens dom. Da skrivelsen heller ikke miskrediterede tillidsrepræsentanterne eller forbundet, kunne udsendelsen af den ikke karakteriseres som organisationsfjendtlig adfærd. ♦ARD ♦ 2008.978 (14.07.2009) (AT 2009 s. 145): Et forbund kritiserede på sin hjemmeside den modstående overenskomstpart. Kritikken havde bl.a. form af en ”skamstøtte”, hvorpå figurerede et antal virksomheders logoer. Arbejdsretten udtalte bl.a., at ”Denne sag drejer sig om grænserne for den fri meningstilkendegivelse i forbindelse med faglige organisationers offentlige omtale af aktuelle emner. Ved vurderingen heraf indgår på den ene side hensynet til ytringsfriheden og på den anden side hensynet til de generelle freds- og loyalitetsforpligtelser, som kollektive overenskomstforhold indebærer. Også i forholdet mellem overenskomstparter er der som udgangspunkt frihed til at ytre sig kritisk om modparten, jf. herved Arbejdsrettens dom af 4. december 2008 i sag A2007.908 om tillidsrepræsentanters loyale interesse i efter ophævelsen af et tavshedspålæg om forhandlinger i samarbejdsudvalget at orientere kollegaer om, hvilke standpunkter de havde indtaget under forhandlingerne, og Arbejdsrettens dom af 26. februar 2009 i sag A2008.337 om en virksomhedsledelses udsendelse af en meddelelse, hvori der blev udtrykt skuffelse over en dom, hvor Arbejdsretten havde idømt virksomheden en bod på 1 mio. kr. og forundring over en fagforenings adfærd i forbindelse med den sag. Denne frihed til at ytre sig kritisk om modparten gælder som udgangspunkt også, hvor kritikken indgår som led i en offentlig kampagne med et meningsdannende formål, herunder det formål at påvirke modparten til indrømmelse af fordele, jf. herved Arbejdsrettens dom af 13. november 1986 i sag 10.669. Det følger imidlertid også af Arbejdsrettens praksis, at et overenskomstforhold indebærer gensidige freds- og loyalitetspligter af betydning for sådanne kampagner. Kritik af en overenskomstpart må således f.eks. ikke antage karakter af en opfordring til medlemmer om at foretage overenskomststridige eller ulovlige handlinger, jf. herved Arbejdsrettens dom af 2. april 2008 i sag A2007.299 og de nævnte domme i sagerne A2007.908 og 10.669. Offentlige kampagner må f.eks. ikke forfølge et utilbørligt eller overenskomststridigt formål, jf. herved Arbejdsrettens dom af 20. juni 2005 i sag A2004.308 sammenholdt med Arbejdsrettens dom af 25. maj 2007 i sag A2006.455. Kritik må f.eks. ikke gives en sådan udformning, at den får karakter af en organisationsfjendtlig handling, jf. herved Arbejdsrettens dom af 6. maj 2008 i sag A2007.648”. 33 Kapitel 1 § 1 4. Organisationsfjendtlige handlinger ♦RFM ♦ 2009.493 (19.01.2010) (AT 2010 s. 118): To organisationer indgik forlig om opsigelsen af en medarbejder. Efterfølgende omtalte arbejdstagerorganisationen sagen i en artikel og gav udtryk for, at opsigelsen havde været uberettiget. Arbejdsretten påpegede, at ”Parterne synes hver især at have taget forliget som udtryk for, at deres egen opfattelse af opsigelsens berettigelse var accepteret af modparten, men forliget måtte dog snarere forstås som en i begge parters interesse pragmatisk løsning. Selv om opsætningen i artiklen i forbundets blad og dermed omtalen i medierne i øvrigt kunne efterlade det indtryk, at forliget indebar betaling af 140.000 kr. som kompensation for uretmæssig opsigelse, findes hverken forbundssekretærens udtalelse eller omtalen at gå ud over, hvad en fagforening er berettiget til i varetagelse af foreningsmæssige interesser”. ♦ARD ♦ 2010.147 (15.09.2010) (AT 2010 s. 93): Arbejdsretten udtalte, at Hovedaftalens § 1 efter omstændighederne også kan omfatte en parts utidige indblanding i et valg af sikkerhedsrepræsentant eller angreb på en valgt sikkerhedsrepræsentant, hvis indblandingen eller angrebet er begrundet i organisationstilhørsforholdet. Konkret påpegede retten, at en e-mail ”… som havde et særdeles uheldigt ordvalg, … utvivlsomt alene (var) beregnet for intern og fortrolig kommunikation, hvor der må påregnes et vist frisprog, og mailen kan ikke i sig selv anses for at udgøre et bevis for, at virksomheden har blandet sig – eller forsøgt at blande sig – i valget af sikkerhedsrepræsentant eller har gjort forsøg på at komme af med (sikkerhedsrepræsentanten)”. ♦ARD ♦ 2014.0004 (09.10.2014): Sagen angik, om en virksomhed ved at pålægge to tillidsrepræsentanter en forpligtelse til ikke at udtale sig om virksomhedens forhold udadtil havde handlet i strid med Hovedaftalens § 4 om udøvelse af ledelsesretten, Hovedaftalens § 1 om organisationsfjendtlige handlinger og emballageoverenskomstens § 3, nr. 20, om pligt til at fremme et roligt og godt samarbejde. Arbejdsretten udtalte, at ”Efter bevisførelsen, herunder Ole Møller Hansens forklaring om baggrunden for, at han udarbejdede brevene af 2. og 3. oktober 2013 med tavshedspålæg, er der ikke grundlag for at fastslå, at brevene indebærer en organisationsfjendtlig handling i strid med hovedaftalens § 1 eller emballageoverenskomstens § 3, nr. 20. Spørgsmålet er herefter, om brevene indebærer, at Smurfit Kappa Danmark har misbrugt sin ledelsesret, jf. hovedaftalens § 4”. ♦ARD ♦ 2014.223 (19.02.2015): En arbejdsgiver drøftede i september 2013 spørgsmål af arbejdsfaglig og samarbejdsrelateret karakter med en tillidsrepræsentant, og opsummerede drøftelsen i en mail til tillidsrepræsentanten. I april 2014 opstod en episode, hvor arbejdsgiveren irettesatte tillidsrepræsentanten. Forbundet var af den opfattelse, at der i september 2013 blev givet en uretmæssig advarsel, at arbejdsgiverens kritik af tillidsrepræsentanten i april 2014 var 34 Kapitel 1 § 1 4. Organisationsfjendtlige handlinger usaglig og at arbejdsgiveren derved havde handlet organisationsfjendtligt. Arbejdsretten udtalte, at ”Hovedaftalens § 1 efter omstændighederne vil kunne omfatte et overgreb på en valgt tillidsrepræsentant, hvis overgrebet er begrundet i organisationstilhørsforholdet”. Samtidig fastslog retten, at bevisbyrden herfor påhvilede det klagende forbund. Om samtalen i september 2013 udtalte Arbejdsretten, at den ikke ”… havde andet formål end at drøfte arbejdsrelaterede spørgsmål med henblik på at fremme samarbejdet på arbejdspladsen”, og at tillidsrepræsentanten kunne have ”… taget uenigheden op til drøftelse i samarbejdsudvalget”. Hverken samtalen og den fremsendte mail eller episoden i april 2014 udgjorde et overgreb på tillidsrepræsentanten begrundet i organisationstilhørsforholdet, hvorfor virksomheden blev frifundet. 4.3 Vilkårs- og stillingsændringer Under ansættelsesforholdets beståen må arbejdsgiveren ikke varsle eller iværksætte vilkårs- eller stillingsændringer, der er motiveret i lønmodtagerens organisationstilhørsforhold, og som har til formål at lægge hindringer i vejen for lønmodtageren. Arbejdsgiveren må heller ikke udelukke lønmodtageren fra forfremmelse og lignende på grund af dennes organisationstilhørsforhold. ♦ARD ♦ 2003.103 (21.01.2004) (AT 2004 s. 42): En bestemmelse om honorering for at medbringe eget værktøj var netop udgået af en overenskomst. Virksomhedens medarbejdere var derfor ikke længere forpligtet til at medbringe værktøjet. Det var derfor uberettiget, at virksomheden drøftede spørgsmålet om værktøjspenge med de enkelte medarbejdere og ikke med tillidsrepræsentanten eller forbundsafdelingen. Virksomhedens handlemåde var organisationsfjendtlig. Bod 50.000 kr. ♦ARD ♦ 2004.475 (23.12.2004) (AT 2004 s. 101): En virksomhed fratog en medarbejder en bestemt arbejdsfunktion, uden at dette havde nogen økonomiske konsekvenser for medarbejderen. På trods heraf måtte det lægges til grund, at ansættelsesændringen skyldtes, at medarbejderen havde rejst et fagretligt spørgsmål. Virksomheden havde derfor handlet organisationsfjendtligt. Bod 50.000 kr. ♦ARD ♦ 2007.999 (16.04.2008) (AT 2008 s. 139): En arbejdsgiver afviste på forhånd, at en tillidsrepræsentant kunne uddanne sig til paramediciner. Arbejdsretten udtalte, at ”Indledningsvis bemærkes, at både Hovedaftalens § 1 og § 9, stk. 2, og de gældende tillidsrepræsentantregler i princippet også omfatter det forhold, at en medarbejder i strid med disse beskyttelsesregler udelukkes fra forfremmelse og lign.”. Retten påpegede dernæst, at et brev til tillidsrepræsentanten ikke i sig selv udgjorde ”… noget organisationsfjendtligt skridt og var, som det må lægges til grund, uden 35 Kapitel 1 § 1 4. Organisationsfjendtlige handlinger sammenhæng med den da forestående udvælgelse af medarbejdere til paramedicineruddannelsen, hvortil ansøgningsfristen udløb den 3. august 2007”. Retten konstaterede endelig, at ”Efter arbejdets indhold forudsatte stillingen som paramediciner i forhold både til Falcks kunde, Region Nordjylland, til læger og skadestuepersonale m.v. og til borgerne en række særlige personlige kvalifikationer som nærmere beskrevet i stillingsopslaget. Bevisførelsen giver ikke fornødent grundlag for at tilsidesætte ledelsens skøn, hvorefter A navnlig i henseende til samarbejdsevne og empati ikke i tilstrækkelig grad opfyldte disse personlige kvalifikationer. Bevisførelsen har således ikke – navnlig sammenholdt med det foran anførte om den særlige baggrund for brevet af 19. juli – givet det fornødne grundlag for at antage, at forhåndsafvisningen af A til paramediciner uddannelsen var begrundet i hans hidtidige eller fremtidige varetagelse af hvervet som tillidsrepræsentant. Forhåndsafvisningen af A til paramedicineruddannelsen findes således heller ikke at udgøre noget overenskomstbrud”. 4.4 Vikarer ♦ARD ♦ 2007.109 (07.02.2008) (AT 2008 s. 54): En virksomhed foranledigede, at to indlejede vikarer blev sat fra arbejdet, udelukkende fordi de pågældende havde indmeldt sig i en lønmodtagerorganisation. Det skyldtes således alene et organisationsfjendtligt motiv, at virksomheden bragte samarbejdet med vikarbureauet til omgående ophør, og derved foranledigede de to vikarers ansættelse bragt til omgående ophør. En sådan organisationsfjendtlig indstilling hos den vikarbrugende virksomhed var bodspådragende, på samme måde som ved virksomhedens afskedigelse af egne ansatte på grund af disses organisationstilknytning. Vikarbureauet havde en økonomisk interesse i at fortsætte samarbejdet, og opsigelsen af vikarerne skete derfor imod bureauets ønske, og alene som en konsekvens af virksomhedens meddelelse om ikke længere at ville benytte vikarerne. Bureauet blev derfor frifundet. 4.5 Opfordring til udmeldelse og anden påvirkning Opfordrer arbejdsgiveren direkte sine medarbejdere til at udmelde sig af den lønmodtagerorganisation, de er tilknyttet er der tale om en organisationsfjendtlig handling i strid med Hovedaftalens § 1. ♦ARD ♦ 86.462 (15.10.1987) (AT 1987 s. 119): Tilbud om ansættelse på betingelse af, at de pågældende lønmodtagere udmeldte sig af deres organisation udgjorde brud på Hovedaftalens § 1. Bod 50.000 kr. ♦ARD ♦ 88.420 (12.05.1989) (AT 1989 s. 108): En virksomhed varslede konflikt og dermed ophør af medarbejdernes ansættelsesforhold. Samme dag aftalte virk36 Kapitel 1 § 1 4. Organisationsfjendtlige handlinger somheden med en medarbejder, at konflikten kunne afværges, og alle berørte medarbejdere – på nær tillidsrepræsentanten – kunne forblive i deres stillinger, hvis de valgte en ny tillidsrepræsentant og udmeldte sig af lønmodtagerorganisationen. Virksomheden havde handlet organisationsfjendtligt. Bod 100.000 kr. Sag uden for DA-området. ♦ARD ♦ 2006.737, 2006.611 og 2006.979 (12.02.2008) (AT 2008 s. 31): Et antal virksomheder havde en betydelig interesse i, at så få medarbejdere som muligt var medlem af et forbund på tidspunktet for en lockout, som virksomhederne hver især havde varslet. Virksomhederne havde i varierende omfang bl.a. oplyst de ansatte om, at de ikke behøvede at være medlem af et forbund, opfordret de ansatte til at melde sig ud af forbundet, ladet en konkurrerende lønmodtagerorganisation uddele indmeldelsesblanketter og spurgt de ansatte, om de havde meldt sig ud af forbundet. Virksomhederne havde alle udvist organisationsfjendtlig adfærd. Bod 30.000 kr. til 250.000 kr. Arbejdsgiveren kan også pådrage sig ansvar, såfremt det påvises, at han har blandet sig i forhold, som det normalt ikke tilkommer ham at blande sig i. Dette gør sig særlig gældende, hvor der er grund til at antage, at en sådan indblanding har – eller har kunnet – påvirke arbejdstagersidens ageren. ♦RFM ♦ 2004.026 (23.09.2004) (AT 2004 s. 120): Arbejdstagerne i en transportvirksomhed valgte en tillidsrepræsentant, og valget blev godkendt af forbundet, som herefter meddelte dette til arbejdsgiverorganisationen. Virksomheden gjorde indsigelse mod valget, og et mæglingsmøde blev aftalt. Inden uoverensstemmelsen blev behandlet, indkaldte virksomheden medarbejderne til et møde om fornyet behandling af spørgsmålet om valg af tillidsmand. Samtidig tilkendegav virksomheden, at man ikke kunne acceptere den valgte tillidsmand. Arbejdsretten udtalte om fremgangsmåden, at virksomheden burde ”… ikke have forestået indkaldelse til et møde til fornyet behandling af spørgsmålet om valg af tillidsmand, og dette gælder, selv om nogle af de ansatte havde opfordret ledelsen hertil. Virksomheden burde endvidere især ikke have påvirket de ansattes stillingtagen ved på forhånd at tilkendegive, at virksomheden under ingen omstændigheder ville kunne acceptere Johnny Hansen som tillidsmand. ERA Transport har ved ikke at handle i overensstemmelse med det anførte foregrebet den fagretlige behandling på en måde, som må anses for overenskomststridig og bodspådragende”. Bod 25.000 kr. ♦RFM ♦ 2009.643 (20.05.2010) (AT 2010 s. 119): En skoleledelse havde taget initiativ til en forhandling om afskedigelse af en tillidsrepræsentant. Samtidig tog ledelsen initiativ til, at der blev afholdt valg af ny tillidsrepræsentant. Arbejdsretten påpegede, at det var ”… nærliggende at forstå ledelsens initiativ til på det på37 Kapitel 1 § 1 4. Organisationsfjendtlige handlinger gældende tidspunkt at få afholdt valg af ny tillidsrepræsentant som en indgriben i et forløb, som det, ikke mindst under de foreliggende omstændigheder, tilkom lærerne selv at tilrettelægge”. Da det i øvrigt måtte antages, at fremgangsmåden påvirkede både forløbet og selve valget, fandt retten, at skolen havde pådraget sig ansvar for organisationsfjendtlig handling. Boden fastsat til 50.000 kr. ♦ARD ♦ 2010.0147 (15.09.2010) (AT 2010 s. 93): Arbejdsretten udtalte, at ”… Hovedaftalens § 1 efter omstændighederne også vil kunne omfatte en parts utidige indblanding i et valg af sikkerhedsrepræsentant eller angreb på en valgt sikkerhedsrepræsentant, hvis indblandingen eller angrebet er begrundet i organisationstilhørsforholdet”. 4.6 Favorisering af uorganiserede, anderledes organiserede eller andre overenskomstparter Den blotte – men utilsigtede – favorisering af uorganiserede eller anderledes organiserede lønmodtagere kan efter omstændighederne udgøre et brud på overenskomstens almindelige forudsætninger. Er der tale om en bevidst eller ligefrem systematisk favorisering af uorganiserede eller anderledes organiserede lønmodtagere, foreligger der et brud på Hovedaftalens § 1, og efter omstændighederne muligvis også en overtrædelse af lovgivningen om forskelsbehandling. Hvornår en handling eller undladelse kan karakteriseres som en ”favorisering” afhænger af de konkrete omstændighedder. ♦K ♦ 412 (17.12.1920) (DFV 1920 s. 243): Det var uforeneligt med forudsætningen om organisationsrettens anerkendelse udelukkende at yde uorganiserede lønmodtagere fordele. ♦K ♦ 1777 (31.07.1933) (DFV 1933 s. 192): En arbejdsgiver var forpligtet til at genantage arbejdstagere, efterhånden som der opstod behov for arbejdskraft. Arbejdsgiveren etablerede et nathold med ringere aflønning end på dagholdet og tilbød kun arbejdstagerne ansættelse på natholdet. Dagholdet bestod hovedsagelig af uorganiserede arbejdstagere. Retten påpegede, at en sådan handlemåde ikke var en loyal opfyldelse af en forpligtelse til at genantage arbejdstagerne og udgjorde et overenskomstbrud. Tilsvarende kan den omstændighed, at parter i parallelle overenskomster ikke behandles lige, eller det forhold, at den forhandlingsberettigede organisation marginaliseres, udgøre et brud på § 1. Også i sådanne situationer er det afgøren- 38 Kapitel 1 § 1 4. Organisationsfjendtlige handlinger de, om der er tale om en bevidst, forskellig behandling af overenskomstparterne, eller om der er tale om en undskyldelig, måske formel fejl. Se f.eks. ♦RFM ♦ 2001.813 (02.10.2003) (AT 2003 s. 89): En virksomhed, der havde overenskomst med to forbund under forskellige hovedorganisationer, men med samme faglige gyldighedsområde, undlod i stillingsannoncer at henvise til begge overenskomster. Det forbund, hvis overenskomst der ikke var henvist til, havde protesteret, men alligevel havde virksomheden yderligere seks gange opslået stillinger uden at henvise også til dette forbunds overenskomst. Bod 10.000 kr. ♦ARD ♦ 2013.0571 (04.04.2014): På et offentligt overenskomstområde var det i et lønsamtale- og indstillingsskema anført, at ”Det Faglige Hus” var forhandlingsberettiget. I samme skema havde en arbejdsgiverrepræsentant anført om en medarbejder, at den pågældende ”… har i flere år ikke valgt at blive indstillet til vederlag, da han er medlem af ”Det faglige hus”. Jeg mener imidlertid, at han bør indstilles på trods af dette, da han er en vigtig krumtap i DAE”. Et LO-forbund var af den opfattelse, at disse forhold udgjorde organisationsfjendtlige handlinger. Arbejdsretten anførte, at ”Det er ubestridt, at det er Dansk Metal, der er den forhandlingsberettigede organisation, også for medarbejdere, der ikke er medlemmer af Dansk Metal, og indklagede har lige fra det tidspunkt, hvor indklagede blev gjort opmærksom på forholdet, erkendt, at angivelsen i skemaet af ”Det Faglige Hus” som forhandlingsberettiget organisation for A var en fejl. Uanset om det lægges til grund, at skemaets rubrik om forhandlingsberettiget organisation er udfyldt af A eller af René Andersen, finder Arbejdsretten, at angivelsen eller den manglende rettelse af angivelsen alene kan betegnes som en formel fejl. OPLOG Korsør har under hele forløbet ageret ud fra, at det var Dansk Metal og ikke ”Det Faglige Hus”, der var forhandlings berettiget organisation vedrørende løntillæg og engangsvederlag for A. OPLOG Korsør sendte således skemaet til tillidsrepræsentant René Pedersen i forbindelse med oplægget til forhandling, og fejlen med angivelsen af forhandlingsberettiget organisation kunne hurtigt have været afklaret og berigtiget, hvis René Pedersen havde rettet henvendelse herom til OPLOG Korsør. Parterne er enige om, at organisationstilhørsforhold ikke må tillægges betydning ved tildeling af løn. Det er klagers standpunkt, at tilførslen til lønsamtale- og indstillingsskemaet om at ”A har i flere år ikke valgt at blive indstillet til vederlag, da han er medlem af ”Det Faglige Hus”. Jeg mener imidlertid at han bør indstilles på trods af dette, da han er en vigtig krumtap i DAE” viser, at OPLOG Korsør ved indstillingen af A til et engangsvederlag har tillagt hans medlemskab af ”Det Faglige Hus” betydning. Arbejdsretten finder ikke grundlag for at forstå tilførslen i lønsamtale- og indstillingsskemaet som hævdet af klager. Tilførslen må tværtimod efter sit indhold og sammenhæng med det, der anført i skemaet umiddelbart forinden, forstås på den måde, at der ved indstillingen alene er lagt vægt på As faglige kompetencer og netop ikke på hans organisationstilhørsforhold. På den baggrund finder Arbejdsret39 Kapitel 1 § 1 4. Organisationsfjendtlige handlinger ten, at hverken den fejlagtige angivelse af ”Det Faglige Hus” som forhandlingsberettiget organisation i lønsamtale- og indstillingsskemaet for A eller den i samme skema angivne begrundelse for at indstille ham til et engangsvederlag kan anses som organisationsfjendtlige handlinger. Klager har til støtte for, at OPLOG Korsør har handlet organisationsfjendtligt, yderligere anført, at OPLOG Korsør mod bedre vidende har erklæret nylønsforhandlingerne for afsluttede og undladt at uddele lokale lønmidler til medarbejdere på Dansk Metals forhandlingsområde som sanktion for, at sagen var videreført fagretsligt. Efter bevisførelsen kan det lægges til grund, at tillidsrepræsentant René Pedersen rettede henvendelse til sin faglige organisation Dansk Metal, efter at han fra OPLOG Korsør havde modtaget lønsamtale- og indstillingsskemaet vedrørende A. Herefter meddelte Dansk Metal ved brev af 8. marts 2013 til Forsvarets Personeltjeneste, at Dansk Metal ikke ønskede, at der blev gennemført forhandlinger på lokalt niveau. Dansk Metal henstillede, at forhandlingerne i stedet fandt sted mellem Forsvarets Personeltjeneste og Forsvarsarbejdernes Landsorganisation. Denne henstilling blev afvist af Forsvarets Personeltjeneste. Det var således Dansk Metal, der trak sig fra de lokale lønforhandlinger. Som anført foran havde OPLOG Korsør ikke udvist organisationsfjendtlig adfærd, og klager har heller ikke påvist andre forhold, der giver grundlag for at fastslå, at det beroede på OPLOG Korsørs forhold, at lønforhandlingerne ikke blev gennemført på Dansk Metals forhandlingsområde. Det er således Arbejdsrettens konklusion, at de forhold, som klager har anført til støtte for sin påstand, ikke udgør organisationsfjendtlige handlinger – hverken hver for sig eller tilsammen. Arbejdsretten tager derfor indklagedes påstand om frifindelse til følge”. Indgåelse af overenskomst med et konkurrerende forbund kan efter omstændighederne antage karakter af en organisationsfjendtlig handling og dermed udgøre et brud på Hovedaftalens § 1 og forudsætningerne for den allerede bestående overenskomst. Bevisbyrden herfor påhviler den, der hævder standpunktet. ♦ARD ♦ 2006.351 (25.03.2010) (AT 2010 s. 11): En virksomhed havde indgået overenskomster med et forbund. Overenskomsterne var dog hvilende, da forbundet ikke opfyldte overenskomsternes 50 pct.-regel. Hovedspørgsmålet var, om virksomheden allerede som følge af 50 pct.-reglen handlede organisationsfjendtligt, ved at indgå overenskomst til anden side. Arbejdsretten udtalte, at ”Bevisbyrden for, at der foreligger en overtrædelse af Hovedaftalens § 1 og en tilsidesættelse af forudsætningerne bag Landsoverenskomsten indgået mellem Dansk Erhverv og HK, påhviler klager. Arbejdsretten kan i den forbindelse ikke tage stilling til de spørgsmål vedrørende fortolkning af Landsoverenskomsten, som er rejst under sagen, idet de i givet fald må finde deres løsning ved fagretlig behandling, herunder eventuelt ved faglig voldgift. Det lægges efter bevisførelsen til grund, at PROSA traditionelt har organiseret hovedparten af CSC-koncernens edb-teknikere, og at den anfægtede koncernaftale blev indgået efter krav herom fra PROSA som et led i fornyelsen 40 Kapitel 1 § 1 4. Organisationsfjendtlige handlinger af overenskomsterne med PROSA for 2004-2007. Hovedformålet var i den forbindelse at undgå, at CSC-koncernen skulle kunne have et økonomisk incitament til at placere medarbejdere i et bestemt af koncernens selskaber. Aftalen fandt som udgangspunkt ikke anvendelse på selskaberne CSC Scandihealth A/S og SCS Airline Solutions A/S eller i tilfælde, hvor der var indgået aftale med andre organisationer, og der var i aftalen taget forbehold for, at almindelige arbejdsretlige grundsætninger og principper skulle respekteres. Det er ikke godtgjort, at dette ikke også har været tilfældet, og det er heller ikke godtgjort, at koncernaftalen har gjort indgreb i HKs overenskomstmæssige rettigheder hverken i forhold til de af CSC-koncernens datterselskaber, som HK i forvejen havde overenskomst med, eller i forhold til HKs rettigheder i henhold til Landsoverenskomsten. Da det herefter ikke findes godtgjort, at CSC Danmark har overtrådt Hovedaftalens § 1 eller har handlet i strid med forudsætningerne bag Landsoverenskomsten indgået mellem Dansk Erhverv og HK, tager Arbejdsretten de indklagedes frifindelsespåstand til følge”. 41 Kapitel 2 § 2, stk. 1 Kapitel 2 § 2, stk. 1 Når der er indgået en kollektiv overenskomst, kan der inden for det område, som overenskomsten omfatter, og så længe den er gældende (1), ikke etableres arbejdsstandsning (2) (strejke, blokade, lockout eller boykot) (3), medmindre (4) der er hjemmel herfor i ”Norm for regler for behandling af faglig strid” (5) eller i kollektiv overenskomst. (6) Sympatistrejke eller sympatilockout kan i øvrigt etableres i overensstemmelse med aftaler og retspraksis (7). 42 Kapitel 2 § 2, stk. 1 Bestemmelsens formål og baggrund Bestemmelsens formål og baggrund Hovedaftalens § 2 fastslår eksistensen af den arbejdsretlige fredspligt. Septemberforliget indeholdt i § 2 en udtrykkelig anerkendelse af hovedorganisationernes ret til at ”… dekretere eller godkende” arbejdsstandsning og legaliserede dermed det, der i 1899 blev betegnet som arbejdskampen. Der var til denne ret knyttet en række grundlæggende betingelser, som efterfølgende blev fulgt op af Augustudvalgets forslag til ”Norm for regler for behandling af faglig strid”, som blev vedtaget af hovedorganisationerne i 1910. På grundlag af reglerne i Septemberforliget og Normen udvikledes den grundlæggende sondring mellem retskonflikter og interessekonflikter. Retskonflikter angår uoverensstemmelser om allerede indgåede overenskomster, f.eks. uoverensstemmelser om fortolkning af – eller påståede brud på – overenskomster, og angår dermed hævdelse af allerede skabte rettigheder og forpligtelser. Interessekonflikter foreligger dels i situationer, hvor der ikke er indgået en overenskomst, og hvor uoverensstemmelsen angår oprettelse af en sådan, dels i situationer, hvor en tidligere indgået overenskomst er udløbet og ønskes fornyet. Retskonflikter må ikke føre til arbejdskamp og skal afgøres retligt, hvorimod parterne i en interessekonflikt er berettiget til at gennemtvinge deres krav ved arbejdskamp, dvs. ved iværksættelse af arbejdsstandsning. Retten til at iværksætte arbejdsstandsning var allerede ved Septemberforligets punkt 2 undergivet en række formelle betingelser, som i tidens løb er blevet fortolket af Arbejdsretten. Samtidig har retspraksis vist, at retten til at iværksætte arbejdsstandsning kan være indskrænket som følge af det mål, der søges opnået ved arbejdsstandsningen (f.eks. en ændring af Hovedaftalen eller en ulovlig retstilstand), ligesom selve arbejdsstandsningen kan være uproportional i forhold til det mål, der søges opnået. Om dette princip, se f.eks. ♦ARD ♦ 2013.0076 (05.09.2013): Et arbejdstagerforbund fremsendte til en arbejdsgiver udkast til tiltrædelsesoverenskomst, der bl.a. indeholdt en bestemmelse om, at ”… der til de lønninger, som fremgik af overenskomsten, skulle ydes et tillæg, som altid skulle være på mindst 5 %. Udkastet indeholdt endvidere andre regler, som 43 Kapitel 2 § 2, stk. 1 Bestemmelsens formål og baggrund var mere byrdefulde end overenskomstens, herunder med hensyn til kontrolforanstaltninger samt krav om, at virksomheden ved udlicitering til entreprenører m.v. skulle sikre sig, at den tiltrådte overenskomst som minimum overholdtes i forbindelse med arbejdets udførelse”. Da virksomheden ikke ville forhandle på dette grundlag, meddelte forbundet at en blokade ville blive iværksat. Arbejdsretten udtalte herefter, at ”Som fastslået bl.a. ved Arbejdsrettens domme i sag A1992.149 (dom af 30. juni 1993) og i sag A2006.445 (dom af 4. april 2007) skal der kunne påvises en saglig begrundelse herfor, såfremt en arbejdstagerorganisation skal kunne stille skærpede overenskomstmæssige krav til en arbejdsgiver alene som følge af, at arbejdsgiveren ikke er medlem af den arbejdsgiverorganisation, som arbejdstagerorganisationen har indgået overenskomst med. Arbejdsvilkår som de, der fremgår af overenskomsten, kan ikke håndhæves over for en uorganiseret arbejdsgiver, og en sådan aftale kan ikke i sig selv udgøre en saglig begrundelse for, at et fagforbund over for en uorganiseret arbejdsgiver stiller mere byrdefulde overenskomstkrav end de, der fremgår af overenskomsten på området. Østervang Sjælland forsøgte samme dag, som konflikten blev varslet, at indmelde sig i GLS-A, men blev afskåret herfra, da 3F Køge Bugt – på trods af at være opfordret hertil – ikke meddelte den fornødne tilladelse til, at virksomheden kunne optages som medlem af GLS-A. Der er ikke påvist en saglig begrundelse for, hvorfor forbundet undlod at medvirke til Østervang Sjællands optagelse i arbejdsgiverorganisationen, men i stedet valgte at insistere på en forhandling om en tiltrædelsesoverenskomst. Indklagede har ikke påvist en saglig begrundelse for at gøre forskel mellem organiserede og uorganiserede arbejdsgivere med hensyn til lønnens størrelse. Der er heller ikke påvist en saglig begrundelse for at stille skærpede krav til uorganiserede arbejdsgivere, hvad angår sikring af eller kontrol med underentreprenørers overholdelse af overenskomsten. Den varslede og iværksatte konflikt findes på baggrund af det anførte at have haft til formål at tvinge Østervang Sjælland til at acceptere vilkår, der må anses for ulovlige og usaglige. Da der dermed må gives Østervang Sjælland medhold i, at den varslede og iværksatte konflikt er ulovlig, tager Arbejdsretten Østervang Sjællands påstand til følge”. Septemberforliget omtalte ikke udtrykkeligt fredspligten, men havde alligevel som en klar forudsætning, at retten til at iværksætte arbejdsstandsning var begrænset ud over, hvad der fremgik af forligets pkt. 2, når en kollektiv overenskomst først var indgået. Fredspligten – og de undtagelser, der er knyttet hertil – blev imidlertid først kodificeret ved Hovedaftalen af 18. november 1960. 44 Kapitel 2 § 2, stk. 1 1. Fredspligt som almindelig forudsætning for overenskomstindgåelse 1. Fredspligt som almindelig forudsætning for overenskomstindgåelse Hvor længe overenskomsten er ”… gældende”, beror på, hvornår den efter udløb bortfalder. Hvornår den bortfalder, beror på Hovedaftalens § 7, stk. 2. Bemærkningen i Hovedaftalens § 2, stk. 1 om, at der ikke kan etableres arbejdsstandsning så længe overenskomsten er gældende skal derfor ses i sammenhæng med § 7, stk. 2. Når forholdene på arbejdsmarkedet i vid udstrækning reguleres af kollektive overenskomster, hvis formål bl.a. er, at sikre stabilitet og arbejdsro i overenskomstperioden, er det naturligt, at indgåelsen af en overenskomst medfører fredspligt for overenskomstens parter i overenskomstens gyldighedsperiode, dvs. indtil det tidspunkt, hvor overenskomsten efter udløb bortfalder. Fredspligten som forudsætning for en overenskomstafslutning fremgik som nævnt ikke udtrykkeligt af Septemberforliget, men princippet herom blev allerede udtrykt ved Den Faste Voldgiftsrets kendelse af 9. juli 1910 i Sag nr. 4, (K 4 (09.07.1910) (DFV 1910 s. 11)), hvor det blev fastslået, at en varslet strejke ikke ville være berettiget, såfremt det måtte vise sig, at virksomheden allerede var omfattet af en overenskomst. Fredspligten indebærer i dag, at parter, der er omfattet af Hovedaftalen, og som har indgået en sædvanlig, kollektiv overenskomst, kan forudsætte, at der ikke etableres arbejdsstandsning i overenskomstens gyldighedsperiode (bortset fra de i § 2, stk. 1 nævnte undtagelsestilfælde), og at alle uoverensstemmelser i relation til overenskomsten behandles og løses i det fag- og arbejdsretlige system. Den overenskomstmæssige fredspligt må i øvrigt opfattes som et almindeligt princip, der finder anvendelse også selv om Hovedaftalen ikke er gældende. Fredspligten kan derfor være udtrykt enten direkte i en overenskomst, eller bestå som en stiltiende forudsætning for overenskomstens indgåelse. I sidstnævnte tilfælde beror den nærmere udstrækning af fredspligten dog på, hvad der konkret er aftalt mellem overenskomstens parter, eller – i mangel af aftale herom – på, hvilke forudsætninger, der med rette kan indfortolkes i overenskomsten. Dette afhænger af overenskomstens udformning og indhold. ♦ARD ♦ 7862 (21.12.1976) (AD 1976 s. 239): Også til en overenskomst uden for hovedaftaleområdet var der knyttet en pligt til, i et vist omfang, at undlade kol45 Kapitel 2 § 2, stk. 1 1. Fredspligt som almindelig forudsætning for overenskomstindgåelse lektive kampskridt, så længe overenskomsten var gældende. Spørgsmålet var alene, om ”… denne fredspligt omfatter de af forbundet foretagne skridt overfor virksomheden”. 46 Kapitel 2 § 2, stk. 1 2. Arbejdsstandsning som brud på fredspligten 2. Arbejdsstandsning som brud på fredspligten 2.1 Begrebet arbejdsstandsning Begrebet arbejdsstandsning er i Hovedaftalen eksemplificeret ved opregningen af de klassiske, kollektive kampskridt: Strejke, blokade, lockout og boykot. Denne opregning er imidlertid ikke tænkt som et sprogligt udtømmende udtryk for, hvilke aktionsformer eller dispositioner der er omfattet af fredspligten, og som af den grund ikke må tages i anvendelse, så længe overenskomsten er gældende. I relation til Hovedaftalens § 2, stk. 1 omfatter begrebet ”arbejdsstandsning” tværtimod enhver ageren, der krænker den overenskomstmæssige fredspligt. Som arbejdsstandsning betegnes alle dispositioner, foretaget i en overenskomstperiode, som har til formål at gennemtvinge frigørelse fra eller ændringer i den kollektive overenskomst, uanset om sådanne forandringer søges gennemtvunget og iværksat i overenskomstperioden, eller først efter udløbet af denne. Begrebet ”arbejdsstandsning” kan imidlertid også omfatte dispositioner, der i andet øjemed foretages i overenskomstperioden, for at udøve pression over for den modstående arbejdsgiver- eller lønmodtagerpart. Se f.eks. ♦ARD ♦ 9784 (28.11.1983) (AT 1983 s. 87): Såvel fremsættelse af et krav, der var i strid med en på et mæglingsmøde indgået aftale, som gennemtvingelse af kravet under trussel om fortsættelse af en overenskomststridig strejke havde karakter af overenskomststridig pression. Konkret fandtes der dog ikke anledning til at pålægge bod. Arbejdsretten udtalte, at ”For så vidt angår spørgsmålet om pression, finder retten, at det af arbejderne fremsatte krav, der var i strid med den på mæglingsmødet indgåede foreløbige aftale, har været overenskomststridigt, og at virksomheden kun har bøjet sig herfor på grund af truslen om fortsættelse af arbejdsnedlæggelsen eller fornyet arbejdsnedlæggelse, hvilket arbejderne måtte være bekendt med”. ♦ARD ♦ 2005.708 (09.05.2006) (AT 2006 s. 127): Parternes overenskomst indeholdt en såkaldt ”værnebestemmelse”, i henhold til hvilken alle arbejder så vidt muligt skulle udføres i henhold til ”Rørprislisten”. Arbejdsgiverparten i overenskomsten udtalte sig på en kritisk måde, der måtte ”… anses for særligt rettet mod Rørprislistens akkordsystem, jf. herved bemærkningen: ”Det blev der imidlertid taget højde for i elevoverenskomsten ...” i den sidste del artiklen. Udtalelserne blev fremsat ca. 2 år før overenskomstperiodens udløb. De kan derfor ikke betragtes 47 Kapitel 2 § 2, stk. 1 2. Arbejdsstandsning som brud på fredspligten som et almindeligt oplæg til de kommende overenskomstforhandlinger, men fremstår som et angreb på Rørprislistens bestemmelser, jf. herved navnlig bemærkningerne ”akkordsystemet er ikke udtryk for et system, der yder retfærdighed ...” og ”Akkordsystemet er tværtimod med til at udvikle kreativitet med hensyn til fup og svindel ...” Formålet med værnebestemmelsen er at sikre, at overenskomstens parter loyalt medvirker til, at Rørprislisten anvendes og overholdes i overenskomstperioden, en forpligtelse der i øvrigt også følger af almindelige arbejdsretlige principper”. Da udtalelserne ”… blev fremsat i organisationens fagblad”, og derved fremstod ”… som et forsøg fra organisationens side på at modarbejde Rørprislisten”, og i kraft af ordvalget var ”… egnet til at bringe prislisten i miskredit og til at skabe en ikke ubetydelig tvivl om organisationens villighed til at leve op til den nævnte loyalitetsforpligtelse over for Blik- og Rørarbejderforbundet” var der tale om en alvorlig krænkelse af den overenskomstmæssige fredspligt. Systematisk affolkning af en arbejdsplads udgør en krænkelse af fredspligten og er særskilt omtalt i Hovedaftalens § 2, stk. 5. Krænkelser af den overenskomstmæssige fredspligt finder sædvanligvis sted inden for rammerne af almindelige, retlige grænser, f.eks. fastsat ved lov. Der findes imidlertid også aktionsformer, hvis anvendelse er i strid med i offentligretlige regler, og som dermed befinder sig uden for rammerne af den kollektive arbejdsret. 2.2 Aktionsformer uden for rammerne af den kollektive arbejdsret I visse tilfælde kan en arbejdsstandsning både have karakter af en arbejdsretlig fredspligtkrænkelse, og udgøre et brud på offentligretlige regler, f.eks. politivedtægten. Eksempelvis udgør en fysisk blokade ikke blot et kollektivt kampskridt, men tillige en ulovlig handlemåde, jf. også nedenfor under 4.2. Se f.eks. ♦ARD ♦ 7601 (21.04.1976) (AD 1976 s. 40): En fagforening havde iværksat en arbejdsretlig blokade over for en virksomhed. Herudover havde fagforeningen ved opstilling af blokadevagter hindret fri adgang til og fra virksomheden. Arbejdsretten udtalte, at ”En arbejdsretlig blokade giver imidlertid ikke ret til at hindre personer, der er beskæftiget i virksomheden, leverandører til virksomheden, kunder eller andre i frit at færdes til og fra virksomheden. Der findes derimod andre forholdsregler, der er anerkendt lovlige, og som om fornødent kan bringes i anvendelse overfor en blokeret virksomhed”. 48 Kapitel 2 § 2, stk. 1 2. Arbejdsstandsning som brud på fredspligten ♦ARD ♦ 98.703 (09.03.2000) (AT 2000 s. 9): Arbejdsretten udtalte om en fysisk blokade, at ”Dette kollektive kampskridt var ikke blot – efter dets karakter af fysisk blokade – i sig selv ulovligt, jf. herved Arbejdsrettens dom af 21. april 1976 i sag nr. 7601 (Arbejdsrettens Domme 1976, side 40), men indebar – efter dets formål – et brud på § 4, stk. 1, i Hovedaftalen”. ♦ARD ♦ 95.221 m.fl. (27.03.1996) (AT 1996 s. 57): Arbejdsretten fandt, at busdriften i Esbjerg havde været indskrænket som følge af aktiviteter, der havde ”… haft karakter af en fysisk blokade”, og som måtte ”… bedømmes efter reglerne i Hovedaftalens § 2, stk. 4, § 2, stk. 1 og § 1”. Det havde i den forbindelse ”… hverken betydning, om aktiviteterne selvstændigt er kriminaliserede efter politivedtægten eller straffeloven, eller om det måske for en dels af deltagerne i aktiviteterne alene var formålet at udtrykke utilfredshed med privatiseringen af busdriften eller sympati med de fritstillede chauffører”. Også andre former for ageren kan have karakter af ulovlige konfliktmidler. En overenskomstforpligtet organisation må ikke gennem henvendelser til offentligheden søge at lægge hindringer i vejen for den modstående overenskomstparts udøvelse af virksomhed. Sådanne henvendelser eller opfordringer vil efter omstændighederne have karakter af et ulovligt kampskridt og udgøre et brud på den overenskomstbestemte loyalitets- og fredspligt. Om sådanne henvendelser, se f.eks. ♦ARD ♦ 2006.138 (07.12.2006) (AT 2006 s. 159): Under en sag for Arbejdsretten måtte klagernes påstand forstås således, at det indklagede forbund skulle erkende, ”… at det er et ulovligt konfliktmiddel at rette henvendelse til virksomhedens kundekreds…”. Arbejdsretten fandt, at forbundet ikke kunne anses for ”… at have anden organisationsmæssig begrundelse for som forbund at rette en sådan henvendelse til virksomhedens kundekreds end at formå kundekredsen til – ved at forholde sig til varslet – at reagere på dette og indrette sig herefter i samarbejdet med virksomheden”. Arbejdsretten konkluderede, at ”… en sådan henvendelse fra forbundet rettet direkte til hver enkelt kunde i virksomhedens kundekreds med det formål at udvirke en reaktion fra kundekredsen, som herefter skal virke som middel til forbundets opnåelse af overenskomst med virksomheden, efter sin karakter er egnet til at berøve virksomheden dens eksistensgrundlag og må anses for et ulovligt kampmiddel”. ♦ARD ♦ 2010.535 (24.11.2011) (AT 2011 s. 74): Uden for DA/LO-hovedaftaleområdet verserede en konflikt på daginstitutionsområdet. En arbejdstagerorganisation opfordrede til etablering af såkaldte ”forældreblokader”. Arbejdsretten udtalte herom, at retten fandt det bevist, at organisationen havde ”… medvirket 49 Kapitel 2 § 2, stk. 1 2. Arbejdsstandsning som brud på fredspligten til at opfordre forældre til at deltage i de aktiviteter, som blev adviseret på KFOs hjemmeside, herunder de organiserede forældreblokader. Da forældreblokaderne i praksis havde samme virkning som ulovlige arbejdsnedlæggelser, udgør det beskrevne forhold i sig selv et ulovligt kollektivt kampskridt foretaget i strid med Hovedaftalen og LFS´ loyalitets- og fredspligt i henhold til overenskomsten”. 2.3 Særligt om arbejdsstandsningens formål En arbejdsstandsning skal, for at være lovlig, under alle omstændigheder have et fagligt formål. Ved bedømmelsen af, om en arbejdsstandsning udgør en krænkelse af fredspligten, er det imidlertid som udgangspunkt unødvendigt at se nærmere på arbejdsstandsningens formål; det er tilstrækkeligt at undersøge, om arbejdstagerne – i strid med overenskomstens og Hovedaftalens bestemmelser og uden arbejdsgiverens accept – holder deres arbejdsydelse tilbage. Derimod kan formålet med en overenskomststridig arbejdsstandsning muligvis påvirke størrelsen af en eventuel bod. Hvis det undtagelsesvis gøres gældende, at ”formålet” med arbejdsstandsningen kan rubriceres under en af Hovedaftalens undtagelser til fredspligten (omtalt nedenfor under punkt 5), må den part, der gør et sådant anbringende gældende, også føre bevis herfor. Eksempelvis er iværksættelse af en arbejdsstandsning med et politisk formål ikke tilladt, og et sådant formål kan ikke rubriceres som hverken en kollektiv eller en individuel ret til, i medfør af Normens regler, at standse arbejdet. Se bl.a. ♦ARD ♦ 10.966 (03.01.1986) (AT 1986 s. 123): Et forbund iværksatte en arbejdsstandsning. Arbejdsretten påpegede først, at ”Som erkendt af de indklagede er deres sympatiaktion ikke iværksat til støtte for en hovedkonflikt og har ikke noget fagligt formål”. Arbejdsretten understregede dernæst, at aktionen derimod havde ”… et rent politisk sigte, idet den har til formål at bringe styret i Sydafrika til at opgive sin apartheid-politik”. Selv om det var forståeligt, at forbundet havde ønsket at bidrage til dette formål, var spørgsmålet et udenrigspolitisk anliggende, som Folketinget måtte afgøre. Retten konkluderede, at ”Det er fast antaget i Arbejdsrettens praksis, at iværksættelse af arbejdsretlige kampskridt med politisk formål er i strid med fredspligten efter Hovedaftalens § 2, stk. 1. De indklagede organisationer findes heller ikke i Normens § 5, stk. 2, at have haft hjemmel til at iværksætte sympatiaktionen”. 50 Kapitel 2 § 2, stk. 1 2. Arbejdsstandsning som brud på fredspligten ♦ARD ♦ 87.275 (08.02.1988) (AT 1988 s. 74): En arbejdsnedlæggelse blev i overenskomstperioden iværksat på en byggeplads tilhørende det sydafrikanske konsulat. Arbejdsretten udtalte, at ”De indklagede har erkendt, at arbejdsnedlæggelsen for så vidt angår de 2 deltagende medlemmer af de indklagede fagforeninger var overenskomststridig. Dette indebærer, at de indklagede erkender, at Normens § 5, stk. 2 ikke kan påberåbes af de 2 medklemmer”. 2.4 Den tidsmæssige udstrækning af fredspligten Det er en konsekvens af fredspligten, at arbejdsstandsning som hovedregel ikke må etableres, så længe den kollektive overenskomst er gældende. Fredspligten indtræder, når den kollektive overenskomst er indgået. På Hovedaftaleområdet ophører fredspligten derimod ikke, selv om overenskomsten opsiges og derpå udløber. Dette er en følge af Hovedaftalens § 7, stk. 2, hvoraf fremgår, at parterne i en overenskomst er forpligtet til at overholde overenskomstens bestemmelser, selv om overenskomsten er opsagt eller udløbet. Først på det tidspunkt, hvor overenskomsten bortfalder, uden at en anden overenskomst træder i stedet – f.eks. ved behørig varsling og iværksættelse af frigørelseskonflikt – ophører fredspligten. Se f.eks. ♦ARD ♦ 2011.0297 (31.05.2011) (AT 2011 s. 126): Et lønmodtagerforbund varslede konflikt, og arbejdsgiveren foretog en række dispositioner med henblik på at forberede sig på den varslede konflikt. Arbejdsretten udtalte, at ”Det må efter almindelig arbejdsretlig teori og praksis antages, at formålet med varslingsbestemmelser er at give modparten mulighed for at indrette sig på konflikten. Det påhviler dog – så længe konflikten ikke er trådt i kraft – begge parter at overholde fredspligten i henhold til den indgåede overenskomst”. 2.5 Hvem påhviler fredspligten? Fredspligten er knyttet til eksistensen af en kollektiv overenskomst, og Hovedaftalens brug af begrebet arbejdsstandsning er derfor knyttet til de fysiske og juridiske personer, der i relation til overenskomsten, kan optræde som en kollektivitet i arbejdsretlig forstand. Dispositioner, foretaget af overenskomstens parter eller disses repræsentanter, af én eller flere arbejdsgivere omfattet af overenskomsten eller af en flerhed af lønmodtagere organiseret i det overenskomstbærende forbund, kan derfor udgøre en fredspligtkrænkelse, hvorimod dispositioner foretaget af enkelte lønmodtagere eller af lønmodtagere, der enten er uorganiserede eller organiseret i et andet 51 Kapitel 2 § 2, stk. 1 2. Arbejdsstandsning som brud på fredspligten forbund end det overenskomstbærende, ikke i sig selv kan udgøre en krænkelse af fredspligten. Hvis f.eks. en kreds af uorganiserede lønmodtagere i fælles forståelse nedlægger arbejdet, vil der ikke være tale om en arbejdsstandsning, der i Hovedaftalens forstand krænker den overenskomstmæssige fredspligt. En sådan arbejdsnedlæggelse kan derimod udgøre en misligholdelse af de enkelte lønmodtageres individuelle ansættelsesaftaler, og lønmodtagerne risikerer, at arbejdsgiveren anvender individuelle misligholdelsesbeføjelser overfor hver enkelt af dem. 2.6 Hvilke lønmodtagere påhviler fredspligten? Fredspligten påhviler lønmodtagere, der er organiseret i det overenskomstbærende forbund (a), og som i kraft af et bestående ansættelsesforhold har en arbejdsforpligtelse over for den overenskomstforpligtede arbejdsgiver (b). a. Fredspligten påhviler lønmodtagere, der er organiseret i det overenskomstbærende forbund. ♦ARD ♦ 6349 (12.05.1969) (AD 1969 s. 17): Arbejdsretten fastslog indledningsvis, at ”Det grundlag, på hvilket der normalt kræves bod af en arbejderorganisation eller medlemmer af en sådan for at iværksætte eller deltage i en ”ulovlig strejke”, er at strejken er i strid med en mellem parterne gældende sædvanlig kollektiv overenskomst og dermed krænker den af overenskomsten flydende fredspligt …”. Om den konkrete sag udtalte retten herefter, at ”Disse arbejdere er vel medlemmer af Dansk Smedeog Maskinarbejderforbund, men det er ubestridt, at deres arbejdsforhold ikke var og ikke havde været omfattet af en kollektiv overenskomst, og, som erkendt af klagerne, har der derfor ikke påhvilet dem fredspligt efter Hovedaftalens § 2, stk. 1”. ♦ARD ♦ 9867 (01.03.1984) (AT 1984 s. 21): En række forbund og forbundsafdelinger var af DA indklaget for Arbejdsretten, som fandt, at ansvaret for et antal arbejdsnedlæggelser som udgangspunkt måtte påhvile samtlige afdelinger af forbund tilsluttet LO. Retten påpegede dog, at ”For 3 af forbundene gælder imidlertid, at ingen af Dansk Arbejdsgiverforenings medlemmer har overenskomst med dem. Klageren findes derfor som eneste påtalepart under denne sag at måtte være afskåret fra at gøre bodsansvar gældende over for disse 3 forbunds respektive afdelinger”. b. Fredspligten påhviler lønmodtagere, der er i et bestående ansættelsesforhold og med arbejdsforpligtelse. 52 Kapitel 2 § 2, stk. 1 2. Arbejdsstandsning som brud på fredspligten ♦ARD ♦ 99.894 (16.11.2000) (AT 2000 s. 76): Et antal lønmodtagere blev opsagt og definitivt fritstillet, med den virkning at de ingen arbejdsforpligtelse havde over for arbejdsgiveren i opsigelsesperioden. I opsigelsesperioden iværksatte andre lønmodtagere en overenskomststridig arbejdsstandsning. Arbejdsretten udtalte, at ”Da de fritstillede medarbejdere ikke havde nogen arbejdsforpligtelse efter fritstillingen, er der intet grundlag for at anse dem som deltagere i de tilbageværende medarbejderes efterfølgende overenskomststridige arbejdsnedlæggelser og temponedsættelser og dermed intet grundlag for, at de fritstillede skulle kunne ifalde bodsansvar for sådanne overenskomststridige forhold”. I overensstemmelse hermed følger det af § 9, stk. 3 i arbejdsretsloven, at en enkelt lønmodtagers krænkelse af fredspligten ikke kan indbringes for Arbejdsretten, hvorimod en enkelt arbejdsgiver kan indklages for Arbejdsretten, såfremt arbejdsgiveren selv er overenskomstpart. ♦ARD ♦ 2013.0724 (23.10.2014): En fællestillidsrepræsentant omfattes ikke af udtrykket ”lønmodtagerorganisation” eller ”medlemmer af en sådan i fællesskab”. Arbejdsretten havde derfor ikke kompetence til at behandle en sag, og denne afvis tes. Retten udtalte, at ”Arbejdsretslovens § 9 og § 10 fastlægger, hvilke sager der kan indbringes for Arbejdsretten og dermed Arbejdsrettens saglige kompetence. Arbejdsretten finder, at det i overensstemmelse med princippet i retsplejelovens § 232 påhviler retten af egen drift at påse, at retten har saglig kompetence til at behandle en sag, der indbringes for Arbejdsretten. Det er derfor uden betydning for Arbejdsrettens stillingtagen til sin saglige kompetence i den foreliggende sag, at indklagede har nedlagt påstand om afvisning og dermed også, at påstanden først er fremkommet på et meget sent tidspunkt. Efter arbejdsretslovens § 9, stk. 3, kan sager efter bl.a. stk. 1, nr. 2, kun indbringes for Arbejdsretten, hvis overtrædelsen er foretaget af ”... en lønmodtagerorganisation eller af medlemmer af en sådan i fællesskab”. Arbejdsretten finder, at en fællestillidsrepræsentant ikke omfattes af udtrykket ”lønmodtagerorganisation” i § 9, stk. 3. Det kan ikke føre til et andet resultat, at en fællestillidsrepræsentant i nogle henseender kan betragtes som lønmodtagerorganisationens repræsentant på virksomheden, idet et synspunkt om, at fællestillidsrepræsentanten har handlet på lønmodtagerorganisationens vegne i givet fald måtte føre til, at sagen skulle anlægges mod lønmodtagerorganisationen. En fællestillidsrepræsentant findes heller ikke at være omfattet af udtrykket ”medlemmer af en sådan i fællesskab”, idet anvendelsen af dette led i § 9, stk. 3, forudsætter, at overtrædelsen er begået af en flerhed af personer, som har handlet i fællesskab, hvilket ikke er tilfældet efter påstanden i sagen. Efter det anførte har Arbejdsretten ikke kompetence til at behandle sagen, og indklagedes afvisningspåstand tages derfor til følge”. 53 Kapitel 2 § 2, stk. 1 3. Strejke, blokade, lockout eller boykot 3. Strejke, blokade, lockout eller boykot Begrebet arbejdsstandsning er i Hovedaftalen eksemplificeret ved opregningen af de klassiske, kollektive kampskridt: • Strejke (3.1) • Blokade (3.2) • Lockout (3.3) • Boykot (3.4) 3.1 Strejke og hermed beslægtede aktionsformer I relation til opretholdelsen af den overenskomstmæssige fredspligt dækker begrebet strejke over enhver situation, hvor to eller flere lønmodtagere i forening og med et fælles formål enten undlader at påbegynde arbejdet eller – helt eller delvist – standser dette, uden at arbejdsgiveren har givet tilladelse hertil. På lønmodtagerside udgør de overenskomststridige strejker (overenskomststridige arbejdsnedlæggelser) den oftest forekommende fredspligtkrænkelse. Den arbejdsretlige bedømmelse af, om en strejke udgør et brud på fredspligten, er den samme, uanset om strejken er kortvarig eller langvarig. Selv kortvarige møder i arbejdstiden – tidligere ofte benævnt ”faglige møder” – har derfor karakter af overenskomststridige fredspligtkrænkelser, medmindre arbejdsgiveren har givet tilladelse til afholdelse af sådanne møder. ♦ARD ♦ 7215 (17.06.1974) (AD 1974 s. 11): Kortvarige arbejdsstandsninger i form af orienteringsmøder var ikke accepteret af arbejdsgiveren. Arbejdsretten påpegede indledningsvis, at rettens udtalelse i sag nr. 7202 om en kutyme for afholdelse af et kortvarigt orienteringsmøde efter en fællesmødehenstilling om at genoptage arbejdet havde relation til spørgsmålet om, hvorvidt arbejdet blev genoptaget rettidigt i forhold til fællesmødepålægget. Retten udtalte derefter, at ”Derimod ses spørgsmålet om, hvorvidt afholdelse af et sådant orienteringsmøde i arbejdstiden i sig selv er overenskomststridig, ikke at have foreligget til prøvelse”. Retten konkluderede, at møderne var overenskomststridige og altså udgjorde en krænkelse af fredspligten. 54 Kapitel 2 § 2, stk. 1 3. Strejke, blokade, lockout eller boykot ♦ARD ♦ 2007.908 (04.12.2008) (AT 2008 s. 125): Arbejdsretten konstaterede, at ”Der er mellem parterne enighed om, at selv kortvarige arbejdsnedlæggelser på indtil 29 minutter er overenskomststridige”. Tilsvarende gælder, at den arbejdsretlige bedømmelse af, om en strejke udgør et brud på fredspligten, er den samme, hvad enten strejken skyldes forhold, som arbejdsgiveren har indflydelse på – f.eks. uoverensstemmelser om lønnen – eller forhold, som arbejdsgiveren er uden indflydelse på – f.eks. utilfredshed med politiske beslutninger. En strejke kan også forsøges maskeret som lovligt fravær. F.eks. vil et ekstraordinært højt sygefravær uden nogen lægelig begrundelse herfor efter omstændighederne have karakter af en fredspligtkrænkelse, maskeret som sygdom. Se herom ♦ARD ♦ 93.164 (10.12.1993) (AT 1993 s. 132): Fire smørrebrødsjomfruer meldte sig syge, hver gang de skulle møde i henhold til en ny vagtplan. Arbejdsretten fandt det efter bevisførelsen ”… ubetænkeligt at lægge til grund”, at de pågældende ”… havde aftalt at nedlægge arbejdet”. ♦TMD ♦ 1997.236 (30.03.2000) (AT 2000 s. 117): Antallet af sygemeldinger blandt det uniformerede personale ved Københavns Fængsler steg pludseligt til et usædvanligt og ekstraordinært højt niveau. Omstændighederne gjorde, at hverken arbejdstagernes forklaringer om, at fraværet skyldtes sygdom, arbejdstagernes afgivelse af tro og love-erklæringer eller arbejdstagernes fremlæggelse af ikke nærmere underbyggede lægeerklæringer kunne anses som tilstrækkeligt bevis for, at der forelå reel sygdom. Retten fandt det ”… ubetænkeligt at lægge til grund, at det ekstraordinært store antal sygemeldinger reelt var udtryk for, at et større antal tjenestemænd i indbyrdes forståelse nedlagde arbejdet …”. Temponedsættelser, obstruktion,overarbejdsvægring og bortgang i akkord er aktionsformer beslægtet med den egentlige strejke. En temponedsættelse – eller præstationsnedsættelse – foreligger, når arbejdstagerne i fælles forståelse beslutter sig for at reducere den arbejdsydelse, som arbejdsgiveren med rette kan forvente præsteret. Obstruktion foreligger, når arbejdstagerne i fælles forståelse vægrer sig mod at efterkomme arbejdsgiverens anvisninger om arbejdets udførelse eller lægger hindringer i vejen for arbejdets udførelse. 55 Kapitel 2 § 2, stk. 1 3. Strejke, blokade, lockout eller boykot Hvornår tempo- eller præstationsnedsættelsen antager et sådant omfang, at der reelt er tale om en arbejdsnedlæggelse, beror på de konkrete omstændigheder. Se f.eks. ♦ARD ♦ 9287 (17.02.1981) (AT 1981 s. 74): Arbejdsretten udtalte, at ”Efter den Arbejdsretten forelagte oversigt over produktionen på Fyns Amts Avis har der i dagene fra den 5. til og med den 12. december 1980 kun været produceret en meget ringe del af den planlagte produktion eller slet intet. Som sagen foreligger, er der intet grundlag for at antage, at årsagen hertil har været mangel på arbejde eller andre forhold, som kan lægges bladets ledelse til last. Årsagen må søges i, at typograferne overenskomststridigt har undladt at udføre det dem pålagte arbejde. Om forholdet skal betegnes som arbejdsnedlæggelse eller en temponedsættelse, er under disse omstændigheder uden betydning, men under hensyn til den meget ringe produktion, der forhindrede avisen i at udkomme, findes det naturligt at betegne det som arbejdsnedlæggelser”. Hvilken arbejdsydelse arbejdsgiveren kan forvente, beror i nogen grad på aflønningsformen. Det er i almindelighed anerkendt, at arbejdstempoet er lavere ved tidløn end ved akkord. Følgen heraf er bl.a., at arbejdstagere, der ved bortfald af en akkord overgår til timeløn, har mulighed for at reducere arbejdstempoet i et omfang, der svarer til den lønnedgang, der er en følge af overgangen fra akkord til timeløn, uden at dette udgør en krænkelse af fredspligten. Se f.eks. ♦K ♦ 5074 (17.01.1958) (DFV 1958 s. 28): Arbejdsretten udtalte, at det måtte ”… anses som en naturlig følge af overgangen fra akkordløn til timeløn, at der sker en vis nedsættelse af arbejdstempoet. Med hensyn til, hvor stor denne nedsættelse må forventes at blive, bemærkes, at det i den foreliggende situation ikke findes med rimelighed at kunne kræves af arbejderne, at de skal udføre så meget arbejde, at arbejdsgiverens lønudgift pr. produktionsenhed bliver mindre, end hvis der havde været arbejdet på akkord med de tidligere gældende satser”. ♦K ♦ 5670 (24.06.1963) (DFV 1963 s. 67): Arbejdsretten fandt, at det var ”… overensstemmende med, hvad der er lagt til grund i den af parterne nævnte kendelse i sag nr. 5074, at en nedsættelse af arbejdspræstationerne, der ikke forholdsmæssigt går ud over lønnedgangen, i hvert fald ikke kan anses ulovlig”. Formålet med en temponedsættelse vil dog sædvanligvis være at lægge pres på arbejdsgiveren for at få denne til at acceptere et fremsat krav. En overenskomststridig temponedsættelse udgør et brud på fredspligten og er samtidig i strid med Hovedaftalens § 9, stk. 2, hvori det hedder, at ”Der må ikke 56 Kapitel 2 § 2, stk. 1 3. Strejke, blokade, lockout eller boykot fra nogen side lægges hindringer i vejen for, at en arbejdstager udfører så meget og så godt arbejde, som hans evner og uddannelse tillader ham”. Det påhviler arbejdsgiversiden at føre bevis for, at en overenskomststridig temponedsættelse finder – eller har fundet – sted. Der bør i den forbindelse udarbejdes et materiale, der dokumenterer temponedsættelsens tidsmæssige udstrækning og omfang, og som samtidig illustrerer ”normalperioder” før og efter temponedsættelsen. Den del af materialet, der tjener til at dokumentere f.eks. registrerede produktionstal, bør forsynes med en revisorattestation. Se bl.a. ♦ARD ♦ 91.213 (26.08.1992) (AT 1992 s. 57): Arbejdsretten udtalte, at ”… klagerne ved de tilvejebragte revisorattesterede beregninger sammenholdt med oplysningerne i øvrigt, herunder om den tidsmæssige nære sammenhæng mellem produktionsnedgangen og problemerne i forbindelse med lønforhandlingerne, har godtgjort, at de i bilag 1 anførte arbejdstagere i den i sagen omhandlede periode har deltaget i en overenskomststridig temponedsættelse af den af klagerne hævdede størrelsesorden. Klagerne må derfor have medhold i påstanden om bod. Det bemærkes herved, at indklagede ikke har sandsynliggjort, at produktionsnedgangen på nogen måde skyldes andre forhold af betydning for bodsfastsættelsen”. ♦ARD ♦ 91.253 (16.01.1992) (AT 1992 s. 80): Arbejdsretten udtalte, at ”… klagerne ved det nu tilvejebragte statistiske materiale, suppleret med statsautoriseret revisor Tom-Will Nordbys vidneforklaring, har godtgjort, at de i bilag 1 anførte arbejdstagere – bortset fra A – har deltaget i en overenskomststridig temponedsættelse hos Bilia Motor A/S, LV-afdelingen, i perioden fra den 1. september 1990. Der må gives indklagede medhold i, at fastlæggelsen af det præcise omfang af temponedsættelserne er behæftet med visse usikkerhedsfaktorer. Indklagede har imidlertid ikke sandsynliggjort, at disse forhold i væsentlig grad kan forklare de ved klagernes materiale påviste betydelige, uberettigede temponedsættelser”. En virksomhed, der rammes af en overenskomststridig temponedsættelse, er berettiget til at gennemføre en forholdsmæssig afkortning af arbejdstagernes løn. Det må dog understreges, at arbejdsgiveren skal kunne dokumentere temponedsættelsens omfang nøje, og at arbejdstagerne skal advares på forhånd om et sådant skridt. Om forholdsmæssig reduktion af lønnen, se f.eks. ♦ARD ♦ 9287 (17.02.1981) (AT 1981 s. 74): På en virksomhed blev kun præsteret en meget ringe del af den planlagte produktion. Arbejdsretten overvejede, om forholdet skulle betegnes som en temponedsættelse eller en arbejdsnedlæggelse, og nåede frem til, at ”… under hensyn til den meget ringe produktion, der forhindrede avisen i at udkomme, findes det naturligt at betegne det som arbejdsnedlæggelser”. 57 Kapitel 2 § 2, stk. 1 3. Strejke, blokade, lockout eller boykot Virksomheden havde meddelt arbejdstagerne, at man ville tilbageholde løn for ikke-udført arbejde. Arbejdsretten udtalte herom, at ”Virksomhedens undladelse af at udbetale den fulde løn kan ikke anses som en betalingsstandsning som i Normens § 5, stk. 2, omhandlet. Beløbet er tilbudt deponeret, og virksomheden har efter den forudgående tids overenskomststridige arbejdsnedlæggelser været berettiget til at tilbageholde beløbet, mod hvis størrelse der ikke er gjort indsigelse”. ♦ARD ♦ 9624 (28.05.1982) (AT 1982 s. 71): Arbejdsretten udtalte, at ”Når udgangspunktet tages i, at det af indklagede er erkendt, at der har foreligget temponedsættelser, og at disse er overenskomststridige, og når det efter bevisførelsen må lægges til grund, at disse temponedsættelser har medført produktionsnedsættelser som procentvis opgjort af klagerne, findes virksomheden efter advarsel i form af tilkendegivelse herom at have været berettiget til – når som i den foreliggende sag temponedsættelsen kan dokumenteres – at afkorte med tilsvarende procent i den samlede løn – fast løn plus bonusdel – som vedkommende arbejder havde været berettiget til at oppebære ved normalproduktion, dvs. produktion uden temponedsættelse”. Overarbejdsvægring foreligger, når arbejdstagerne i fælles forståelse vægrer sig mod at udføre overarbejde inden for overenskomstens rammer. Retspraksis viser, at der i selve den omstændighed, at en overenskomst indeholder bestemmelser om overarbejde, ligger en forudsætning om, at arbejdstagerne har pligt til at påtage sig overarbejde, når dette beordres. I mangel af udtrykkelige bestemmelser om overarbejdets omfang er det udgangspunktet, at arbejdsgiveren kan forlange overarbejde udført i sædvanemæssigt eller – hvis der ikke på arbejdspladsen foreligger en kutyme – i rimeligt omfang. Se f.eks. ♦ARD ♦ 6682 (26.01.1971) (AD 1970 s. 139): Arbejdsretten udtalte, at ”Hvad angår krav om udførelse af overarbejde i almindelighed bemærkes, at arbejderne som den ganske overvejende hovedregel må være pligtige at efterkomme kravet (om overarbejde), men således at dettes berettigelse omgående kan kræves prøvet ad fagretslig vej. Dog må en vægring være berettiget, når kravet klart er overenskomststridigt, således når det ved etablering af ”systematisk overarbejde” i realiteten er udtryk for en ensidig ændring af de overenskomstmæssige bestemmelser om arbejdstidens længde”. Bortgang i akkord foreligger, når en eller flere akkorddeltagere forlader en akkord, forinden denne er færdiggjort. Bortgang i akkord udgør et brud på den overenskomstmæssige fredspligt. Se f.eks. 58 Kapitel 2 § 2, stk. 1 3. Strejke, blokade, lockout eller boykot ♦K ♦ 4886 og K 4890 (06.02.1956) (DFV 1956 s. 55): Retten fandt, at arbejdstagerne havde været ”… uberettiget til at forlade arbejdet, så længe den akkord, de havde påtaget sig, ikke var fuldført”. Samtidig påpegede retten, at i de tilfælde, hvor arbejdet midlertidigt standses på grund af vejrforholdene, er ”… arbejderne pligtige til at give møde på ny, så snart vejrliget tillader arbejdets genoptagelse”. ♦ARD ♦ 2000.249 (29.10.2001) (AT 2001 s. 12): Arbejdsretten forhøjede satserne for overenskomststridig bortgang i akkord. Arbejdsretten udtalte, at ”Claus Andersen og Rasmus Bastrup har ubestridt overenskomststridigt den 25. oktober 1999 forladt et igangværende akkordarbejde hos Anders Johansen Ejby ApS og genoptog ikke siden arbejdet”. ♦ARD ♦ 2004.1120 og ARD 2005.932 (12.10.2006) (AT 2006 s. 61): Der var mellem overenskomstparterne enighed om, at de indklagede arbejdstagere havde begået overenskomstbrud ved at forlade nogle igangværende akkorder. Der opstod imidlertid uenighed om, hvorvidt arbejdstagernes forbund havde pligt til at pålægge arbejdstagerne at genoptage akkorden. Arbejdsretten udtalte, at ”… 3F var forpligtet til på fællesmøderne den 27. september 2005 og 4. oktober 2005 at give arbejdstagerne pålæg om at genoptage de igangværende akkorder, som arbejdstagerne overenskomststridigt havde forladt”. 3.2 Blokade En blokade foreligger, hvor en overenskomstpart på lønmodtagerside disponerer på sådan måde, at arbejdsgivere, omfattet af overenskomsten ikke er i stand til at ansætte den fornødne arbejdskraft. Ligeledes foreligger der en blokade, hvis et antal lønmodtagere, organiseret i det overenskomstbærende forbund, i fælles forståelse afholder sig fra at tage ansættelse hos en arbejdsgiver, der er omfattet af overenskomsten. Om sidstnævnte situation, se f.eks. ♦ARD ♦ 8542 (23.03.1979) (AD 1978/79 s. 135): Arbejdsretten anså det for bevist, at et antal arbejdstagere besluttede, ”… at ingen af dem på ny måtte tage ansættelse i virksomheden uden en godkendelse i gruppen. Selv om arbejderne hver for sig havde ret til at træffe beslutning om ikke på ny at tage arbejde i virksomheden, må deres kollektive beslutning anses som en blokade overfor virksomheden”. Et arbejdstagerforbund må ikke agere på en sådan måde, at der i realiteten bliver tale om en blokade. Et lønmodtagerforbund må derimod gerne f.eks. orientere og vejlede sine medlemmer om ansættelses- og lønforhold i branchen, ligesom forbundet efter om59 Kapitel 2 § 2, stk. 1 3. Strejke, blokade, lockout eller boykot stændighederne kan være berettiget til at yde sådan orientering og vejledning i relation til beskæftigelse i konkrete virksomheder. I begge tilfælde gælder det, at forbundets rådgivning skal ske på en måde, hvorved der ikke lægges noget bånd på medlemmerne. Forbundet må f.eks. hverken fraråde eller forbyde sine medlemmer at tage arbejde til en løn, der ligger over minimallønnen, ligesom forbundet ikke må lægge sig fast på et bestemt lønniveau som det laveste, der må tages arbejde til. Forbundet skal også undlade at give medlemmerne det indtryk, at andre forbundsmedlemmer vil misbillige ansættelse i en bestemt virksomhed eller til et bestemt lønniveau. Et forbund kan inden for snævre rammer stille krav om, eller opfordre til, at forbundets medlemmer henvender sig til forbundet, forinden de tager ansættelse i en bestemt virksomhed. Den rådgivning, en sådan henvendelse måtte afstedkomme, skal imidlertid være neutral og loyal og må ikke på nogen måde gribe ind i medlemmernes ret til selv at bestemme, hvorvidt de vil følge rådgivningen. Om disse principper, se f.eks. ♦FV ♦ 1988.03.24 (AT-B 1986-90 s. 74): Opmanden fandt, at ”… det (ikke) i en situation som den beskrevne i almindelighed kan betegnes som overenskomst- eller hovedaftalestridigt, at en personaleorganisation finder anledning til at orientere sine medlemmer om sin vurdering af ændringernes faglige og personalemæssige betydning. Mærkning af stillingsopslag med henstilling eller efter omstændighederne pålæg til ansøgere om at tage kontakt med organisationen, før ansøgninger indsendes, kan være en egnet fremgangsmåde og indebærer ikke i sig selv en krænkelse af arbejdsgiverens ret. Det må imidlertid – uden hensyn til den valgte fremgangsmåde – være en betingelse, at orienteringen gives på en neutral og loyal måde, som stiller medlemmerne frit med hensyn til om de vil lade sig lede af organisationens rådgivning”. Om grænserne for forbundets ageren og rådgivning, se også ♦ARD ♦ 8589 og 8620 (18.10.1979) (AD 1978/79 s. 149): Et forbund indrykkede en annonce i dagspressen, hvori man opfordrede medlemmerne til at henvende sig i fagforeningen, inden de søgte kontakt til en bestemt arbejdsgiver. Arbejdsgiversiden opfattede dette som en blokade. Arbejdsretten udtalte herom, at ”Med hensyn til spørgsmålet om blokade skal retten bemærke, at indrykning af en annonce, hvori forbundets medlemmer opfordres til at henvende sig til forbundet, inden de tager ansættelse i en bestemt virksomhed, efter omstændighederne kan være en blokade”. Konkret var der ikke tale om en blokade. 60 Kapitel 2 § 2, stk. 1 3. Strejke, blokade, lockout eller boykot Om en organisations nægtelse af at modtage stillingsannoncer til indrykning i et fagblad, se ♦ARD ♦ 8718 (07.12.1979) (AD 1978/79 s. 176): En lønmodtagerorganisation stillede som betingelse for at optage en stillingsannonce i sit fagblad, at arbejdsgiveren – der var overenskomstdækket – indgik overenskomst for en særlig medarbejdergruppe. Arbejdsgiversiden gjorde gældende, at man derved blev afskåret fra at opnå den nødvendige arbejdskraft. Arbejdsretten udtalte, at ”De indklagedes nægtelse af at modtage stillingsannoncer til optagelse i ”Ugeskrift for Læger” har herefter været overenskomststridig og må efter de foreliggende oplysninger om virkningerne heraf ganske sidestilles med en blokade”. Om en organisations udtalelser til et dagblad, se ♦ARD ♦ 9375 (22.02.1982) (AT 1982 s. 6): Afskedigelse af nogle typografer resulterede i en langvarig, overenskomststridig strejke. Efter strejkens ophør udtalte en afdelingsformand sig til et dagblad. Dagbladet citerede afdelingsformanden for at have sagt, at ”… hvis de to virksomheder vil have typografer igen, så bliver det de fyrede”. Afdelingsformanden fandt ikke citatet retvisende, men ”… opgav dog at få det korrigeret”. Arbejdsretten udtalte, at der havde påhvilet forbundets afdeling ”… pligt til gennem berigtigelse eller på anden måde at gøre sine medlemmer bekendt med, at det ikke var afdelingens opfattelse, at de fratrådte arbejdere skulle have fortrinsret til ansættelse i de ledige stillinger, således som en naturlig læsning af artiklen måtte give indtryk af”. Afdelingen blev dømt for at have etableret en overenskomststridig blokade. Fysisk blokade Den arbejdsretlige blokade må ikke forveksles med den fysiske blokade. I arbejdsretlig sammenhæng er den fysiske blokade kendetegnet ved, at en eller flere personer – enten medarbejdere eller sympatisører – lægger hindringer i vejen for, at en virksomheds øvrige ansatte og andre frit kan færdes til og fra virksomheden. Fysiske blokader opstod som aktionsform i 1970’erne og gav anledning til, at Straffelovrådet og Retsplejerådet på foranledning af Justitsministeriet i 1976 afgav Betænkning nr. 759 om ”Visse strafferetlige og civilretlige spørgsmål i forbindelse med arbejdskonflikter”. Betænkningen førte til, at Justitsministeriet i juni 1976 udsendte ”Cirkulæreskrivelse til politiet om visse strafferetlige spørgsmål ifbm. Arbejdskonflikter”, senere benævnt ”Blokadecirkulæret”. Blokadecirkulæret fastslog, at fysiske blokader kunne straffes efter politivedtægtens (nu ordensbekendtgørelsens) bestemmelser om forstyrrelse af den offentlige ro og orden. 61 Kapitel 2 § 2, stk. 1 3. Strejke, blokade, lockout eller boykot I arbejdsretlig sammenhæng udgør den fysiske blokade et ulovligt, kollektivt kampskridt. Om fysiske blokader, se f.eks. ♦ARD ♦ 95.221 m.fl. (27.03.1996) (AT 1996 s. 57): Under en langvarig buskonflikt i Esbjerg (Ribus-konflikten) var busdriften i Esbjerg i et længere tidsrum væsentligt indskrænket på grund af aktiviteterne omkring virksomhedens garageanlæg, og det var i et ikke ringe omfang nødvendigt med en meget aktiv indsats fra politiets side for at opretholde selv denne begrænsede busdrift. Arbejdsretten udtalte, at ”Disse aktiviteter har derfor i realiteten haft karakter af en fysisk blokade og må – som anført af klagerne – bedømmes efter reglerne i Hovedaftalens § 2, stk. 4, § 2, stk. 1, og § 1. Det har i den henseende hverken betydning, om aktiviteterne selvstændigt er kriminaliserede efter politivedtægten eller straffeloven, eller om det måske for en del af deltagerne i aktiviteterne alene var formålet at udtrykke utilfredshed med privatiseringen af busdriften eller sympati med de fritstillede chauffører”. ♦ARD ♦ 98.703 (09.03.2000) (AT 2000 s. 9): En forbundsafdeling havde fysisk blokeret adgangsvejene til en virksomhed. Arbejdsretten udtalte, at ”Efter bevisførelsen finder Arbejdsretten det utvivlsomt, at SiD-Fabrik Aalborg i perioden fra den 29. april 1998 til den 11. maj 1998 ved fysisk blokering af adgangsvejene til Lene Bjerre Design A/S’s lokaliteter har lagt hindringer i vejen for, at ansatte i virksomheden og andre frit kunne færdes til og fra virksomheden, med det formål at få virksomheden til at ophøre med at beskæftige medlemmer af Den Kristelige Fagforening. Dette kollektive kampskridt var ikke blot – efter dets karakter af fysisk blokade – i sig selv ulovligt, jf. herved Arbejdsrettens dom af 21. april 1976 i sag nr. 7601 (Arbejdsrettens Domme 1976, side 40), men indebar – efter dets formål – et brud på § 4, stk. 1, i Hovedaftalen, hvorved bemærkes, at Hovedaftalen – uanset den lovlige storkonflikt – fortsat var gældende, og at det umiddelbart efter § 4, stk. 1, er ulovligt at aktionere til støtte for et krav, der som det af SiD-Fabrik Aalborg rejste indskrænker arbejdsgiverens ledelsesret”. 3.3 Lockout En lockout foreligger, hvor en enkelt arbejdsgiver – eller en flerhed af arbejdsgivere – uden at den fornødne, driftsmæssige begrundelse er til stede, afskediger en flerhed af arbejdstagere. En lockout foreligger også, såfremt arbejdsgiveren handler i kamphensigt. ♦K ♦ 4808 (12.04.1955) (DFV 1955 s. 104): En arbejdsgiver lukkede virksomheden juleaftensdag. Arbejdstagersiden var af den opfattelse, at arbejdsgiveren havde iværksat en lockout i strid med Septemberforligets pkt. 2. Retten udtalte, at ”… der må gives de indklagede medhold i, at den stedfundne lukning ikke er i strid med Septemberforligets pkt. 2, da lukningen ikke – som den af arbejderne den 23. oktober 62 Kapitel 2 § 2, stk. 1 3. Strejke, blokade, lockout eller boykot 1954 iværksatte sympatistrejke – har haft karakter af et kampskridt, men fra ledelsens side udelukkende er begrundet med driftsmæssige hensyn”. ♦ARD ♦ 2000.574 (18.12.2000) (AT 2000 s. 83): En arbejdsgiver bortviste et antal arbejdstagere, da de pågældende nægtede at bemande bestemte arbejdspladser. Arbejdstagersiden fandt, at der var tale om en overenskomststridig lockout. Arbejdsretten udtalte, at ”Efter indholdet af bortvisningsskrivelserne af 4. juli 2000 og Brian Andersens forklaring må det lægges til grund, at Rose Poultry ved bortvisningerne af de tolv medarbejdere tilsigtede en endelig afbrydelse af deres ansættelsesforhold. Det findes endvidere godtgjort, at årsagen til bortvisningen har været driftsmæssige hensyn. Herefter finder Arbejdsretten, at bortvisningerne ikke kan anses som en overenskomststridig lockout, og der er derfor ikke grundlag for at tage klagers påstand herom til følge”. Bevisbyrden for, at en overenskomststridig lockout er iværksat, påhviler arbejdstagersiden. Omstændighederne kan dog i sig selv medvirke til at skabe en formodning for, at afskedigelse af nogle medarbejdere savner driftsmæssig begrundelse og tværtimod er sket i kamphensigt. Det kan f.eks. være tilfældet, hvor der er en nær tidsmæssig sammenhæng mellem en overenskomststridig arbejdsstandsning, iværksat af arbejdstagersiden, og bortvisning af et antal medarbejdere, eller hvis der i kølvandet på mislykkede aftaleforhandlinger pludselig sker afskedigelser. I sådanne – og andre – situationer kan bortvisninger eller afskedigelser let opfattes som en usaglig reaktion, der ikke er driftsmæssigt begrundet, men derimod sker som en modaktion, foretaget i kamphensigt. Det er i sådanne tilfælde op til arbejdsgiveren at afkræfte den formodning for en lockout, der måtte være opstået. Se f.eks. ♦ARD ♦ 87.032 (13.10.1987) (AT 1987 s. 125): Efter et sammenbrud i forhandlinger om en ny lokalaftale blev samtlige arbejdstagere afskediget. Arbejdsretten udtalte, at ”Den nære tidsmæssige sammenhæng mellem sammenbruddet i forhandlingerne om indgåelse af en ny lokalaftale og afskedigelsen af samtlige medlemmer af de klagende forbund og det i øvrigt oplyste om virksomhedens opfattelse med hensyn til nødvendigheden af at foretage ændringer i lønsystemet skaber en formodning for, at afskedigelserne var begrundet i de lønmæssige uoverensstemmelser og derfor, som hævdet af klagerne, måtte anses som et kampskridt. Det må herefter påhvile virksomheden at afkræfte denne formodning. Som sagen foreligger, findes dette imidlertid også at være sket. Retten lægger herved afgørende vægt på direktør Gulbech Clausens forklaring om, at man – efter at den store ordre, som man mente at have modtaget i december, glippede – ikke havde andre ordrer af betydning og derfor, uanset udfaldet af forhandlingerne den 8. januar 1987, var nødsaget til af driftsmæssige grunde at lukke 63 Kapitel 2 § 2, stk. 1 3. Strejke, blokade, lockout eller boykot virksomheden midlertidigt. Retten lægger også en vis vægt på, at virksomheden ved at gå ind i forhandlinger om en arbejdsfordeling viste, at man så vidt muligt ville undgå afskedigelser. Da afskedigelserne herefter er sket af driftsmæssige årsager, kan de – uanset det tidsmæssige forløb – ikke anses som et kampskridt og dermed ikke som en overenskomststridig lockout”. ♦ARD ♦ 88.233 (18.05.1989) (AT 1989 s. 60): I tidsmæssig nær tilknytning til en overenskomststridig arbejdsnedlæggelse blev arbejdet overført til en anden arbejdsgiver og samtlige 15 medarbejdere opsagt. Arbejdsretten udtalte, at ”Efter bevisførelsen må det lægges til grund, at overvejelserne om omlægningen af rengøringsarbejdet på virksomheden fra at lade det udføre af egne medarbejdere til at give det i entreprise til et rengøringsselskab havde stået på gennem længere tid, og at de var gået ind i deres afgørende fase allerede forud for konflikten i februar 1988. Det må endvidere lægges til grund, at omlægningen ville medføre betydelige besparelser for virksomheden og derfor var begrundet i driftsmæssige hensyn. Herefter kan der ikke gives klagerne medhold i, at der ved de foretagne afskedigelser foreligger en overenskomststridig lockout, og indklagedes frifindelsespåstand vil derfor være at tage til følge”. En lockout kan også foreligge, hvor en arbejdsgiver lukker sin virksomhed med afskedigelser til følge eller midlertidigt hjemsender en flerhed af arbejdstagere. Sidstnævnte situation har ofte foreligget ved afslutningen på lovlige storkonflikter, hvor det sædvanligvis aftales, at der ved konfliktens ophør ikke må finde fortrædigelser sted. Heri ligger imidlertid ikke, at en virksomhed er afskåret fra at hjemsende – eller undlade straks at beskæftige – medarbejdere, der ikke er arbejde til. Om sådanne situationer – der dog ikke altid rubriceres som lockout – se f.eks. ♦ARD ♦ 10.849 (05.03.1987) (AT 1987 s. 36): Efter en lovlig storkonflikt lagde Arbejdsretten til grund, at ”… virksomheden som følge af den tid, der måtte medgå til opvarmning af fabrikslokalerne, ikke ville have mulighed for straks ved konfliktens afslutning at beskæftige alle medarbejdere”. Retten accepterede derfor, at virksomheden planlagde en successiv genoptagelse af arbejdet, og konkluderede, at ”I det omfang, de ansatte i overensstemmelse hermed med rette har kunnet betragte sig som hjemsendt, må hjemsendelserne således anses for at have været rimeligt begrundede i driftsmæssige hensyn”. ♦ARD ♦ 10.933 (10.08.1987) (AT 1987 s. 49): Efter afslutningen på en lovlig storkonflikt, fandt Arbejdsretten det ”… ikke godtgjort af indklagede, at produktionsforholdene efter konfliktens afslutning som en følge af konflikten var ændret på en sådan måde, at driftsmæssige hensyn berettigede virksomheden til at nægte fortsat beskæftigelse af de to medarbejdere”. 64 Kapitel 2 § 2, stk. 1 3. Strejke, blokade, lockout eller boykot ♦ARD ♦ 10.987 (29.10.1987) (AT 1987 s. 65): Efter en lovlig storkonflikt etablerede en virksomhed arbejdsfordeling, med den følge at 30 arbejdstagere blev hjemsendt. Arbejdsretten udtalte, at ”Den indklagede virksomhed findes ikke at have iværksat overenskomststridig lockout, da dens dispositioner ganske har savnet kamphensigt”. Derimod havde virksomheden begået et ”almindeligt” overenskomstbrud ved at hjemsende arbejdstagerne, idet retten bemærkede, at det ikke var gjort gældende, at storkonflikten ændrede beskæftigelsesmulighederne. Om hjemsendelse af en gruppe arbejdstagere på grund af andre arbejdstageres overenskomststridige arbejdsnedlæggelse, se f.eks. ♦ARD ♦ 88.271 (30.03.1989) (AT 1989 s. 66): En virksomhed hjemsendte et antal mekanikere og pladesmede som følge af en overenskomststridig arbejdsnedlæggelse blandt virksomhedens reservedelsekspedienter. Arbejdsretten udtalte, at ”Efter bevisførelsen er der ikke grundlag for at tilsidesætte det af indklagede, Skandinavisk Motor Co, Aarhus A/S, onsdag den 13. april 1988 udøvede skøn, hvorefter det i den periode, hvor reservedelsekspedienterne fortsatte den fredag den 8. april 1988 påbegyndte arbejdsnedlæggelse, kun var muligt at beskæftige 5 af de 23 ansatte mekanikere og pladesmede. Hjemsendelsen af de 18 medlemmer af Dansk Metalarbejderforbund har herefter været driftsmæssigt begrundet, og de indklagede vil derfor være at frifinde”. Virksomheden blev herefter frifundet for en påstand om overenskomststridig lockout. Nægtelse af arbejde til én arbejdstager udgør ikke en lockout – men kan måske på anden måde udgøre en aftalestridig disposition. ♦ARD ♦ 2000.990 (11.02.2002) (AT 2002 s. 24): En virksomhed nægtede med en nærmere angiven begrundelse at ansætte en bestemt arbejdstager. Arbejdsretten lagde ”… efter bevisførelsen til grund, at et af lastklubbens medlemmer på baggrund af hans optræden i forbindelse med en tyverisigtelse mod en kollega blev nægtet arbejde i auktionshallen en enkelt dag samtidig med, at det blev tilkendegivet, at han – indtil sagen var afklaret – ikke på ny ville blive antaget til arbejde i auktionshallen. Få dage senere meddelte fiskeriauktionens direktør efter en drøftelse med politiet om tyverisagen, at den pågældende på ny kunne antages til arbejde i auktionshallen, hvis der var behov herfor. Det lægges endvidere til grund, at han herefter på ny fik arbejde, da der viste sig behov for at antage lastarbejdere uden for halklubbens medlemskreds. Det findes ikke godtgjort, at der – som hævdet af klager – har været tale om et forbud mod beskæftigelse i auktionshallen af lastoptagere generelt, og Esbjerg Fiskeauktion må herefter frifindes for påstanden om etablering af en overenskomststridig lockout”. 65 Kapitel 2 § 2, stk. 1 3. Strejke, blokade, lockout eller boykot 3.4 Boykot En boykot foreligger, når flere arbejdsgivere i forening og med et fælles formål afskærer en eller flere arbejdstagere fra at opnå beskæftigelse, og hvor de pågældende arbejdstagere ikke selv har handlet på en sådan måde, at arbejdsgivernes reaktion har været berettiget. Det er ikke nødvendigt, at de pågældende arbejdsgivere isoleret set udgør en organiseret helhed, når blot det kan konstateres, at de agerer på samme baggrund og med det samme formål. En arbejdsgiver står grundlæggende ret frit med hensyn til valget af, hvilke arbejdstagere der ansættes. Dette er i overensstemmelse med principperne om arbejdsgiverens ledelseret, indeholdt i Hovedaftalens § 4. Retspraksis viser da også, at en arbejdsgivers beslutning om ikke selv at ville antage en eller flere arbejdstagere ikke udgør en boykot, hvorimod den arbejdsgiver, hvis adfærd måtte være årsag til beslutningen, kan have pådraget sig ansvar. ♦ARD ♦ 9076 (04.06.1981) (AT 1981 s. 45): En arbejdsgiver opsagde en arbejdstager, som kort tid efter traf aftale med en ny arbejdsgiver om ansættelse. Forinden det nye ansættelsesforhold var påbegyndt, rettede den tidligere arbejdsgiver henvendelse til den nye arbejdsgiver, og meddelte, at denne ikke måtte ansætte arbejdstageren, da der verserede en fagretlig sag. Den nye arbejdsgiver meddelte herefter arbejdstageren, at ansættelsesforholdet ikke kunne påbegyndes, før den fagretlige sag var afsluttet. Arbejdsretten fandt, at den oprindelige arbejdsgiver havde forhindret arbejdstageren i at få beskæftigelse, og pålagde derfor denne arbejdsgiver en bod på 25.000 kr. Bevisbyrden for, at en boykot er etableret, påhviler arbejdstagersiden. ♦ARD ♦ 86.219 (11.02.1988) (AT 1988 s. 35): En arbejdstager, der uberettiget var blevet afskediget fra en anden virksomhed som tillidsmand, fik ansættelse hos en ny arbejdsgiver. På grund af arbejdsmangel blev arbejdstageren afskediget. Da virksomheden efterfølgende fik behov for at ansætte 20 medarbejdere, afviste man at genansætte den pågældende arbejdstager. Arbejdsretten påpegede, at virksomheden havde begrundet den manglende genansættelse med frygt for samarbejdsvanskeligheder, og konkluderede, at ”Der foreligger heller ikke bevis for, at virksomheden har deltaget i en boykot af Edmund Jensen. Andre af de ledige, som har været optaget på fagforeningens lister, har ikke haft ansættelse i videre omfang, og forklaringen om forholdet på (den virksomhed, hvorfra arbejdstageren var blevet bortvist) kan ikke i sig selv være dokumentation for en boykot”. 66 Kapitel 2 § 2, stk. 1 3. Strejke, blokade, lockout eller boykot Om et forsøg på boykot, se ♦ARD ♦ 89.419 (14.06.1990) (AT 1990 s. 105): Arbejdsretten lagde til grund, at en arbejdsgiver rettede henvendelse til en tidligere ansats nye arbejdsgiver med det klare formål at ”… få bragt (arbejdstagerens) ansættelsesforhold til ophør”. Selv om skrivelsen klart måtte anses for chikane, kunne forholdet dog højst betegnes som forsøg på boykot. Arbejdsretten påpegede dernæst, at ”Imidlertid kræves det efter Arbejdsretslovens § 9, stk. 3, at overtrædelsen er foretaget, og bod kan efter § 12, stk. 1 kun pålægges den eller dem, der har deltaget i det overenskomststridige forhold. Herefter vil indklagede være at frifinde for den nedlagte påstand vedrørende forsøg på boykot”. Bevisbyrden for, at en overenskomststridig boykot foreligger, påhviler arbejdstagersiden. Se f.eks. ♦ARD ♦ 86.219 (11.02.1988) (AT 1988 s. 35): En virksomheds ledelse står principielt ret frit med hensyn til, hvem man vil ansætte, men kan ikke undlade at ansætte en lønmodtager på grund af den pågældendes faglige aktivitet. En virksomhed undlod at genansætte en lønmodtager med den begrundelse, at det kunne medføre samarbejdsvanskeligheder. Da det ikke kunne anses for godtgjort, at virksomheden ikke ville genansætte lønmodtageren på grund af dennes tidligere, faglige aktivitet, var der ikke handlet i strid med Hovedaftalens § 1. Arbejdsretten udtalte herefter, at ”Der foreligger heller ikke bevis for, at virksomheden har deltaget i en boycot af Edmund Jensen. Andre af de ledige, som har været optaget på fagforeningens lister, har ikke haft ansættelse i videre omfang, og forklaringen om forholdet på Esselte kan ikke i sig selv være dokumentation for en boycot”. 67 Kapitel 2 § 2, stk. 1 4. Undtagelser fra fredspligten 4. Undtagelser fra fredspligten Hovedaftalens bestemmelse om fredspligt er ikke undtagelsesfri. Tværtimod fremgår det udtrykkeligt af § 2, stk. 1, at den fredspligt, der inden for Hovedaftalens område indtræder ved indgåelsen af en kollektiv overenskomst, i særlige tilfælde er indskrænket, og må vige for arbejdsstandsninger. Det hedder i Hovedaftalens § 2, stk. 1, at arbejdsstandsning på trods af fredspligten kan etableres under den forudsætning, at ”… der er hjemmel herfor i ”Norm for behandling af faglig strid” eller i kollektiv overenskomst. Sympatistrejke eller sympati lockout kan i øvrigt etableres i overensstemmelse med aftaler og retspraksis”. I praksis kan de undtagelser fra og begrænsninger i fredspligten, der er indeholdt i Hovedaftalens § 2, stk. 1, opdeles i tre kategorier: • Hjemmel til at standse arbejdet i medfør af Normen (5) • Hjemmel til at standse arbejdet i kollektiv overenskomst (6) • Iværksættelse af lovlig sympatikonflikt (7) Nogle undtagelser og begrænsninger har kollektiv karakter og legitimerer derfor brugen af kollektive kampskridt. Andre undtagelser og begrænsninger har individuel karakter, med den følge, at kun den direkte berørte arbejdstager kan standse arbejdet. Det fremgår ikke af Hovedaftalens § 2, stk. 1, om de arbejdsstandsninger, der kan etableres inden for rammerne af bestemmelsen, kan iværksættes umiddelbart, om arbejdsstandsningen må afvente gennemførelsen af sædvanlig, fagretlig behandling af den opståede uoverensstemmelse, eller om der kræves et sædvanligt varsel i overensstemmelse med Hovedaftalens regler herfor. Det fremgår ganske vist af Hovedaftalens § 2, stk. 2, sidste punktum, at undtaget fra Hovedaftalens varslingsregler er ”… alene arbejdsstandsninger i de i ”Normen”, § 5, stk. 2, nævnte tilfælde” (nu Normens § 17), men i teori og praksis har der været enighed om, at denne bestemmelse – på trods af sin kategoriske udformning – ikke udtømmende gør op med de tilfælde, hvor varsling af arbejdsstandsning kan undlades. 68 Kapitel 2 § 2, stk. 1 4. Undtagelser fra fredspligten Ved vurderingen af, om en arbejdsstandsning kan iværksættes umiddelbart eller ej, er det derfor nødvendigt at se nærmere på de enkelte tilfælde, herunder på uoverensstemmelsens baggrund og karakter. 69 Kapitel 2 § 2, stk. 1 5. Hjemmel i Normen, nu ”Regler for behandling af faglig strid” 5. Hjemmel i Normen, nu ”Regler for behandling af faglig strid” 5.1 Normens § 17, nr. 1-3 (tidligere Normens § 5, stk. 2) Normen af 1910 blev i 2006 revideret efter forhandling mellem LO og DA og afløst af Regler for behandling af faglig strid (Normen) af 2006, bilag 1. Den nye Norm – der trådte i kraft den 1. januar 2008 – svarer til den tidligere, men blev ved revisionen sprogligt moderniseret. Samtidig skete en kodificering af praksis vedrørende det fagretlige system. Normen er således fortsat en standardvedtægt for behandlingen af faglig strid på arbejdsmarkedet. Når det af Hovedaftalens § 2, stk. 1 fremgår, at arbejdsstandsning kan etableres, under den forudsætning, at ”… der er hjemmel herfor i ”Norm for behandling af faglig strid”, er der tale om en henvisning til Normens § 17 (tidligere Normens § 5, stk.2). I Normens § 17, nr. 1-3 opregnes de særlige tilfælde, hvor en arbejdsstandsning kan iværksættes uden at der er tale om en krænkelse af fredspligten. I Normen fra 1910 fandtes opregningen i § 5, stk. 2 og gik under betegnelsen ”Liv, velfærd ære”. Den sprogligt moderniserede norm af 2006 beskriver i § 17, nr. 1-3 disse tilfælde som situationer, hvor 1. Lønnen udebliver, og dette skyldes arbejdsgiverens manglende betalingsvilje eller betalingsevne (tidligere ”betalingsstandsning”). 2. Der opstår risiko for sikkerhed og sundhed, der berettiger til at standse arbejdet (tidligere ”liv og velværd”). 3. En personlig integritetskrænkelse berettiger til at standse arbejdet (tidligere ”ære”). 5.2 Beføjelsen til at standse arbejdet Beføjelsen til at standse arbejdet er en individualbeføjelse, der hviler på den forudsætning, at den beskyttelse Normen yder, er en personlig beskyttelse. Se f.eks. 70 Kapitel 2 § 2, stk. 1 5. Hjemmel i Normen, nu ”Regler for behandling af faglig strid” ♦ARD ♦ 86.130 og 86.131 (12.06.1981) (AT 1986 s. 151): Arbejdsretten understregede, at det fulgte af Normens § 5, stk. 2 (nu § 17), at ” … kun den eller de arbejdstagere, hvis liv eller velfærd med føje kan anses for truet, (har) adgang til at vægre sig mod sådant arbejde”. Konsekvensen heraf er, at kun den arbejdstager, • hvis sikkerhed og sundhed er truet, • som udsættes for en personlig integritetskrænkelse eller • hvis løn udebliver, er berettiget til at standse arbejdet, uden at der derved sker en krænkelse af fredspligten. I relation til Normens § 17, må Hovedaftalens § 2, stk. 1 ses i sammenhæng med § 2, stk. 2, hvoraf fremgår, at en arbejdsstandsning, der iværksættes i medfør af Normens § 17, ikke kræver varsel. Begrundelsen herfor skal søges i det behov for omgående beskyttelse af arbejdstageren, der indtræder i de tilfælde, der er omfattet af § 17, nr. 1-3. Yderligere følger det direkte af Normen, at der heller ikke består nogen pligt til at iværksætte og gennemføre fagretlig behandling, forinden arbejdsstandsningen iværksættes. Standser en arbejdstager arbejdet med henvisning til Normen, sker dette dog selvsagt altid under ansvar. Viser det sig efterfølgende, at arbejdsstandsningen var berettiget, har den pågældende krav på løn for det tidsrum, hvor det var berettiget at opretholde arbejdsstandsningen. Arbejdstagere, der deltager i arbejdsstandsningen uden selv at være omfattet af faremomentet eller den økonomiske omstændighed, der kvalificerer arbejdsstandsningen, gør dette i strid med fredspligten og har derfor ikke noget lønkrav. Den arbejdsstandsning, der iværksættes med henvisning til Normens § 17, skal bringes til ophør, når de omstændigheder, der medfører arbejdsstandsningen, ikke længere er til stede. Fortsætter arbejdsstandsningen på trods heraf, bliver den overenskomststridig, fra det tidspunkt, hvor arbejdet burde være genoptaget. Ved vurderingen heraf vil eksempelvis Arbejdstilsynets anvisninger blive tillagt betydning. Se f.eks. ♦ARD ♦ 87.445 (09.08.1989) (AT 1989 s. 25): Et antal arbejdstagere standsede arbejdet med henvisning til Normens bestemmelser. Efter påbud fra Arbejdstilsynet 71 Kapitel 2 § 2, stk. 1 5. Hjemmel i Normen, nu ”Regler for behandling af faglig strid” den 5. november 1987 indkøbte virksomheden den 6. november 1987 beskyttelsesdragter og friskluftforsynet åndedrætsværn, således at arbejdet kunne fortsætte under iagttagelse af øvrige påbud i tilsynsrapporten. Retten udtalte, at ”Under disse omstændigheder har hverken de i arbejdsnedlæggelsen deltagende medlemmer af forbundet eller afdelingen i Slagelse haft rimelig føje til at antage, at hensynet til liv og velfærd kunne gøre den fortsatte arbejdsnedlæggelse efter fællesmødet den 6. november 1987 retmæssig”. Risikoen for den enkelte arbejdstager måtte ”… antages da at være elimineret ved opfyldelsen af Arbejdstilsynets påbud vedrørende beskyttelsesdragt og åndedrætsværn”. Forudsætningen for at kunne påberåbe sig Normens beskyttelse er altså, at der foreligger et reelt begrundet faremoment, som ud fra en objektiv vurdering gør det uforsvarligt at begynde eller fortsætte arbejdet. Som nævnt fremgår det udtrykkelig af Hovedaftalens § 2, stk. 2, sidste punktum, at reglerne om varsling af arbejdsstandsning ikke finder anvendelse, når arbejdsstandsningen er begrundet i en henvisning til Normens § 17 (tidligere Normens § 5, stk. 2). Bevisbyrden for, at Normens betingelser for uvarslet at standse arbejdet er opfyldt, påhviler den arbejdstager, der påberåber sig Normens beskyttelse. Kan arbejdstageren ikke løfte bevisbyrden, er arbejdsstandsningen overenskomststridig og udgør en krænkelse af fredspligten. Den sædvanlige, arbejdsretlige sanktion heroverfor er bod, der dog – afhængig af omstændighederne – kan nedsættes eller helt bortfalde. Se f.eks. ♦ARD ♦ 8110 (10.03.1978) (AD 1978 s. 7): Arbejdsretten udtalte, at ”Selv om der tages hensyn til, at der ved bedømmelsen af, om betingelserne for at etablere arbejdsstandsning efter normens § 5, stk. 2, foreligger, bør indrømmes en rimelig margen for fejlskøn, findes grænserne for dette skøn under de foreliggende omstændigheder at være overskredet”. Bod pålagt. ♦ARD ♦ 2008.760 (11.06.2009) (AT 2009 s. 113): Arbejdstagersiden havde ikke ”… under sagen godtgjort omstændigheder, som har indebåret en sådan alvorlig helbredsfare, at det har kunnet berettige de af sagen omfattede buschauffører til at standse arbejdet i medfør af Normens § 17”. Retten fandt imidlertid, ”… at arbejdsstandsningen skyldtes massive trivselsmæssige faktorer, som arbejdsgiversiden var skyld i”, og derfor måtte bære ansvaret for. En påstand om bodsbortfald blev derfor taget til følge. Om anvendelsen af bestemmelserne i Normen findes en omfattende, til dels ældre praksis fra Arbejdsretten og de faglige voldgiftsretter. 72 Kapitel 2 § 2, stk. 1 5. Hjemmel i Normen, nu ”Regler for behandling af faglig strid” Denne praksis viser bl.a., at Arbejdsretten – ved bedømmelsen af, om en arbejdsstandsning er berettiget i medfør af Normens § 17, nr. 2 og 3. – tillægger arbejdsmiljømyndighedernes forskrifter og konkrete vurdering væsentlig betydning. ♦ARD ♦ 2003.631 (16.06.2005) (AT 2005 s. 21): Ved bedømmelsen af, om temperaturen i nogle produktionslokaler var så lav, at arbejdet med rette kunne standses, lagde Arbejdsretten vægt på, ”… at den vejledende mindstetemperatur ifølge såvel branchevejledningen som Arbejdstilsynets forskrifter har været 15° C”. ♦ARD ♦ 2002.169 (04.03.2003) (AT 2003 s. 28): Arbejdsretten påpegede, at det ikke med nogen sikkerhed var fastslået, at der var tale om arbejdsmiljømæssigt uforsvarlige forhold på en arbejdsplads. Retten udtalte, at dette ” … heller ikke (kunne) anses for fastslået ved de erklæringer, der er afgivet af Marianne Christensens læge. Der foreligger ikke i sagen erklæringer eller rapporter fra Arbejdstilsynet, Bedriftssundhedstjenesten eller andre myndigheder”. Der var herefter ikke tilstrækkeligt grundlag for at fastslå, at udsugningsforholdene på arbejdspladsen havde berettiget medarbejderen til at forlade pladsen og betragte sig som hjemsendt. ♦ARD ♦ 10.909 og 86.134 (26.11.1987) (AT 1987 s. 42): Arbejdsretten lagde til grund, at der indenfor et arbejdsområde fandtes en ” … sædvanlig praksis – som Arbejdstilsynet efter det foreliggende ikke har fundet uforsvarlig”. Som følge heraf havde de påberåbte hensyn til liv og velfærd ikke kunnet give anledning til at standse arbejdet Bestemmelserne i Normen kan ikke legitimere kollektive skridt og kan ikke påberåbes af juridiske personer. ♦ARD ♦ 1986.130 og 1986.131 (12.06.1981) (AT 1986 s. 151): Det fulgte af Normens § 5, stk. 2 (nu § 17), at ” … kun den eller de arbejdstagere, hvis liv eller velfærd med føje kan anses for truet, (har) adgang til at vægre sig mod sådant arbejde. Bestemmelsen kan derimod ikke legitimere iværksættelsen af kollektive skridt fra organisationernes side”. En fagforening havde opfordret til boykot og havde pålagt sine medlemmer at nægte at arbejde med bestemte materialer. Fagforeningen havde handlet overenskomststridigt og var ansvarlig for iværksatte arbejdsvægringer. Udebliver arbejdstagerens betaling for udført arbejde eller i øvrigt i forhold til, hvad der er aftalt, og skyldes dette enten arbejdsgiverens manglende betalingsvilje eller arbejdsgiverens manglende betalingsevne, er den enkelte arbejdstager ligeledes berettiget til – uden varsel – at tilbageholde sin arbejdsydelse. 73 Kapitel 2 § 2, stk. 1 5. Hjemmel i Normen, nu ”Regler for behandling af faglig strid” Er der mellem arbejdsgiveren og en arbejdstager uenighed om, hvorvidt der overhovedet består et løntilgodehavende, eller er der uenighed om størrelsen af løntilgodehavendet, må en sådan tvist afgøres på sædvanlig vis, og tvisten giver ikke arbejdstageren adgang til at holde sin arbejdsydelse tilbage i medfør af Normens § 17. Indtrådte der tidligere ”betalingsstandsning” i konkursretlig sammenhæng, var arbejdstageren berettiget til uden varsel at tilbageholde sin arbejdsydelse, i hvert fald indtil arbejdsgiveren eller den, der førte tilsyn med betalingsstandsningen, deponerede lønnen eller stillede sikkerhed herfor. I sådanne tilfælde var arbejdstagernes forbund samtidig berettiget til at blokere arbejdsgiveren, for på den måde at beskytte andre forbundsmedlemmer, der kunne tænkes at tage ansættelse hos arbejdsgiveren. En sådan blokade kunne iværksættes uvarslet, og den skulle bringes til ophør, så snart betingelserne for at opretholde arbejdsstandsningen ikke længere var til stede. Med virkning fra den 1. april 2011 eksisterer begrebet ”betalingsstandsning” ikke længere i konkursretlig sammenhæng, og reglerne om betalingsstandsning og tvangsakkord, er ophævet. I stedet fastslår konkurslovgivningen (lov nr. 718 af 25. juni 2010 om Ændring af konkursloven og forskellige andre love) nu i § 11, at en arbejdsgiver (en skyldner), der er insolvent, skal tages under rekonstruktionsbehandling, hvis skyldneren selv eller en fordringshaver – f.eks. en arbejdstager – begærer dette. I så fald udpeger skifteretten en rekonstruktør, hvis opgaver og beføjelser er fastlagt i lovens afsnit 1A om rekonstruktion (lovens kapitel 2-2e). Den nævnte ændring medfører ikke, at det hidtidige, arbejdsretlige udgangspunkt er forandret, og en arbejdstager, der ikke modtager sin løn som følge af arbejdsgiverens manglende betalingsevne, er derfor fortsat berettiget til uvarslet og midlertidigt, at holde sin arbejdsydelse tilbage. De ændrede regler nødvendiggør dog et særligt fokus på rekonstruktørens beføjelser i relation til ansættelsesforholdets videreførelse. Det fremgår af loven, at en skyldner, der er under rekonstruktionsbehandling, med rekonstruktørens samtykke kan videreføre indgåede gensidigt bebyrdende aftaler, ligesom skyldneren med rekonstruktørens samtykke kan videreføre en gensidigt bebyrdende aftale – herunder antagelig ansættelsesaftaler – som medkontrahenten (arbejdstageren) inden for de seneste fire uger har hævet på grund af skyldnerens misligholdelse, medmindre medkontrahenten har disponeret i henhold til ophævelsen. 74 Kapitel 2 § 2, stk. 1 6. Hjemmel i kollektiv overenskomst 6. Hjemmel i kollektiv overenskomst Det fremgår af Hovedaftalens § 2, stk. 1, at fredspligten i særlige tilfælde må vige for en arbejdsstandsning, hvis denne iværksættes med ”… hjemmel … i kollektiv overenskomst”. Så vidt vides, findes der ikke i dag – og fandtes der ikke i 1960, da bestemmelsen blev formuleret – kollektive overenskomster, der generelt og udtrykkeligt hjemler mulighed for, at overenskomstens parter inden for overenskomstens område lovligt kan etablere en arbejdsstandsning i overenskomstperioden. Bestemmelsen synes da også allerede på tilblivelsestidspunktet at have bygget på den opfattelse, at der til det enkelte overenskomstforhold kan være knyttet en forudsætning om, at arbejdet i særlige situationer kan standses, uden at der derved sker en krænkelse af fredspligten. Anvendelsesområdet for dette led af § 2, stk. 1, beror derfor i høj grad på fortolkningen af de relevante, overenskomstmæssige bestemmelser, herunder på såvel overenskomstparternes forudsætninger vedrørende – og praktisering af – disse bestemmelser, som på praksis fra Arbejdsretten og de faglige voldgiftsretter vedrørende de pågældende eller sammenlignelige bestemmelser. De arbejdsstandsninger, der på trods af fredspligten kan iværksættes med ”… hjemmel … i kollektiv overenskomst”, kan samles i tre grupper, hvor arbejdsstandsningen søges legitimeret i: • Overenskomstens aflønningsform og aflønningssystem (6.1), i • Nyt arbejde (6.2) eller i • Strejkearbejde (6.3) I de tilfælde, hvor Arbejdsretten er nået frem til, at en part har været berettiget til at iværksætte en arbejdsstandsning, har retten ofte ladet afgørelsen ledsage af en bemærkning om, at der ved prøvelsen af sagen er konstateret en interessekonflikt mellem overenskomstens parter, og at denne omstændighed medfører, at det ikke strider mod fredspligten at søge uoverensstemmelsen løst gennem en konflikt. Som ovenfor anført, afhænger det af arbejdsstandsningens baggrund og karakter, om den i medfør af Hovedaftalens § 2, stk. 1 kan iværksættes umiddelbart, 75 Kapitel 2 § 2, stk. 1 6. Hjemmel i kollektiv overenskomst om der skal gennemføres sædvanlig, fagretlig behandling af den opståede uoverensstemmelse, eller om der kræves sædvanligt varsel i overensstemmelse med Hovedaftalens regler. Det er udgangspunktet, at arbejdsstandsninger, der iværksættes med ”… hjemmel … i kollektiv overenskomst”, skal varsles i henhold til Hovedaftalens regler. Dette udgangspunkt modificeres dog for så vidt angår arbejdsvægring til støtte for krav om tarifering af arbejde, der ikke er dækket af overenskomsten, dvs. nyt arbejde (7.2), og for så vidt angår vægring mod at påtage sig såkaldt ”strejkearbejde” (7.3). Sådanne arbejdsstandsninger kan iværksættes uden overholdelse af varslingsreglerne. 6.1 Overenskomstmæssige forudsætninger vedrørende aflønningen, herunder aflønningsformen og aflønningssystemet Den første gruppe af arbejdsstandsninger, der på trods af den overenskomstmæssige fredspligt kan iværksættes med ”… hjemmel … i kollektiv overenskomst”, er arbejdsstandsninger, der er knyttet til overenskomstmæssige forudsætninger vedrørende aflønningen af arbejdstagerne, herunder aflønningsformen og aflønningssystemet. Sådanne arbejdsstandsninger skal varsles i overensstemmelse med reglerne herfor. Akkordprislister m.v. På områder, hvor overenskomstparterne har aftalt egentlige akkordpriskuranter, akkordprislister, faste akkordpriser eller tilsvarende, kan forholdet være det, at sådanne ordninger til daglig fortrænger overenskomstens almindelige tidlønsbestemmelser. Er der samtidig i den kollektive overenskomst hjemmel til i overenskomstperioden at opsige akkordprisaftalerne – og sker dette – er konsekvensen den, at overenskomstens almindelige tidlønsbestemmelser træder i kraft, når akkordprissystemet bortfalder. Følgen heraf er, at arbejdet – når fagretlig behandling har fundet sted og vist sig resultatløs – kan betales med sædvanlig timeløn. En anden følge er, at såvel arbejdstager- som arbejdsgiverparten er berettiget til at kræve en ny aftale indgået og berettiget til at understøtte dette krav med en behørigt varslet arbejdsstandsning. 76 Kapitel 2 § 2, stk. 1 6. Hjemmel i kollektiv overenskomst Fra praksis, se f.eks. ♦K ♦ 840 (09.03.1925) (DFV 1924 s. 47): ”Der må nu gives klagerne ret i, at hele denne betragtningsmåde ikke passer på værkstedsprislisterne, hvis akkordpriser fremtræder som noget, der fortrænger den i Overenskomsten vedtagne timeløn, medens denne må gælde i det omfang, hvori der ikke foreligger særlige akkordvedtagelser og derfor også må træde i kraft, så snart disse bortfalder. Rettens opfattelse er altså den, at en værkstedsprisliste som den for Middelfart-fabrikken foreliggende udløber eller bortfalder ved lovlig opsigelse fra en af siderne uden særlige frigørelsesvarsler, og at det af den omfattede arbejde efter dens udløb indtil videre undergives timeløn, men at det står den af parterne, der ikke er tilfreds hermed, frit for at søge dette forhold ændret ved behørig varslet arbejdsstandsning.” ♦K ♦ 1976 (06.08.1934) (DFV 1934 s. 303): ”Hvor der derimod – som i nærværende sag – er tale om en ensidig generel ophævelse af tidligere akkorder, kan arbejdet vel kræves udført på timeløn, men det følger af almindelige retsgrundsætninger, som de ovennævnte kendelser er udtryk for, at arbejderne ikke kan være bundne ved arbejdsgiverens ensidige ændring fra akkord til timeløn. Retten kan derfor ikke tiltræde klagernes anbringende om, at den citerede bestemmelse giver arbejdsgiveren ret til – efter akkordernes opsigelse og bortfald – stadig at kræve arbejdet udført til den i bestemmelsen fastsatte timelønsbetaling, uden at arbejderne på deres side må have ret til at reagere herimod ved strejke.” De fremsendte strejkevarsler var derfor gyldige. ♦K ♦ 5613 (09.10.1962) (DFV 1962 s. 54): ”Det må … antages, at det, når en akkordprisliste er bortfaldet ved opsigelse, og timelønning herefter bliver den aflønningsmåde, hvorpå der i mangel af mindelig ordning faldes tilbage, står den part, der ikke er tilfreds hermed, frit for at søge dette forhold ændret ved behørig varslet arbejdsstandsning.” Bestemmelser om genforhandling af løn Også andre overenskomstmæssige bestemmelser kan, afhængig af omstændighederne, legitimere varsling og iværksættelse af arbejdsstandsning. Ved overenskomstfornyelsen i 1987 blev på flere områder indgået 4-årige forlig, der bl.a. indebar, at overenskomsternes lønsatser skulle genforhandles efter 2 år ved en såkaldt midtvejsforhandling. For områder, hvor forlig ikke blev indgået, blev en tilsvarende bestemmelse medtaget i det mæglingsforslag, forligsmanden fremsatte den 11. februar 1987. Fælles for disse bestemmelser var, at aftaleparterne generelt var enige om, at der til midtvejsforhandlingen var knyttet konfliktret, såfremt enighed ikke kunne 77 Kapitel 2 § 2, stk. 1 6. Hjemmel i kollektiv overenskomst opnås. I modsætning hertil var der ved den tilsvarende overenskomstfornyelse i 2000 ikke knyttet konfliktret til midtvejsforhandlingen. Beslægtet hermed er ♦ARD ♦ 90.274 (30.08.1990) (AT 1990 s. 150): Ved overenskomstfornyelsen i 1987 indgik parterne i en overenskomst aftale om en 4-årig fornyelse. Samtidig aftalte man, at overenskomstens betalingssatser kunne opsiges til den 1. marts 1989. Den 1. marts 1989 indgik man aftale om, hvorledes betalingssatserne (efter forhandling) skulle reguleres fremadrettet. Samtidig aftalte man, at der herefter ikke var ”… anledning til iværksættelse af konflikt”. Under de efterfølgende forhandlinger kunne der ikke opnås enighed om reguleringen af det 4. overenskomstår, og forbundet varslede derfor konflikt. Arbejdsretten udtalte, at ”Protokollatet af 1. marts 1989 må forstås således, at parterne har givet afkald på konfliktret indtil udløbet af indeværende overenskomstperiode”. Nye lønsystemer eller lønelementer Om forhandlinger om indførelse af f.eks. nye lønsystemer, pensionsordninger m.v. i overenskomstperioden, se f.eks. ♦ARD ♦ 88.311 (12.10.1988) (AT 1988 s. 141): Ifølge et overenskomstprotokollat skulle forhandlinger om et nyt lønsystem ”… være afsluttet senest den 1. januar 1988, således at det nye lønsystem træder i kraft pr. 1. marts 1988”. Arbejdsretten fandt, at der med protokollatet var truffet aftale om, at overenskomstens lønsystem skulle afløses af et nyt, og at protokollatet ikke alene var udtryk for en hensigtserklæring uden nogen retsvirkning, såfremt et forhandlingsresultat ikke blev opnået. Retten påpegede, at det ikke var bevist, ”… at parterne var enige om eller havde en fælles forudsætning om, … at der ikke var adgang til at iværksætte konflikt, hvis man ikke nåede til et forhandlingsresultat. Når enighed ikke er opnået, foreligger en interessekonflikt. Under disse omstændigheder findes det ikke at stride mod fredspligten, at indklagede – selv om der ikke udtrykkeligt er taget stilling til spørgsmålet – har varslet konflikt til understøttelse af sine krav med hensyn til indholdet af et nyt lønsystem”. ♦ARD ♦ 92.319 (19.02.1993) (AT 1993 s. 106): Ved overenskomstfornyelsen i 1991 indgik en række arbejdstagerforbund aftale med de modstående arbejdsgiverorganisationer om nedsættelse af udvalg med henblik på etablering af pensionsordninger fra den 1. januar 1993. Udvalgsforhandlingerne endte resultatløst, hvorpå forbundene varslede konflikt. Arbejdsretten udtalte, at forbundene havde ”… haft føje til at antage, at de har ret til at få etableret en pensionsordning fra 78 Kapitel 2 § 2, stk. 1 6. Hjemmel i kollektiv overenskomst den 1. januar 1993. Det er ikke gjort gældende, at parterne havde en fælles forudsætning om, at der ikke var adgang til at iværksætte konflikt, hvis man ikke nåede til et forhandlingsresultat. Når enighed ikke er opnået, foreligger der en interessekonflikt. Under disse omstændigheder strider det ikke mod fredspligten, at de indklagede forbund har varslet konflikt …”. ♦ARD ♦ 93.132 (07.07.1993) (AT 1993 s. 129): Ved mæglingsforslaget af 16. marts 1991 blev det overladt til overenskomstparterne ved forhandling at fastlægge den nærmere udformning af en pensionsordning, der skulle træde i kraft 1. januar 1993. Arbejdsretten udtalte, at ”Da parterne ikke har kunnet opnå enighed om ordningen, foreligger der en interessetvist, og det strider derfor ikke mod fredspligten nu at søge spørgsmålet løst gennem konflikt”. Det var ikke over for retten godtgjort, at forbundet havde fraskrevet sig konfliktretten, eller at parterne havde en fælles forudsætning herom. 6.2 Overenskomstmæssige forudsætninger vedrørende nyt arbejde Den anden gruppe af arbejdsstandsninger, der på trods af den overenskomstmæssige fredspligt kan iværksættes med ”… hjemmel … i kollektiv overenskomst”, er de arbejdsstandsninger, der begrundes i forekomsten af nyt arbejde. Sådanne arbejdsstandsninger kan som hovedregel iværksættes uvarslet, hvis der reelt er tale om arbejde, der ikke er dækket af den bestående overenskomst, og hvis arbejdet endnu ikke er påbegyndt. Hvornår foreligger der ”nyt arbejde”? Gyldighedsområdet for de kollektive overenskomster er afgrænset i personlig, geografisk og faglig henseende. Herudover sondres mellem områdeoverenskomster og medlemsoverenskomster. De fleste kollektive overenskomster er områdeoverenskomster. En områdeoverenskomst finder anvendelse på alt arbejde, der udføres inden for rammerne af overenskomstens naturlige, faglige gyldighedsområde, uanset hvem der udfører arbejdet. Det overenskomstbærende forbund har derfor krav på, at overenskomsten overholdes i forhold til alle lønmodtagere, der udfører arbejde omfattet af overenskomstens gyldighedsområde. En medlemsoverenskomst – f.eks. Lederaftalen indgået mellem Lederne og DA – finder derimod udelukkende anvendelse på medlemmer af det overenskomstbærende forbund. For så vidt angår medlemsoverenskomster, har det overens79 Kapitel 2 § 2, stk. 1 6. Hjemmel i kollektiv overenskomst komstbærende forbund derfor alene krav på, at overenskomsten overholdes i forhold til lønmodtagere, der er organiseret i forbundet. Hvilke arbejdsopgaver og arbejdsfunktioner en overenskomst omfatter, afhænger af overenskomstens faglige gyldighedsområde. Det faglige gyldighedsområde kan – i mere eller mindre detaljeret grad – være beskrevet i overenskomsten, men kan også i det hele hvile på overenskomstparternes forudsætninger og praktiske anvendelse af overenskomsten. Afhængig af overenskomstens udformning er såkaldt ”nyt arbejde” derfor karakteriseret ved at være • arbejde, der falder uden for overenskomstparternes egen beskrivelse af overenskomstens faglige gyldighedsområde, og samtidig • arbejde, der falder uden for, hvad overenskomstparterne forudsatte eller måtte påregne ved overenskomstindgåelsen, og samtidig • arbejde, der falder uden for overenskomstparternes praktiske anvendelse af overenskomsten. Arbejde, der med rette betegnes som nyt, er af samme årsag ikke undergivet overenskomstmæssige betalingsregler. Begge parter i den kollektive overenskomst kan derfor kræve vilkårene for arbejdets udførelse gjort til genstand for forhandling og regulering i overenskomsten og – fordi der er tale om en interessetvist – om nødvendigt understøtte kravet med en arbejdsstandsning, uden at der derved sker et brud på fredspligten. Om et arbejde er omfattet af overenskomstens faglige gyldighedsområde eller ej, beror i sidste ende på en fortolkning af overenskomsten, og rene uoverensstemmelser herom henhører derfor under faglig voldgift, jf. også Hovedaftalens § 3, stk. 2, sidste punktum. Af og til udmønter parternes uoverensstemmelse sig dog i fremsendelsen af konfliktvarsler, og da spørgsmålet om lovligheden af sådanne varsler henhører under Arbejdsretten, er praksis herfra af væsentlig betydning. Se f.eks. ♦ARD ♦ 88.420 (12.05.1989) (AT 1989 s. 108): Arbejdsretten udtalte, at ”Selvom det efter Ministeriet for offentlige arbejders skrivelse af 29. oktober 1982 må lægges til grund, at den kørsel med handicappede, der er etableret af Århus sporveje, er omfattet 80 Kapitel 2 § 2, stk. 1 6. Hjemmel i kollektiv overenskomst af begrebet ”almindelig rutekørsel” i loven om buskørsel, og at det har været overenskomstparternes opfattelse ved overenskomstens indgåelse, at man dermed havde foretaget en afgrænsning af det område, for hvilket overenskomsten skulle gælde, findes dette ikke afgørende for bedømmelsen af det forhold, der foreligger til pådømmelse under denne sag, idet betragtningen alene kan have gyldighed i det omfang, hvori kørsel i praksis udførtes eller var forudselig på tidspunktet for overenskomstens indgåelse. For så vidt angår kørsel med handicappede under den af Århus sporveje etablerede ordning er der tale om et helt nyt arbejde, der på væsentlig måde adskiller sig fra det hidtil kendte. Det har derfor ligget uden for parternes forudsætninger ved overenskomstens oprettelse. Herefter findes det berettiget, at indklagede stiller krav om, at løn- og arbejdsvilkår for dette nye område inden for overenskomstens løbetid gøres til genstand for særlig overenskomstforhandling. Indklagedes frifindelsespåstand vil herefter være at tage til følge”. I de tilfælde, hvor Arbejdsretten er nået frem til, at en part har været berettiget til at iværksætte en arbejdsstandsning, har retten ofte ladet afgørelsen ledsage af en bemærkning om, at der ved prøvelsen af sagen er konstateret en interessekonflikt mellem overenskomstens parter, og at denne omstændighed medfører, at det ikke strider mod fredspligten at søge uoverensstemmelsen løst gennem en konflikt. Hvornår skal en arbejdsstandsning varsles? Hvis et arbejde ikke er dækket af den gældende overenskomst – og dermed i relation til overenskomsten har karakter af ”nyt arbejde” – opstår spørgsmålet, om konstateringen heraf berettiger en overenskomstpart til at iværksætte arbejdsstandsning umiddelbart, eller om Hovedaftalens regler om varsling af konflikt under alle omstændigheder skal overholdes. Hvis overenskomstens parter selv har vedtaget regler for behandling af faglig strid, skal disse under alle omstændigheder overholdes, og findes sådanne regler ikke, skal reglerne i Normen følges, jf. arbejdsretslovens § 33 sammenholdt med Normens § 17. Selv om en fagretlig behandling fastlår, at der er tale om nyt arbejde, kan det dog stadig være ulovligt at varsle og iværksætte en arbejdsstandsning. Se f.eks. ♦K ♦ 2162 (04.12.1935) (DFV 1935 s. 339): Ved voldgiftskendelse blev det fastslået at der forelå en ny arbejdsmetode med den følge, at overenskomstens akkordbestemmelser ikke kunne anvendes. Parternes overenskomst byggede imidlertid på den forudsætning, at arbejdstagerne i en sådan situation skulle udføre 81 Kapitel 2 § 2, stk. 1 6. Hjemmel i kollektiv overenskomst arbejdet på timeløn, indtil der ved anvendelse af de nye hjælpemidler var indvundet den tilstrækkelige erfaring til fastsættelse af en passende betaling for arbejdet. Et afgivet konfliktvarsel var derfor ulovligt. Arbejdet er utvivlsomt nyt Er det utvivlsomt, at der tale om nyt arbejde, og er arbejdet endnu ikke påbegyndt, kan en arbejdsstandsning iværksættes uden overholdelse af Hovedaftalens varslingsregler. Dette gælder dog ikke, såfremt parternes overenskomst eller de til overenskomsten knyttede forudsætninger leder til et andet resultat. Er det imidlertid ikke tilfældet, vil en arbejdsstandsning under sådanne omstændigheder kunne iværksættes uvarslet og får da karakter af en vægring mod at påbegynde arbejde, der ikke er dækket af overenskomsten. Om iværksættelse af en sådan arbejdsstandsning, se f.eks. ♦ARD ♦ 96.412 (06.03.1997) (AT 1997 s. 102): Efter bevisførelsen fandt Arbejdsretten, at et arbejde var ”… nyt arbejde i arbejdsretlig forstand med den følge, at der lovligt, også i en overenskomstperiode, kan iværksættes konflikt til støtte for kravet …” (om prissætning). Retten udtalte dernæst, at ”Bestemmelserne om varsling af arbejdsstandsning i § 6 i parternes hovedoverenskomst tager i første række sigte på den i hovedoverenskomstens § 5 omhandlede situation, at en kollektiv overenskomst er opsagt med henblik på fornyelse. Bestemmelserne kan derfor ikke antages at være til hinder for at følge sædvanlig arbejdsretlig teori og praksis ved afgørelsen af, om det overhovedet har været nødvendigt at varsle den blokade, som forbundet agter at iværksætte. … Som anført af indklagede er det i arbejdsretlig teori og praksis antaget, at kampskridt kan iværksættes uden varsling i en overenskomstperiode til støtte for krav, der ikke er dækket af overenskomsten”. Arbejdsretten konkluderede, at det herefter måtte lægges til grund, at varsling af blokade i overensstemmelse med de formelle regler i hovedoverenskomsten havde været unødvendig. Selv om det hænder, at overenskomstparterne er enige om, at et arbejde falder uden for overenskomsten og derfor kan kræves tariferet, vil den oftest forekommende situation dog være den, at der er uenighed herom. Det er tvivlsomt, om arbejdet er nyt Er der berettiget tvivl med hensyn til, om et arbejde er omfattet af overenskomsten, og dermed berettiget tvivl om, hvorvidt arbejdet overhovedet kan forlanges udført (så længe det ikke er tariferet), opstår flere spørgsmål. 82 Kapitel 2 § 2, stk. 1 6. Hjemmel i kollektiv overenskomst For det første, om arbejdstagerne også i en sådan situation – varslet eller uvarslet – kan iværksætte arbejdsstandsning. For det andet, om arbejdsgiveren i medfør af ledelsesretten kan kræve, at arbejdet udføres, indtil en afklaring af parternes uoverensstemmelse foreligger, og for det tredje, under hvilke betingelser arbejdet i givet skal udføres i perioden, indtil en afklaring foreligger. I praksis bør sædvanlig fagretlig behandling altid iværksættes, såfremt der er tvivl om, hvorvidt et arbejde er omfattet af overenskomsten eller ej. En påtænkt arbejdsstandsning bør i sådanne tilfælde varsles. Arbejdstagerne kan vælge at fremsætte krav om en given aflønning for det arbejde, der hævdes at være nyt, og samtidig – som betingelse for at udføre arbejdet – kræve, at arbejdsgiveren stiller sikkerhed for eller på anden måde garanterer opfyldelse af lønkravet, såfremt det måtte vise sig, at arbejdet ikke er omfattet af overenskomsten. Se f.eks. ♦K ♦ 1387 (18.09.1930) (DFV 1930 s. 213): Hvorvidt arbejdstagerne skulle have medhold i en påstand om, at et bestemt arbejde faldt uden for overenskomsten, var et spørgsmål, der henhørte under faglig voldgift. Et afgivet konfliktvarsel omfattede imidlertid også arbejde, der utvivlsomt var dækket af overenskomsten, og var derfor ulovligt. Retten tilsluttede sig, at det var uheldigt, hvis ” … en forskellig opfattelse af overenskomsternes rækkevidde skulle give anledning til arbejdsvægringer inden arbejdets påbegyndelse med den betydelige risiko for arbejderne, at arbejdsvægringen senere statueres at være ulovlig”. Retten påpegede derfor, at ” … i tilfælde, hvor forståelsen virkelig kan give rimelig anledning til tvivl, vil den udvej stå åben for arbejderne at fremsætte deres Krav og betinge arbejdets påbegyndelse af, at der fra deres arbejdsgivers side stilles sikkerhed for kravets opfyldelse”. Tilbyder arbejdsgiveren at deponere den krævede betaling, er der herefter ikke adgang til at vægre sig mod at udføre arbejdet, før det måtte være fastslået, at dette falder uden for overenskomsten. Den kollektive overenskomst kan også selv bidrage til en afklaring af, hvorledes uoverensstemmelser om nyt arbejde skal behandles: ♦ARD ♦ 8514 (01.02.1979) (AD 1978/79 s. 128): Arbejdsretten konstaterede, at ”Det findes at følge af overenskomstens § 1, stk. 1, at raffinaderiteknikerne har pligt til at deltage i betjeningen af nye tekniske anlæg til olieraffinering, også når det drejer sig om anlæg af en ny type. Hvis teknikerne finder, at arbejdet ved betjeningen af et anlæg af en ny type falder uden for overenskomstens forudsætninger, kan de vel forlange fagrets- 83 Kapitel 2 § 2, stk. 1 6. Hjemmel i kollektiv overenskomst lig behandling af et sådant spørgsmål, men et krav herom fritager dem ikke for pligt til at betjene anlægget i tiden frem til den fagretlige afgørelse”. Det er tvivlsomt, om en lovlig hovedkonflikt til støtte for et krav om overenskomstdækning af nyt arbejde kan understøttes med en sympatikonflikt. Ganske vist er det i almindelighed antaget, at der inden for hovedorganisationernes område består en meget vid adgang til iværksættelse af såvel hovedkonflikt som sympatikonflikt, når en interessekonflikt foreligger, men denne antagelse knytter sig i høj grad til de situationer, hvor en overenskomst slet ikke er indgået eller skal fornyes. Det er derfor nærliggende at antage, at anvendelse af sympatikonflikt er udelukket, eller dog stærkt begrænset, når nyt arbejde opstår og hvor der måske nok konstateres en interessekonflikt, men hvor udgangspunktet dog er, at parterne allerede har etableret en overenskomstrelation, med den deraf følgende forventning om fredspligt i overenskomstperioden. Der foreligger ingen udtrykkelig retspraksis herom, men en kendelse afsagt af Den faste Voldgiftsret antyder, at brugen af sympatikonflikt er udelukket eller indskrænket. ♦K ♦ 2091 (02.05.1935) (DFV 1935 s. 167): En virksomhed indførte et nyt alkali anlæg. Forbundet varslede konflikt til støtte for et krav om overenskomst for alt arbejde ”… i og ved” anlægget. Retten konstaterede, at der var tale om et nyt arbejdsområde, som hverken havde været forudset eller påregneligt på tidspunktet for overenskomsten indgåelse. Overenskomsten var derfor ikke til hinder for, at ”… de indklagede gennem arbejdsstandsning søger tilvejebragt en ordning med hensyn til arbejdet vedrørende det pågældende anlæg”. Retten påpegede særskilt, at ”Den varslede strejke tilsigter ikke at lægge nogen hindring i Vejen for fabrikkens olieindustri i øvrigt”. 6.3 Overenskomstmæssige forudsætninger vedrørende strejkeramt arbejde Den tredje gruppe af arbejdsstandsninger, der på trods af den overenskomstmæssige fredspligt kan iværksættes med ”… hjemmel … i kollektiv overenskomst”, er de arbejdsstandsninger, der overordnet sættes i relation til begrebet ”strejkearbejde”. Sådanne arbejdsstandsninger kan iværksættes uvarslet, og i de sjældne tilfælde, hvor dette sker, er det næsten altid arbejdstagere, der påberåber sig retten hertil. De situationer, som bestemmelsen tager sigte på, kan dog også opstå på arbejdsgiverside. 84 Kapitel 2 § 2, stk. 1 6. Hjemmel i kollektiv overenskomst Strejkearbejde defineres sædvanligvis som arbejde, der på grund af en lovlig arbejdskonflikt hos en arbejdsgiver, af denne arbejdsgiver søges overført til, og udført af, andre organiserede arbejdstagere end dem, der direkte er omfattet af den lovlige konflikt. Det er i den forbindelse uden betydning, om arbejdet søges udført af organiserede arbejdstagere i en helt anden virksomhed, eller om arbejdet blot internt i den konfliktramte virksomhed, søges udført af andre, organiserede arbejdstagere. Hovedaftalens § 2, stk. 1 giver organiserede arbejdstagere mulighed for under visse betingelser, uvarslet at vægre sig mod at udføre sådant ”strejkearbejde”, uden at en sådan vægring er i strid med fredspligten. Der er flere grunde hertil. For det første hensynet til den enkelte arbejdstager, der ikke skal kunne bringes i en situation, hvor udførelse af bestemte arbejdsopgaver indebærer en illoyal handling i forhold til andre, organiserede arbejdstagere, der er involveret i en lovlig arbejdskonflikt. Arbejdstageren har derfor ret til selv at vægre sig mod at udføre sådant arbejde. For det andet hensynet til den arbejdstagerorganisation, hvis medlemmer deltager i en lovlig arbejdskonflikt. En sådan arbejdskonflikt kunne let gøres virkningsløs, hvis den konfliktramte arbejdsgiver ubetinget kunne kræve, at andre organiserede arbejdstagere udførte det konfliktramte arbejde, uden at forbundet kunne imødegå et sådant krav med et uvarslet pålæg til sine øvrige medlemmer, om at afstå fra at udføre dette. Forbundet har derfor ret til at forbyde sine medlemmer at udføre sådant arbejde. Adgangen til uvarslet at vægre sig mod at udføre strejkearbejde er nært beslægtet med adgangen til at iværksætte sympatikonflikt, og den mest iøjnefaldende forskel mellem de to ”aktionsformer” er, at en sympatikonflikt skal varsles, hvorimod vægring mod at påtage sig strejkearbejde kan ske uvarslet. Bl.a. på grund af ligheden med retten til at iværksætte sympatikonflikt må det dog antages, at en uvarslet vægring mod at udføre strejkearbejde kun kan komme på tale under den forudsætning, at det arbejde, arbejdstageren forventes at udføre, klart har karakter af strejkearbejde, og at udførelse af arbejdet samtidig er egnet til at krænke arbejdstagerens solidaritetsfølelse i relation til andre, aktionerende arbejdstagere. Retten til uvarslet at vægre sig mod at udføre strejkearbejde er altså ikke en ret til uden varsel at yde direkte støtte til hovedkonflikten, selv om en sådan vægring naturligvis indirekte kommer til at støtte de arbejdstagere, der er involveret i en lovlig konflikt. 85 Kapitel 2 § 2, stk. 1 6. Hjemmel i kollektiv overenskomst Den omstændighed, at en konfliktramt arbejdsgivers kunder vælger at placere ordrer på arbejde hos andre arbejdsgivere, gør ikke, at sådant arbejde kan anses som strejkearbejde. Retten til at vægre sig mod at udføre konfliktramt arbejde opfattes traditionelt som forudsat ved indgåelsen af den kollektive overenskomst, og rubriceres derfor i den kategori af arbejdsstandsninger, der på trods af fredspligten kan iværksættes i medfør af Hovedaftalens § 2, stk. 1, med ”… hjemmel … i kollektiv overenskomst”. Den Faste Voldgiftsret fastslog allerede i 1912 i K 73, at der i almindelighed består en ret for arbejdstagerne til at vægre sig mod at udføre strejkearbejde. Retten fastslog samtidig, at i tilfælde, hvor der er iværksat en lovlig strejke eller en lovlig lockout, kan der indenfor konfliktens område uden yderligere varsler også iværksættes en blokade eller en boykot af det arbejde, hovedkonflikten omfatter. Dette fremgår ikke direkte af Hovedaftalen, men udledes altså af retspraksis. ♦K ♦ 73 (10.07.1912) (DFV 1912 s. 38): Retten udtalte om det såkaldte strejkearbejde, at ”Fremdeles må det betragtes som en følge af en lovlig iværksat strejke, at alle organiserede arbejdere er berettigede til at nægte at udføre det arbejde, som skulde have været udført for en arbejdsgiver, hos hvem der foreligger en lovlig iværksat arbejdsstandsning, også når dette arbejde f.eks. ved overflytning af det materiale, der skal behandles, bevislig er overført til en anden arbejdsgiver, hos hvem der ellers ikke er arbejdsstandsning” Retten påpegede dernæst et andet, vigtigt princip: ”Videre må det anses berettiget, når der – som sket i det her til påkendelse foreliggende tilfælde – fra arbejdsgivernes side iværksættes boycotting af lovlig strejkende arbejdere også hos andre arbejdsgivere i det eller de fag, indenfor hvilke strejke lovlig er erklæret”. Adgangen til uvarslet at supplere en strejke eller lockout med en blokade eller boykot er dog begrænset til det område, den varslede primærkonflikt vedrører, og f.eks. kan en strejke inden for murerområdet ikke uden videre suppleres med en boykot inden for transportområdet. Se f.eks. ♦K ♦ 186 (20.12.1916) (DFV 1916 s. 46): Murerarbejdsmændenes Fagforening varslede og iværksatte en lovlig strejke. Nogle murerarbejdsmænd fik ansættelse i en vognmandsvirksomhed, men derpå afskediget uden varsel med henvisning til, at en boykot uden videre kunne iværksættes. Retten henviste indledningsvis til K 73 og påpegede dernæst, at den nu opståede sag adskilte sig fra den tidligere, bl.a. derved at der kun var ”… iværksat strejke overfor murerlavet, ikke tillige overfor vognmændene”. Retten konkluderede, at arbejdsgiversidens uvars- 86 Kapitel 2 § 2, stk. 1 6. Hjemmel i kollektiv overenskomst lede boykot af arbejdstagere, der havde fået ansættelse i vognmandsfaget, under disse omstændigheder var ulovlig. Selv om Hovedaftalens § 2, stk. 1 primært har betydning for organiserede arbejdstagere, ligger det altså fast, at også organiserede arbejdsgivere i visse situationer kan påberåbe sig bestemmelsen. På samme måde, som organiserede arbejdstagere uvarslet kan vægre sig mod at udføre arbejde, der hos en anden arbejdsgiver er ramt af en lovlig konflikt, kan organiserede arbejdsgivere uvarslet vægre sig mod at ansætte de arbejdstagere, der som følge af den lovlige konflikt søger arbejde hos dem. Retten hertil er dog – jf. K 73 – begrænset til netop det overenskomstområde, indenfor hvilket arbejdstagersiden har iværksat en lovlig konflikt. Arbejdsgiverens ret til, under sådanne særlige omstændigheder, at iværksætte en uvarslet arbejdsstandsning kan næppe udstrækkes til at omfatte arbejdstagere, der allerede har opnået ansættelse hos arbejdsgiveren. Se f.eks. ♦K ♦ 3858 (04.12.1946) (DFV 1947 s. 31): En arbejdsgiver afskedigede uden varsel et antal arbejdstagere, med den begrundelse, at de var omfattet af en lovlig konflikt iværksat over for en anden virksomhed. Det kunne ikke afvises, at arbejdsgiveren – da arbejdstagerne blev ansat – var bekendt med den lovlige konflikt, og der var heller ikke påvist nogen driftsmæssig begrundelse for at opsige de pågældende. Arbejdstagerne havde derfor en berettiget forventning om at udføre det arbejde, de var antaget til. Adgangen til at vægre sig mod at udføre konfliktramt arbejde udspringer som nævnt af bl.a. solidaritetshensyn. Ved at påtage sig strejkearbejde risikerer den organiserede arbejdstager nemlig at handle illoyalt og i modstrid med de inte resser andre organiserede kolleger og arbejdstagerorganisationen aktionerer til støtte for, og på tilsvarende vis risikerer den organiserede arbejdsgiver at handle i strid med kollegiale og overordnede interesser ved at ansætte arbejdstagere, der er omfattet af en lovlig konflikt. Der består ikke nogen pligt for arbejdstagerne til at vægre sig mod at udføre strejkearbejde, og som udgangspunkt står det derfor arbejdsgiveren frit at pålægge arbejdstagerne at udføre arbejdet, ligesom det står arbejdstagerne frit at påtage sig dette. 87 Kapitel 2 § 2, stk. 1 6. Hjemmel i kollektiv overenskomst Af samme årsag er det i praksis anerkendt, at Hovedaftalens § 2, stk. 1 ikke alene giver den enkelte, organiserede arbejdstager mulighed for at standse arbejdet, men også, at bestemmelsen berettiger det arbejdstagerforbund, hvis medlemmer allerede er i konflikt, til at give andre medlemmer af forbundet pålæg om ikke, at udføre strejkeramt arbejde. De solidaritetshensyn, der for medlemmerne af et bestemt forbund legitimerer den uvarslede vægring mod at udføre arbejde, der skulle have været udført af andre, aktionerende medlemmer af forbundet, kan muligvis på tilsvarende vis påberåbes af medlemmerne af et andet arbejdstagerforbund, hvis dette forbunds medlemmer er tiltænkt at udføre det strejkeramte arbejde, og hvis begge forbund er organiseret i LO. Uanset, om det er den enkelte arbejdstager, der beslutter at vægre sig mod at udføre strejkeramt arbejde, eller om det er arbejdstagerorganisationen, der pålægger sine medlemmer at afstå herfra, kan arbejdsvægringen som nævnt iværksættes umiddelbart. Bevisbyrden for, at en vægring mod at udføre et bestemt arbejdet er berettiget, og derfor ikke udgør et brud på fredspligten, påhviler arbejdstagersiden. Se f.eks. ♦ARD ♦ 9420/9426 (30.06.1981) (AT 1981 s. 142): Arbejdsretten udtalte, ”… at arbejdere, der står uden for en lovligt iværksat arbejdskonflikt, ikke er afskåret fra at nægte at udføre deres sædvanlige arbejde, når der foreligger en ”strejkearbejdssituation”. Da nægtelse af at udføre konfliktramt arbejde – i modsætning til en egentlig sympatistrejke – kan iværksættes uden varsel, må der, særlig når det er arbejdernes sædvanlige arbejde der berøres, stilles ret strenge krav til beviset for de omstændigheder, som er kendetegnende for en strejkearbejdssituation, er til stede. Bevisbyrden herfor påhviler … den part, som gør strejkearbejdssynspunktet gældende”. Adgangen til at vægre sig mod at udføre strejkearbejde er som nævnt begrundet i bl.a. solidaritetshensyn og minder derved om adgangen til at iværksætte sympatikonflikt. Retten til at vægre sig mod at udføre strejkeramt arbejde adskiller sig dog på flere punkter fra retten til at varsle og iværksætte sympatikonflikt. Vigtigst er det, at en vægring mod at udføre strejkearbejde kan iværksættes omgående og uvarslet under den forudsætning, at strejkearbejdet er omfattet af en lovligt varslet og iværksat arbejdsstandsning. 88 Kapitel 2 § 2, stk. 1 6. Hjemmel i kollektiv overenskomst Er det påståede strejkearbejde ikke omfattet af et kampskridt, der i såvel formel som materiel henseende er lovligt – f.eks. i tilfælde af en overenskomststridig arbejdsnedlæggelse – vil det være i strid med fredspligten, at vægre sig mod at udføre arbejdet. ♦ARD ♦ 10.463 (18.03.1986) (AT 1986 s. 24): ”Det er almindeligt antaget, senest ved Arbejdsrettens dom af 8. november 1985 i sag nr. 10.284 vedrørende samme forbund, og erkendt af de indklagede, at arbejdstagere ikke kan vægre sig ved at udføre arbejde, der overføres fra en virksomhed, der er ramt af en overenskomststridig arbejdsnedlæggelse.” Er det påståede strejkearbejde ikke omfattet af et kampskridt, der er iværksat som et led i en interessekonflikt, vil det ligeledes være i strid med fredspligten, at vægre sig mod at udføre arbejdet. ♦K ♦ 1331 (18.02.1930) (DFV 1930 s. 56): ”Retten finder at maatte give Klagerne Medhold i, at den oftnævnte, i Kendelse Nr. 73 udtalte Grundsætning ikke kan være anvendelig, naar den paagældende Arbejdsstandsning er iværksat paa Grund af Arbejdsgiverens Betalingsstandsning. Begrundelsen af den nævnte Regel maa søges deri, at Virkningen af en Arbejdsstandsning, der paa lovlig Maade anvendes som Kampmiddel, ikke bør kunne svækkes ved, at den paagældende Arbejdsgiver lader sit Arbejde udføre andet Steds, ligesom det ville være et ubilligt Forlangende, at organiserede Arbejdere skulde være nødsagede til at udføre saadant Arbejde i direkte strid med deres Kammeraters Interesse.” Arbejdstagerne skal i alle tilfælde udføre deres sædvanlige arbejde, medmindre det konkrete arbejde netop er overført til de pågældende, for derved at afbøde virkningerne af den lovlige konflikt. Dette blev antydet allerede ved den ovenfor omtalte kendelse i sag 73 og direkte udtalt i sagerne K 2200 og ARD 10.119. ♦K ♦ 2200 (03.03.1936) (DFV 1936 s. 60): Arbejdsgiver A traf nogen tid forinden iværksættelsen af en lovlig blokade, aftale med arbejdsgiver B om midlertidigt at overflytte materialer og en maskine til arbejdsgiver B. Først da blokaden blev iværksat, beordrede arbejdsgiver B produktionen igangsat, og man leverede herefter i en periode dagligt de færdigproducerede varer til arbejdsgiver A. Arbejdstagerne beskæftiget hos arbejdsgiver B nægtede på et tidspunkt at udføre arbejde på en større ordre. Retten fandt, at arbejdet i hvert fald måtte sidestilles med konfliktramt arbejde, hvorfor det havde været lovligt at vægre sig mod at udføre dette. 89 Kapitel 2 § 2, stk. 1 6. Hjemmel i kollektiv overenskomst ♦ARD ♦ 10.119 (29.03.1984) (AT 1984 s. 104): Arbejdsretten udtalte sig først generelt om bevisbyrdespørgsmålet: ”Der foreligger ikke en sympatikonflikt, men en opfordring til at vægre sig ved at udføre arbejde, som ifølge den indgåede overenskomst og den enkelte arbejdsaftale henhører under de pågældende arbejdstageres sædvanlige arbejde. Bevisbyrden for, at et sådant arbejde er strejkeramt som følge af andre arbejdstageres lovlige arbejdskonflikt, påhviler arbejdstagerne.” Retten fastslog dernæst, at arbejdstagerne udelukkende udførte deres sædvanlige arbejde, og understregede, at ”Udførelse af arbejdstagernes hidtidige arbejde kan ikke anses som konfliktramt arbejde”. Da forbundet havde udsendt forholdsordrer, der generelt pålagde medlemmerne at nægte at udføre dette arbejde, og da der under sagen ikke var ført bevis for, at arbejdstagerne var blevet pålagt ”… at udføre andet end deres sædvanlige arbejde og heller ikke at viderebehandle arbejde, som er udført af andre i stedet for de konfliktramte” arbejdstagere, havde forbundets forholdsordre haft karakter af en opfordring til en overenskomststridig arbejdsvægring i strid med fredspligten. Også en opmandskendelse i faglig voldgift inden for det offentlige område har fastslået princippet om, at arbejdstagerne skal udføre deres sædvanlige arbejde under en lovlig konflikt. Kendelsen berører samtidig spørgsmålet om, i hvilket omfang en arbejdsgiver er berettiget til at iværksætte afværgeforanstaltninger med henblik på at afbøde virkningerne af en konflikt. Dette spørgsmål angår grænserne for arbejdsgiverens udøvelse af ledelsesretten og har for så vidt intet at gøre med retten til at vægre sig mod at udføre strejkearbejde. Kendelsen og en dom afsagt af Arbejdsretten i 2011 tjener imidlertid til at belyse sammenstødet mellem de modsatrettede interesser, der kommer i spil op til og efter iværksættelsen af en lovlig konflikt. ♦FV ♦ 1985.09.25 (AT 1985 s. 214): Overenskomstens parter enedes om at lade en uoverensstemmelse om strejkearbejde afklare før iværksættelsen af en lovlig konflikt. Voldgiftsretten fastslog indledningsvis, at den lovlige arbejdsstandsning, der ville blive iværksat af en gruppe arbejdstagere, ikke medførte, at en anden gruppe arbejdstagere kunne vægre sig mod at udføre deres hidtidige arbejde uden at varsle sympatikonflikt. Det hedder herom at ”Sålænge pædagogernes arbejdsintensitet ikke forøges, kan de ikke anses at medvirke til at afbøde den af medhjælperne varslede lovlige konflikt”. ♦ARD ♦ 2011.297 (31.05.2011) (AT 2011 s. 126): ”Det må efter almindelig arbejdsretlig teori og praksis antages, at formålet med varslingsbestemmelser er at give modparten mulighed for at indrette sig på konflikten. Det påhviler dog – så længe konflikten ikke er trådt i kraft – begge parter at overholde fredspligten i henhold til den indgåede overenskomst. Dette vil i varslingsperioden kunne medføre indskrænkninger i arbejdsgive90 Kapitel 2 § 2, stk. 1 6. Hjemmel i kollektiv overenskomst rens sædvanlige ledelsesret, idet det må respekteres, at arbejdet ikke er konfliktberørt, indtil arbejdsstandsningen iværksættes. Det antages således i overensstemmelse hermed, at vægring over for sædvanligt overarbejde er overenskomststridigt i varslingsperioden, mens det er lovligt at vægre sig ved udførelsen af overarbejde, hvis formålet herved er en produktion, som ellers ikke ville være blevet udført, inden konflikten trådte i kraft”. Arbejdsretten fandt herefter, at arbejdsgiverens ”Pålæg til medlemmerne (af arbejdstagerorganisationen) om at foretage direkte oplæring, f.eks. i form af sidemandsoplæring, af personer, der skal overtage deres arbejde ved konfliktens ikrafttræden, findes at ligge uden for deres sædvanlige arbejdsopgaver, og findes at ligge uden for, hvad medlemmerne skal tåle i en varslingsperiode.” 91 Kapitel 2 § 2, stk. 1 7. Sympatistrejke eller sympatilockout 7. Sympatistrejke eller sympatilockout 7.1 Sympatikonflikt Det fremgår af Hovedaftalens § 2, stk. 1, sidste pkt., at ”Sympatistrejke eller sympatilockout kan i øvrigt etableres i overensstemmelse med aftaler og retspraksis”. Sympatikonflikter er støtteaktioner, hvor de aktionerende arbejdstagere eller arbejdsgivere ved hjælp af en lovligt varslet og iværksat arbejdsstandsning (sympatikonflikten) søger at støtte andre arbejdstagere eller arbejdsgivere, der allerede er omfattet af en lovligt varslet og iværksat hovedkonflikt. De sympatikonflikter, der kan etableres i henhold til Hovedaftalens § 2, stk. 1, retter sig derfor mod arbejdsgivere eller arbejdstagere, der enten via organisationsmedlemskab eller via kollektiv aftale, omfattes af Hovedaftalens bestemmelser. De arbejdstagere eller arbejdsgivere, der omfattes af sympatikonflikten, står uden for den verserende hovedkonflikt, og er derfor ikke direkte omfattet af den interessetvist, der ligger til grund for hovedkonflikten. Af samme grund har de arbejdstagere og/eller arbejdsgivere, der berøres af en sympatikonflikt, sædvanligvis en overenskomstbetinget forventning om, at der i overenskomstperioden består fredspligt, og derfor ikke lovligt kan etableres nogen form for arbejdsstandsning. Hovedaftalens særlige adgang til at etablere sympatikonflikt rubriceres derfor som en undtagelse til fredspligten. I den arbejdsretlige teori og praksis er det som følge heraf almindelig anerkendt, at sympatikonflikten som lovligt kampskridt må vurderes i to relationer. For det første må sympatikonfliktens lovlighed vurderes i relation til den aktionerende lønmodtagerorganisation og den af sympatikonflikten direkte berørte arbejdsgiver. For det andet må sympatikonfliktens lovlighed vurderes i relation til den af hovedkonflikten ramte arbejdsgiver. Selv om § 2, stk. 1 kun nævner sympatistrejke og sympatilockout, omfatter bestemmelsen også sympatiblokade og sympatiboykot. Inden for DA/LO-området, og på områder hvor Hovedaftalen eller Normen (”Regler for behandling af faglig strid” af 2006) i øvrigt finder anvendelse, skal 92 Kapitel 2 § 2, stk. 1 7. Sympatistrejke eller sympatilockout en sympatikonflikt altid varsles i overensstemmelse med reglerne i Hovedaftalens § 2, stk. 2 og stk. 3. 7.2 Hjemmelsgrundlaget indenfor hovedaftaleområdet For så vidt angår parter, der er tilknyttet hovedorganisationerne, skal hjemlen til at varsle og iværksætte sympatikonflikt søges i Hovedaftalens § 2, stk. 1, sammenholdt med Normens § 16. Hovedaftalens § 2, stk. 1, sidste pkt. stammer i sin oprindelige form fra Septemberforliget, hvori hovedorganisationerne vedtog nogle grundlæggende betingelser for retten til lovligt at etablere arbejdsstandsning. Af Septemberforligets pkt. 2 fremgik både, at ”Dansk Arbejdsgiver- og Mesterforening og De samvirkende Fagforbund erkender herved hinandens Berettigelse til henholdsvis at dekretere eller godkende Arbejdsstandsning…”, og, at ”Det vedtages derhos, at det skal betragtes som Brud på denne Overenskomst, hvis Arbejder- eller Arbejdsgiverorganisationer, der staar uden for de to nævnte Hovedorganisationer eller have udmeldt sig af dem, under Strid med nogen af disse eller af de under dem hørende Organisationer understøttes af nogen ved nærværende Overenskomst forpligtet Part”. Septemberforliget omtalte ikke udtrykkeligt adgangen til at varsle og iværksætte sympatikonflikt, og det gjorde Augustudvalgets forslag til ”Norm for regler for behandling af faglig strid” – ”Normen” – som blev vedtaget i 1910, heller ikke. (Nu ”Regler for behandling af faglig strid” af 2006, fortsat i daglig tale kaldet Normen). Normens § 11 havde i 1910 følgende ordlyd: ”Nærværende Regler indskrænker ikke de to Organisationers eller deres Medlemmers Ret til, uden forudgaaende Mægling og Voldgift, at deltage i en Arbejdsstandsning som er paabudt af Dansk Arbejsdsgiver- og Mesterforening eller De samvirkende Fagforbund (jvfr. Overenskomsten af 5. September 1899, andet Stykke)”. Det var altså forudsat i Normen fra 1910, at der inden for hovedorganisationernes område kunne forekomme situationer, hvor arbejdsstandsning kunne iværksæt93 Kapitel 2 § 2, stk. 1 7. Sympatistrejke eller sympatilockout tes umiddelbart, dvs. uden overholdelse af Septemberforligets regler om varsling af konflikt, og uden overholdelse af Normens regler om forudgående forhandling. Efter vedtagelsen af Normen i 1910 var der derfor i praksis ingen tvivl om, at dennes § 11 vedrørte sympatikonflikter, men først med moderniseringen af Normen i 2006 kom dette udtrykkeligt til at fremgå af Normens § 16 (indtil 2006 § 11). Normens § 16 har følgende ordlyd: ”De forudgående bestemmelser finder ikke anvendelse, for så vidt en arbejdsstandsning iværksættes som en sympatikonflikt til støtte for en senest samtidig iværksat arbejdsstandsning, jf. § 2 i Hovedaftalen mellem DA og LO.” ”De forudgående bestemmelser” i Normen er bestemmelserne om pligt til at gennemføre fagretlig behandling af uoverensstemmelser af faglig karakter – men den pligt viger altså ved varsling og iværksættelse af sympatikonflikt. Såvel dengang som nu skal reglen i Hovedaftalens § 2, stk. 1, sidste pkt. om brug af sympatistrejke og sympatilockout derfor ses i sammenhæng med bestemmelsen i Normens § 16 om iværksættelse af sympatikonflikt. Dette kom til udtryk allerede i 1913 ved et forlig indgået mellem hovedorganisationerne i Den Faste Voldgiftsrets sag K 108. ♦K ♦ 108 (20.12.1913) (DFV 1913 s. 75): ”Angående forståelsen af reglerne om varsling af sympatistrejker i henhold til September-Forliget og § 11 i Normen for Regler for Behandling af faglig Strid, enedes parterne om iagttagelse af følgende former: Såfremt en sympatistrejke agtes iværksat i henhold til September-Forligets bestemmelse om Hovedorganisationernes ret til at dekretere arbejdsstandsning, fremsendes såvel 1ste som 2det varsel af De samvirkende Fagforbund. Agtes en sympatistrejke derimod iværksat i henhold til forligets bestemmelse om Hovedorganisationernes ret til at godkende arbejdsstandsning, kan et landsforbund, som tilhører De samvirkende Fagforbund, fremsende 1ste varsel, medens 2det varsel fremsendes af De samvirkende Fagforbund. Parterne enedes endvidere til forklaring af ovenstående som note om følgende: 1. at et landsforbund kun kan varsle sympatistrejke for sine egne medlemmer, 94 Kapitel 2 § 2, stk. 1 7. Sympatistrejke eller sympatilockout 2. at eksempelvis under en konflikt med støberiarbejdsmændene på en maskinfabrik Dansk Arbejdsmandsforbund har ret til på egen hånd at etablere strejke for forbundets medlemmer hos hele sammenslutningen indenfor Jern- og Metalindustrien, hvem dets overenskomst omfatter, og 3. at eksempelvis Dansk Arbejdsmandsforbund ikke under en konflikt med Jernindustrien har ret til at udvide en konflikten til at omfatte forbundets medlemmer ved cementfabrikkerne uden godkendelse og fremsendelse af 2det Varsel fra De samvirkende Fagforbund. Hermed er parterne enige om, at sag Nr. 108 bortfalder.” Forliget havde ikke alene den betydning, at sammenhængen mellem Septemberforliget og Normen blev fastslået, men også den betydning, at der blev skabt klarhed over, i hvilke situationer et sympatikonfliktvarsel skal afgives af af overenskomstparten selv, og, i hvilke situationer sympatikonfliktvarslet skal afgives af overenskomstpartens hovedorganisation . Hvis den påtænkte sympatikonflikt kun omfatter organisationens egne medlemmer og er begrænset til det overenskomstområde, inden for hvilket hovedkonflikten finder sted, kan den overenskomstbærende organisation selv varsle sympatikonflikten. Hvis sympatikonflikten derimod er tiltænkt et videre omfang og derfor vil omfatte organisationens medlemmer også på andre overenskomstområder – eller andre organisationers medlemmer – skal sympatikonflikten varsles af hovedorganisationen. 7.3 Hjemmelsgrundlaget uden for hovedaftaleområdet Parter, der ikke er tilknyttet hovedorganisationerne, kan ikke umiddelbart påberåbe sig Hovedaftalens § 2, stk. 1 sammenholdt med Normens § 16. Sådanne parter kan imidlertid vælge at tiltræde hovedorganisationernes aftalegrundlag. Hertil kommer, at det følger af arbejdsretslovens § 33, stk. 2, at Normen automatisk finder anvendelse, såfremt parterne i et overenskomstforhold ikke selv har vedtaget betryggende regler om behandling og afgørelse af uenighed af faglig karakter. Parter, der befinder sig uden for hovedaftaleområdet, omfattes derfor af Normen, såfremt 95 Kapitel 2 § 2, stk. 1 7. Sympatistrejke eller sympatilockout • parterne har tiltrådt Hovedaftalen (og ikke selv har vedtaget betryggende regler for behandling af faglig strid), eller • parterne i en overenskomst har henvist til Normen, og/eller • overenskomstparterne ikke selv har vedtaget de nødvendige, betryggende regler. Med bestemmelsen i arbejdsretslovens § 33, stk. 2, der i sin grundlæggende form fandtes allerede i 1910, udstrækkes selve adgangen til at etablere sympatistrejke eller sympatilockout således direkte til store dele af arbejdsmarkedet. Henvises der i en overenskomst, indgået mellem parter uden for hovedaftaleområdet, til Normen, eller finder Normen anvendelse på overenskomstforholdet i medfør af Arbejdsretslovens § 33, stk. 2, består der en almindelig hjemmel til at iværksætte sympatikonflikt. I mangel af udtrykkelig aftale om, hvorledes en sådan konflikt skal varsles, må de berørte arbejdstageres individuelle opsigelsesvarsler anvendes. Se herom f.eks. Arbejdsrettens domme i sagerne ARD 10.096 og ARD 1987.308. ♦ARD ♦ 10.096 (09.03.1984) (AT 1984 s. 94): Mellem overenskomstparter uden for hovedaftaleområdet var indgået en overenskomst, der ikke indeholdt regler om varsling af konflikt. I overenskomsten var dog henvist til Normen. Arbejdsretten konstaterede, at ”Overenskomstens henvisning til Normens regler betyder, at der er en almindelig hjemmel for iværksættelse af sympatikonflikt”. Arbejdsretten påpegede derefter, at ”Medens det således som udgangspunkt er lovligt at varsle og iværksætte sympatikonflikt som den i nærværende sag omhandlede, må det bemærkes, at Normen ikke indeholder regler om varsling af en sådan konflikt”. Et konfliktvarsel måtte derfor, for at være lovligt, ”… overholde overenskomstens krav til indklagedes medlemmers individuelle opsigelser”. ♦ARD ♦ 87.308 (01.09.1987) (AT 1987 s. 154): Det fulgte af bestemmelserne i en tiltrædelsesoverenskomst, at Normen, ”… herunder Normens § 11, finder anvendelse mellem parterne. Det er almindeligt antaget, at dette indebærer, at der også uden for hovedaftaleområdet i et vist omfang er adgang til at iværksætte sympatikonflikter. Uanset at henvisningen i Normens § 11 til Septemberforliget efter sin ordlyd også omfatter varslingsreglerne i forligets pkt. 2, er det blandt andet i de domme, som klageren har påberåbt sig, statueret, at varslingsreglerne i mangel af særskilt aftale ikke kan anvendes uden for hovedaftaleområdet, og at de individuelle varsler derfor må iagttages ved iværksættelse af arbejdsstandsninger”. 96 Kapitel 2 § 2, stk. 1 7. Sympatistrejke eller sympatilockout Arbejdsrettens afgørelse i ARD 1987.308 illustrerer samtidig, at selv om der også uden for hovedaftaleområdet kan være afgang til at varsle og iværksætte sympatikonflikt, er det ikke dermed givet, at den praksis, der på hovedaftaleområdet har udviklet sig med hensyn til sådanne konflikters omfang, intensitet m.v., finder tilsvarende anvendelse uden for hovedaftaleområdet – der er kun ”… i et vist omfang” adgang til at iværksætte sympatikonflikter. En sådan begrænsning ses dog ikke nærmere at være reflekteret i praksis. Retsstillingen er den samme i de tilfælde, hvor parterne i en overenskomst uden for hovedaftaleområdet enten selv har aftalt regler for behandling af faglig strid, der er betryggende og som indeholder en bestemmelse svarende til Normens § 16, eller i deres aftalegrundlag udtrykkeligt henviser til Hovedaftalen. Uden for hovedaftaleområdet synes det mere tvivlsomt, om der består adgang til at varsle og iværksætte sympatikonflikt, såfremt hverken parternes overenskomst eller deres (betryggende) fagretlige regler indeholder bestemmelser, der henviser til Hovedaftalen, eller bestemmelser, der svarer til Normens § 16. En sådan adgang kunne ganske vist hvile på den forudsætning, at egne fagretlige regler kun er ”betryggende” – og dermed kan finde anvendelse frem for Normen – såfremt de indeholder bestemmelser om sympatikonflikt eller dog henviser til sådanne bestemmelser, men retspraksis giver ikke grundlag for en sådan antagelse. Såfremt der i det beskrevne tilfælde derfor består adgang til at varsle og iværksætte sympatikonflikt, må det være, fordi adgangen hertil, over tid, har antaget karakter af en almindelig arbejdsretlig grundsætning. Spørgsmålet har ikke i sin rene form været prøvet, og kun en enkelt dom – ARD 9381 – nævner ”… almindelige arbejdsretlige grundsætninger” i sammenhæng med hjemmelsgrundlaget, der imidlertid også bestod i en henvisning til Hovedaftalen. ♦ARD ♦ 9381 (14.04.1981) (AT 1981 s. 128): DA varslede sympatilockout over for medlemmer af en funktionærorganisation under FTF. Arbejdsretten konstaterede som udgangspunkt, at de afgivne sympatikonfliktvarsler måtte antages at forfølge et lovligt, fagligt formål. Retten påpegede dernæst i relation til de funktionærer, der ville blive ramt af sympatikonflikten, at ifølge funktionærlovens § 2, stk. 10 viger funktionærernes ”… almindelige opsigelsesregler for organisationernes varslingsbestemmelser i tilfælde af lovligt varslet arbejdsstandsning”. Retten konkluderede, at ”Varslingen findes at have tilstrækkelig hjemmel i § 2, stk. 10, sammenholdt med almindelige arbejdsretlige grundsætninger og med de tre overenskomsters henvisning til Hovedaftalen …”. 97 Kapitel 2 § 2, stk. 1 7. Sympatistrejke eller sympatilockout 7.4 ”Overensstemmelse med aftaler og retspraksis” Når det i Hovedaftalens § 2, stk. 1, sidste pkt. konstateres, at sympatiaktioner uanset fredspligten kan etableres ”… i overensstemmelse med aftaler og retspraksis”, er det et udtryk for, at retten til at varsle og iværksætte sympatiaktioner i indholds- og omfangsmæssig henseende ikke er statisk. Tværtimod anerkendes det, at der ved aftale eller som følge af en retsafgørelse kan ske forandring heri. Bevisbyrden for, at der er truffet aftale om en indskrænkning i adgangen til at anvende sympatistrejke eller sympatilockout – eller måske ligefrem en indskrænkning i adgangen til i det hele taget at anvende arbejdsstandsning som lovligt kampmiddel – påhviler den, der hævder eksistensen af en sådan aftale. Da en sådan begrænsning i adgangen til at anvende arbejdsstandsning som kampmiddel i væsentlig grad kan forringe den aktionerendes mulighed for at opnå overenskomst, må der stilles ganske store krav til beviset for eksistensen – og især indholdet – af en sådan aftale. På samme måde, som et konfliktvarsel må fortolkes i nøje overensstemmelse med dets ordlyd, må også en aftale, der indskrænker den lovlige brug af (sympati)konflikt, fortolkes strengt efter sin ordlyd. Ud fra den betragtning, at begge overenskomstparter i en aftaleperiode skal kunne indrette sig i henhold til den indgåede overenskomst, må det derfor lægges til grund, at aftalens ordlyd netop er udtryk for parternes fælles vilje, også selv om den ene part ved aftalen helt eller delvist afskærer sig fra, at anvende lovlig arbejdsstandsning – herunder sympatikonflikt – som kampmiddel. For så vidt angår indskrænkninger ved aftale, se f.eks. ♦ARD ♦ 92.306 (19.01.1993) (AT 1993 s. 95): En virksomhed beskæftigede sig med samfundsvigtige funktioner og fik derfor i overenskomsten indføjet en bestemmelse hvorefter ”… arbejdsstandsning i form af strejke og lockout i en aftaleperiode – og ved en aftalefornyelse – ikke (kunne) etableres”. Det var således ganske klart, hvilket indhold og hvilken rækkevidde aftalen havde, og Arbejdsretten konstaterede, at arbejdstagerforbundet overenskomstmæssigt havde forpligtet sig til ikke at etablere strejke i den løbende overenskomstperiode, hvorfor det ville være ulovligt at iværksætte en varslet sympatistrejke. Adgangen til at varsle arbejdsstandsning kan i sjældne tilfælde også være indskrænket uden særlig aftale herom, se f.eks. 98 Kapitel 2 § 2, stk. 1 7. Sympatistrejke eller sympatilockout ♦K ♦ 5431 (16.05.1961) (DFV 1961 s. 99): Retten fandt, at parterne i en overenskomst for søfarende ”… på grund af arbejdsforholdets særlige karakter, af praktiske hensyn og i alles interesse” hidtil som en fælles forudsætning havde accepteret, at overenskomsten – uanset opsigelse og varsling af arbejdsstandsning – fortsat var gældende, indtil en ny overenskomst forelå. Konsekvensen heraf var, at ”… parterne i dette omfang vedbliver at være bundet af overenskomsterne med de dertil knyttede særlige og almindelige forudsætninger, herunder overenskomsternes fredsfunktion”. Hovedaftalens § 2, stk. 1, sidste pkt. fastsætter ikke nogen udtrykkelige rammer for, på hvilket organisatorisk niveau der kan træffes aftale om en forandring i adgangen til at anvende sympatikonflikt. Almindelige betragtninger fører til, at lokale parter, der via medlemskab af en arbejdstager-, henholdsvis en arbejdsgiverorganisation er omfattet af Hovedaftalen, ikke uden accept fra deres respektive organisationer kan forandre retten til at anvende sympatikonflikt som lovligt kampmiddel. For så vidt angår de overenskomstbærende organisationer, er det utvivlsomt, at disse med virkning for deres respektive medlemmer kan både indskrænke og udvide adgangen til at varsle og iværksætte sympatikonflikt. Hvorvidt sådanne dispositioner kunne give anledning til interne, foreningsretlige uoverensstemmelser, beror på de vedtægtsgrundlag, de enkelte organisationer er omfattet af. Endelig kan også LO og DA selv med virkning for deres medlemmer forandre, fastlægge eller beskrive rammerne for den lovlige brug af sympatikonflikt. Dette er for så vidt sket i f.eks. Hovedaftalens § 2, stk. 6, der indeholder det såkaldte støtteforbud. Støtteforbuddet har den effekt, at ingen af hovedorganisationerne eller deres respektive medlemmer lovligt kan iværksætte sympatiaktioner til støtte for hovedkonfliktramte parter, der står uden for hovedorganisationerne. DA og DA’s medlemmer må altså ikke aktionere til støtte for en uorganiseret arbejdsgiver, ligesom LO og LO’s medlemmer ikke må aktionere til støtte for uorganiserede arbejdstagere. 7.5 Almindelige betingelser for at iværksætte sympatikonflikt Foranlediget af et beslutningsforslag fremsat i Folketinget den 12. marts 2002 (B 83) udarbejdede DA og LO i juni 2003 en redegørelse for retten til at iværksætte konflikt til støtte for overenskomstkrav. Redegørelsen indeholdt en kortlægning af den daværende arbejdsretlige praksis om konfliktretten i Danmark, og DA og LO var enige om, at konfliktrettens 99 Kapitel 2 § 2, stk. 1 7. Sympatistrejke eller sympatilockout udvikling og udstrækning i Danmark kunne beskrives som sket i redegørelsen (redegørelsens afsnit 2-5). I redegørelsen konkluderede DA og LO, at det af Arbejdsrettens praksis kunne udledes, at fire kriterier altid indgår i rettens bedømmelse af uoverensstemmelser om lovligheden af varslede kampskridt, herunder sympatikonflikter. De fire kriterier er • Konfliktens overordnede karakter • Konfliktens formål • Konfliktens midler • Konfliktens omfang og virkning For så vidt angår sympatikonflikter, gælder det endvidere, at fire særskilte betingelser skal være opfyldt, før en sympatikonflikt er lovlig: • Hovedkonflikten skal være lovlig (7.6). • Der skal der være et interessefællesskab mellem lønmodtagerne i hoved- og sympatikonflikten (7.7). • Sympatikonflikten skal være egnet til at påvirke hovedkonflikten (7.8). • Sympatikonflikten skal stå i et rimeligt forhold til det mål, der søges opnået ved hovedkonflikten (7.9). Arbejdsretten har i to domme citeret udførligt fra hovedorganisationernes redegørelse. Først i dom af 12. december 2007 i sag AR2007.831 og dernæst i dom af 29. november 2012 i sag AR2012.0341. Retten gennemgik i dommene såvel de overordnede bedømmelseskriterier som de særlige betingelser, der skal være opfyldt for at kunne etablere en lovlig sympatikonflikt. Da dommene således er et vigtigt bidrag til forståelsen af retstilstanden, gengives præmisserne udførligt i det følgende: ♦ARD ♦ 2007.831 (12.12.2007) (AT 2007 s. 178): Arbejdsretten udtalte, at ”Det er karakteristisk for den danske arbejdsmarkedsregulering, at lønniveauet og andre arbejdsvilkår sikres gennem de kollektive overenskomster og ikke gennem lovgivning. Arbejdstagerorganisationernes konfliktret til opnåelse af kollektiv overenskomst er således af 100 Kapitel 2 § 2, stk. 1 7. Sympatistrejke eller sympatilockout afgørende betydning for udviklingen i lønfastsættelsen og opnåelsen af andre centrale arbejdsvilkår i Danmark. I de senere år har der flere gange i Folketinget været fremsat forslag til folketingsbeslutning, der skulle pålægge regeringen at fremkomme med forslag om begrænsning af arbejdstagerorganisationernes adgang til konflikt i forhold til de regler, der har udviklet sig i Arbejdsrettens praksis, f.eks. i tilfælde, hvor et fagforbund iværksætter konflikt for at opnå overenskomst på et område, der allerede er dækket af en overenskomst med et andet fagforbund. Disse forslag er ikke blevet vedtaget, selv om der også fra regeringens side under folketingsbehandlingen har været udtrykt forståelse for de intentioner, der har ligget bag forslagene, idet der bl. a. er blevet henvist til, at en lovregulering af konfliktretten vil være meget vanskelig og fundamentalt vil ændre den måde, hvorpå rollerne på det danske arbejdsmarked hidtil har været fordelt, jf. herved bl.a. Folketingstidende 2003-04 s. 4891. Til illustration af betydningen af arbejdstagerorganisationers konfliktret som instrument til at opnå og sikre niveauet for løn- og arbejdsvilkår i Danmark kan henvises til Arbejdsrettens dom af 10. november 2005 i sag A 2005.839 om lovligheden af sympatikonfliktvarsler afgivet til støtte for arbejdstagersiden i hovedkonflikter med østeuropæiske virksomheder. Det er således konfliktretten, som her i landet skal sikre interessen i, at alt arbejde her i landet udføres for en minimumsløn m.v., som efter danske forhold anses for rimelig. Selv om arbejdstagerorganisationernes adgang til konflikt ikke er lovreguleret, er den imidlertid ikke ubegrænset, og det er Arbejdsrettens opgave at tage stilling til, om de konflikter, der er iværksat i nærværende sag, overskrider grænserne for det tilladelige. I juni 2003 afgav Dansk Arbejdsgiverforening og Landsorganisationen i Danmark ”Hovedorganisationernes redegørelse om retten til at iværksætte konflikt til støtte for krav om overenskomst”. I denne hedder det i det afsluttende afsnit ”Sammenfatning af retstilstanden” s. 42 ff bl.a.: ”Spørgsmål om lovligheden af varslede kollektive kampskridt eller af de i denne anledning udstedte konfliktvarsler samt spørgsmålet om lovligheden af anvendelse af kollektive kampskridt til støtte for krav om overenskomst på områder, hvor kollektiv overenskomst ikke er indgået, henhører under Arbejdsrettens kompetence jf. arbejdsretslovens § 9, stk. 1, nr. 3 og nr. 5. Arbejdsrettens praksis viser, at retten opstiller en række kriterier, der altid indgår i rettens bedømmelse af konkrete sager. Kriterierne er følgende: Konfliktens overordnede karakter. Der skal mellem lønmodtagerorganisationen og arbejdsgiveren bestå en interessetvist dvs. en uenighed om, hvorvidt – og i bekræftende fald under hvilke forudsætninger – en kollektiv overenskomst skal indgås eller fornyes. 101 Kapitel 2 § 2, stk. 1 7. Sympatistrejke eller sympatilockout Konfliktens formål. Konflikten skal forfølge et rimeligt fagligt formål. Formålet med lønmodtagerorganisationens iværksættelse af konflikt skal være at opnå en kollektiv overenskomst med den arbejdsgiver, der lader arbejde, som naturligt henhører under lønmodtagerorganisationens faglige område, udføre. En konflikt der tager sigte på, at opnå overenskomstdækning for arbejdsfunktioner, der ikke falder inden for den aktionerende lønmodtagerorganisations faglige område, er ulovlig. Hvis det arbejde, der søges overenskomstdækket ikke i forvejen er overenskomstdækket, vil udgangspunktet være, at der forfølges et rimeligt fagligt formål. Ved bedømmelsen af, hvad der er en lønmodtagerorganisations naturlige, faglige område spiller det ingen rolle om organisationen aktuelt har nogen medlemmer på den konfliktramte virksomhed. Derimod skal organisationen have den fornødne og aktuelle interesse i at overenskomstdække det pågældende område. De formål, lønmodtagerorganisationen lovligt kan forfølge og understøtte med anvendelse af kollektive kampskridt, kan være begrænset af lovgivning eller overordnede aftaler f.eks. hovedaftaler. Formålet med konflikten må ikke være indgåelse af en overenskomst, hvis indhold helt eller delvist er i strid med lovgivningen. Konfliktens midler. De kollektive kampmidler, lønmodtagerorganisationen tager i anvendelse med henblik på at formå arbejdsgiveren til indgå en kollektiv overenskomst, skal i sig selv være lovlige. Grænserne for, hvilke kampskridt der lovligt kan tages i brug, fastlægges af Arbejdsretten og under hensyntagen til eventuelle overordnede retsgrundlag i form af lovgivning eller aftaler. Lønmodtagerorganisationens kampmidler er primært strejke og blokade; arbejdsgiverens primært lockout og boykot. I praksis vil det ofte være af afgørende betydning for lønmodtagerorganisationen at understøtte hovedkonflikten med en sympatikonflikt. Fysiske blokader er ikke lovlige kampskridt. Kampskridt, der berøver den konfliktramte arbejdsgiver enhver eksistensmulighed, er ligeledes ulovlige. Konfliktens omfang og virkning. Det mål (den kollektive overenskomst), lønmodtagerorganisationen søger opnået gennem anvendelse af en konflikt, skal stå i et rimeligt forhold til de midler (de kollektive kampskridt), lønmodtagerorganisationen anvender for at nå målet. En sådan ”proportionalitetsafvejning” foretages af Arbejdsretten. I de relativt sjældne tilfælde, hvor retten får forelagt spørgsmål om forholdet mellem det mål, der søges opnået, og de midler, der anvendes, synes retten at være tilbageholdende med at kende en konflikt ulovlig ud fra proportionalitetsbetragtninger. Dette gør sig særligt gældende i situationer, hvor alene lønmodtagerorganisationens egne medlemmer er berørt af konflikten. Bedømmelsen af, om de midler, der under en i øvrigt lovlig konflikt anvendes, er ude af proportioner med det mål, der søges opnået, synes derfor at have sin største betydning i tilfælde, hvor andre lønmodtagerorganisationer har iværksat sympatikonflikter til støtte for den lønmodtagerorganisation, der er part i hovedkonflikten.” 102 Kapitel 2 § 2, stk. 1 7. Sympatistrejke eller sympatilockout Det er gjort gældende af klageren, at de sympatikonflikter, der er iværksat til støtte for 3 F’s overenskomstkrav, er ulovlige, men ikke, at den oprindelige konflikt iværksat af 3F mod B (hovedkonflikten) er ulovlig. Arbejdsretten lægger derfor som ubestridt til grund, at hovedkonflikten er lovlig. Der er i dansk arbejdsret vidtgående adgang til at etablere sympatikonflikt til støtte for lovlige overenskomstkrav. Hovedbetingelsen for, at en sympatikonflikt er lovlig, er, at selve hovedkonflikten er lovlig. Dernæst skal der være interessefællesskab mellem lønmodtagerne i hoved- og sympatikonflikten. Endvidere skal sympatikonflikten være egnet til at påvirke hovedkonflikten. Endelig skal sympatikonflikten stå i et rimeligt forhold til det mål, der søges opnået ved hovedkonflikten. Hvis en vurdering af lovligheden af en sympatikonflikt efter disse retningslinjer fører til, at sympatikonflikten anses for lovlig, er der ikke grundlag for at antage, at sympatikonflikten skulle være i strid med EU-regler eller reglerne i den europæiske menneskerettighedskonvention. Hvad EU-reglerne angår, henviser Arbejdsretten til EF-domstolens dom af 12. oktober 2004 i sag C-60/03, Wolf & Müller GmbH & Co. KG mod José Filipe Pereira Félix, og dom af 11. december 2007 i sag C-438/05, International Transport Workers’ Federation, Finnish Seamen’s Union mod Viking Line ABP, OÜ Viking Line Eesti. Hvad menneskerettighedskonventionen angår, henviser Arbejdsretten til Den Europæiske Menneskeretsdomstols dom af 25. april 1996, Gustafsson mod Sverige, om det svenske hotel- og restaurationsforbunds krav om overenskomst med en svensk restaurationsvirksomhed. Kravet understøttedes af en hovedkonflikt og sympatikonflikter. Domstolen udtalte bl.a.: “... the union action must have entailed a considerable pressure on the applicant to meet the union’s demand that he accept to be bound by a collective agreement, either by joining an employers’ association or by signing a substitute agreement. However, only the first alternative involved membership of an association. ... Article 11 of the Convention does not as such guarantee a right not to enter into a collective agreement ... The positive obligation incumbent on the State under Article 11, including the aspect of protection of personal opinion, may well extend to treatment connected with the operation of a collective-bargaining system, but only where such treatment impinges on freedom of association. Compulsion which, as here, does not significantly affect the enjoyment of that freedom, even if it causes economic damage, cannot give rise to any positive obligation under Article 11 ... 103 Kapitel 2 § 2, stk. 1 7. Sympatistrejke eller sympatilockout In the Court’s opinion, such repercussions as the stop in deliveries had on the applicant’s restaurant were not such as to bring Article 1 of Protocol No. 1 into play.” Det skal endvidere nævnes, at Menneskeretsdomstolen den 7. oktober 2005 i sag nr. 5705/04 har afvist en klage over Arbejdsrettens dom af 4. august 2003 i sag A 2003.032 som ”manifestly ill-founded”. Ved dommen fandt Arbejdsretten, at Dansk Funktionærforbunds konflikt mod en virksomhed, som var overenskomstdækket som følge af medlemskab af Kristelig Arbejdsgiverforening, var lovlig. Som anført lægger Arbejdsretten til grund, at hovedkonflikten i nærværende sag er lovlig. Arbejdsretten finder endvidere, at der er det fornødne interessefællesskab mellem lønmodtagerne i hoved- og sympatikonflikten, idet de alle tilhører LO-forbund. Det er ubestridt, at sympatikonflikten er egnet til at påvirke hovedkonflikten. Tilbage bliver spørgsmålet, om sympatikonflikternes omfang er urimeligt i forhold til det mål, der søges opnået ved hovedkonflikten. Herunder skal Arbejdsretten tage stilling til, om der i forbindelse med sympatikonflikterne er anvendt ulovlige kampskridt, og i bekræftende fald, om dette i sig selv medfører, at sympatikonflikterne er ulovlige. Det følger af Arbejdsrettens praksis, at en konflikt ikke må være så omfattende, at den helt afskærer en arbejdsgiver fra at udøve sin virksomhed. Dette indebærer, at det er ulovligt, hvis en arbejdstagerorganisation som led i en konflikt generelt opfordrer den konfliktramte virksomheds nuværende eller kommende kunder og forretningsforbindelser til at boykotte virksomheden. Efter indholdet af de fremlagte løbesedler, som efter de afgivne forklaringer også har været uddelt af ledende medlemmer af det indklagede forbund, og efter de afgivne forklaringer om forsøgene fra det indklagede fagforbunds side på at få forretningsforbindelser til at afstå fra at gennemføre arrangementer på virksomheden, finder Arbejdsretten det ubetænkeligt at statuere, at indklagede har anvendt ulovlige kampskridt. Som sagen foreligger oplyst, findes det imidlertid ikke sandsynliggjort, at disse ulovlige kampskridt har haft nogen nævneværdig indflydelse på konfliktens forløb, endsige haft afgørende betydning for B’s virksomhedsudøvelse. Brugen af de ulovlige kampskridt kan derfor ikke føre til at anse sympatikonflikterne for ulovlige. Arbejdsretten lægger efter bevisførelsen til grund, at indklagedes hovedformål med at kræve overenskomst har været at fastholde og forsvare veletablerede overenskomstmæssige positioner, herunder den mindsteløn for faglært og ufaglært serveringspersonale, man har opnået gennem sin landsdækkende overenskomst med HORESTA. Arbejdsretten finder, at 3F’s interesse heri er fundamental og så stærk og legitim, at den retfærdiggør, at der fra de øvrige indklagede afdelinger af 3F og øvrige LO-organisationer er iværksat effektive sympatikonflikter, der nødvendigvis må være økonomisk mærkbare for vedkommende modpart. Herefter, og efter en samlet vurdering af sagens omstændigheder, finder Arbejdsretten, at sympatikonflikterne ikke har haft et sådant omfang i 104 Kapitel 2 § 2, stk. 1 7. Sympatistrejke eller sympatilockout forhold til målet med hovedkonflikten, at de har overskredet grænserne for det tilladelige. Det bemærkes herved, at det ikke ved den skete bevisførelse er godtgjort, at sympatikonflikterne har haft væsentlig indvirkning på drift og resultat af restaurationsvirksomheden med In-House bryggeriet på Nørrebro, eller at de nu ophørte sympatikonflikter til støtte for den overenskomstdækning af bryggeriarbejdet på flaskebryggeriet i Hedehusene, som parterne aftalte under hovedforhandlingen i Arbejdsretten den 26. november 2007, har haft en sådan effekt, at selskabet af den grund har været lukningstruet. Indklagedes frifindelsespåstand tages herefter til følge”. Arbejdsrettens dom i sag ARD 2007.831 blev fulgt op af Arbejdsrettens dom af 29. november 2012 i sag ARD 2012.0341. Sidstnævnte dom gentager i væsentlige passager præmisserne i den første dom og gengives derfor ikke udførligt her. ♦ARD ♦ 2012.0341 (29.11.2012) (AT 2012 s. 46): ”Som anført i Arbejdsrettens dom af 12. december 2007 i sag A2007.831 (AT 2007.178) vedrørende Nørrebro Bryghus er det karakteristisk for den danske arbejdsmarkedsregulering, at lønniveauet og andre arbejdsvilkår sikres gennem de kollektive overenskomster og ikke gennem lovgivning. … Arbejdsretten finder i overensstemmelse hermed, at spørgsmålet om hovedkonfliktens, sympatikonflikternes og de omtvistede kampskridts lovlighed, herunder med hensyn til proportionalitet, må afgøres i lyset af Arbejdsrettens sædvanlige praksis. Der skal under denne sag tages stilling til, om de konflikter og kampskridt, der er iværksat over for Restaurant Vejlegården, overskrider grænserne for det tilladelige. Arbejdsrettens praksis herom er beskrevet i ”Hovedorganisationernes redegørelse om retten til at iværksætte konflikt til støtte for krav om overenskomst”, afgivet af Dansk Arbejdsgiverforening og Landsorganisationen i Danmark i juni 2003. … Arbejdsrettens praksis viser, at retten opstiller en række kriterier, der altid indgår i rettens bedømmelse af konkrete sager. Kriterierne er følgende: …”. Arbejdsretten gentog herefter ordret præmisserne i sag ARD 2007.831 vedrørende konfliktens overordnede karakter, konfliktens formål, konfliktens midler samt konfliktens omfang og virkning. 105 Kapitel 2 § 2, stk. 1 7. Sympatistrejke eller sympatilockout 7.6 Hovedkonflikten skal være lovlig Det er en forudsætning for retmæssig iværksættelse af sympatikonflikt, at den hovedkonflikt, som sympatikonflikten skal understøtte, er iværksat og løbende. Samtidig er det en forudsætning, at hovedkonflikten i sig selv er lovlig. Hvis den hovedkonflikt, som en sympatikonflikt skal understøtte, er ulovlig, følger det umiddelbart, at også en sympatikonflikt er/vil være ulovlig. Se f.eks. ♦K ♦ 4558 (18.11.1952) (DFV 1953 s. 55): Et arbejdstagerforbund varslede hovedkonflikt i form af blokade. Forbundet varslede samtidig sympatikonflikt. Retten udtalte, at ”I henhold til det anførte må det statueres, at forbundets blokadevarsel er ulovligt som stridende mod overenskomsten af 1919. Når hovedkonflikten således er ulovlig, følger allerede heraf, at også sympatistrejkevarslet er ulovligt …” ♦ARD ♦ 2007.831 (12.12.2007) (AT 2007 s. 178): ”Der er i dansk arbejdsret vidtgående adgang til at etablere sympatikonflikt til støtte for lovlige overenskomstkrav. Hovedbetingelsen for, at en sympatikonflikt er lovlig, er, at selve hovedkonflikten er lovlig.” ♦ARD ♦ 2012.0341 (29.11.2012) (AT 2012 s. 46): ”Ved vurderingen af sympatikonflikterne, herunder deres betydning for hovedkonfliktens lovlighed, må det tages i betragtning, at der i dansk arbejdsret er en vidtgående adgang til at etablere sympatikonflikt til støtte for lovlige overenskomstkrav. Hovedbetingelsen for, at en sympatikonflikt er lovlig, er, at selve hovedkonflikten er lovlig.” Hovedkonflikten skal have karakter af en kollektiv aktion og må ikke i forhold til den hovedkonfliktramte part være ulovlig i hverken sit formål eller sine virkemidler. Det betyder – jf. f.eks. ARD 2007.831 (12.12.2007) (AT 2007 s. 178) – at hovedkonflikten skal have karakter af en interessetvist og skal forfølge et rimeligt fagligt formål. Samtidig skal de midler, der tages i brug for at formå arbejdsgiveren til at indgå overenskomst, være lovlige og proportionale. Arbejdsrettens praksis synes at vise et øget fokus disse betingelser, herunder især fokus på, at den organisation der iværksætter kollektive kampskridt for at opnå overenskomst, skal kunne påvise, at de indholdsmæssige krav, organisationen stiller til overenskomsten, er både lovlige og sagligt begrundet. ♦ARD ♦ 2013.0076 (05.09.2013): Arbejdsretten udtalte, at ”Som fastslået bl.a. ved Arbejdsrettens domme i sag A1992.149 (dom af 30. juni 1993) og i sag A2006.445 (dom af 4. april 2007) skal der kunne påvises en saglig begrundelse herfor, såfremt en arbejdstagerorganisation skal kunne stille skærpede overenskomstmæssige krav til en arbejds106 Kapitel 2 § 2, stk. 1 7. Sympatistrejke eller sympatilockout giver alene som følge af, at arbejdsgiveren ikke er medlem af den arbejdsgiverorganisation, som arbejdstagerorganisationen har indgået overenskomst med. Arbejdsvilkår som de, der fremgår af overenskomsten, kan ikke håndhæves over for en uorganiseret arbejdsgiver, og en sådan aftale kan ikke i sig selv udgøre en saglig begrundelse for, at et fagforbund over for en uorganiseret arbejdsgiver stiller mere byrdefulde overenskomstkrav end de, der fremgår af overenskomsten på området. Østervang Sjælland forsøgte samme dag, som konflikten blev varslet, at indmelde sig i GLS-A, men blev afskåret herfra, da 3F Øge Bugt – på trods af at være opfordret hertil – ikke meddelte den fornødne tilladelse til, at virksomheden kunne optages som medlem af GLS-A. Der er ikke påvist en saglig begrundelse for, hvorfor forbundet undlod at medvirke til Østervang Sjællands optagelse i arbejdsgiverorganisationen, men i stedet valgte at insistere på en forhandling om en tiltrædelsesoverenskomst. Det udkast til tiltrædelsesoverenskomst, som 3F Øge Bugt fremsendte til Østervang Sjælland, indeholdt bl.a. en bestemmelse om, at der til de lønninger, som fremgik af overenskomsten, skulle ydes et tillæg, som altid skulle være på mindst 5 %. Udkastet indeholdt endvidere andre regler, som var mere byrdefulde end overenskomstens, herunder med hensyn til kontrolforanstaltninger samt krav om, at virksomheden ved udlicitering til entreprenører m.v. skulle sikre sig, at den tiltrådte overenskomst som minimum overholdtes i forbindelse med arbejdets udførelse. Da virksomheden ikke ville forhandle på dette grundlag, meddelte 3F Øge Bugt ved brev af 11. oktober 2012, at den varslede strejke og blokade ville blive etableret fra og med mandag den 15. oktober 2012. Indklagede har ikke påvist en saglig begrundelse for at gøre forskel mellem organiserede og uorganiserede arbejdsgivere med hensyn til lønnens størrelse. Der er heller ikke påvist en saglig begrundelse for at stille skærpede krav til uorganiserede arbejdsgivere, hvad angår sikring af eller kontrol med underentreprenørers overholdelse af overenskomsten. Den varslede og iværksatte konflikt findes på baggrund af det anførte at have haft til formål at tvinge Østervang Sjælland til at acceptere vilkår, der må anses for ulovlige og usaglige. Da der dermed må gives Østervang Sjælland medhold i, at den varslede og iværksatte konflikt er ulovlig, tager Arbejdsretten Østervang Sjællands påstand til følge”. ♦RFM ♦ 2013.0681 (13.06.2014) : En uorganiseret arbejdsgiver ville for så vidt gerne indgå en tiltrædelsesoverenskomst, men kunne ikke acceptere forbundets krav om, at medarbejdernes feriepenge skulle indbetales til forbundets feriekasse. Forbundet iværksatte derpå hovedkonflikt og sympatikonflikt over for arbejdsgiveren. Arbejdsretten udtalte om sagen, at ”3F har oplyst, at der ikke udarbejdes særskilt regnskab for forbundets feriekasse, men at feriekassens økonomi indgår i 3F’s regnskab. Under hensyn til størrelsen af de indbetalinger, der hvert år sker til feriekassen, må det uanset Christian Dyrbergs forklaring lægges til grund, at 3F har ikke ubetydelige renteindtægter fra de indbetalinger, der sker til forbundets feriekasse. Et krav om, at Søhøjlandets Murerfirma AIS skal foretage indbetaling af feriepenge til 3F’s feriekasse vil derfor indebære, at virksomheden og dens ansatte tilpligtes at deltage 107 Kapitel 2 § 2, stk. 1 7. Sympatistrejke eller sympatilockout i finansieringen af 3F’s almindelige virksomhed. I hvert fald under disse omstændigheder finder Arbejdsretten, at et krav om indbetaling til feriekassen må forudsætte, at 3F kan påvise en saglig begrundelse for, at virksomheden skal indbetale feriepenge til feriekassen frem for — således som virksomheden ønsker — til Feriekonto. Arbejdsretten finder endvidere, at 3F ikke har påvist en sådan saglig begrundelse, idet det må lægges til grund, at de ansattes feriepenge er lige så godt sikret ved indbetaling til Feriekonto som ved indbetaling til 3F’s feriekasse. Efter det anførte giver Arbejdsretten Kristelig Arbejdsgiverforening medhold i, at såvel hovedkonflikten som sympatikonflikten har været ulovlige siden den 25. september 2013, hvor 3F modtog meddelelse om, at Søhøjlandets Murerfirma accepterede 3F’s tiltrædelsesoverenskomst med undtagelse af bestemmelserne om feriekassen i § 2 og § 6. Det kan ikke føre til et andet resultat, at Arbejdsretten i sag A2006.445 udtalte, at der ikke var grundlag for at fastslå, at der ikke var en saglig begrundelse for TIB’s overenskomstkrav vedrørende indbetaling af bl.a. feriepenge til TIB’s feriekasse. Det bemærkes, at det fremgår af Claus von Ellings forklaring under sagen, at TIB ikke krævede feriepenge indbetalt til sig, hvis arbejdsgiveren valgte at indbetale feriepenge et andet sted og dokumenterede dette”. 7.7 Der skal der være et interessefællesskab mellem parterne i hoved- og sympatikonflikten Mellem den part, der varsler sympatikonflikt, og den part, der allerede har varslet og iværksat en hovedkonflikt, skal der være et vist interessefællesskab. Er dette interessefælleskab ikke til stede, er der heller ikke en naturlig grund til at støtte den part, der er involveret i hovedkonflikten, og en sympatikonflikt vil i så fald være ulovlig. ♦ARD ♦ 2007.831 (12.12.2007) (AT 2007 s. 178): Arbejdsretten udtalte, at ”Hovedbetingelsen for, at en sympatikonflikt er lovlig, er, at selve hovedkonflikten er lovlig. Dernæst skal der være interessefællesskab mellem lønmodtagerne i hoved- og sympatikonflikten”. Det fornødne interessefællesskab vil sædvanligvis altid foreligge, når sympatikonflikten alene omfatter medlemmer af den organisation, der allerede har varslet og iværksat en lovlig hovedkonflikt. Ligeledes vil sympatiaktioner til støtte for en lovligt varslet og iværksat hovedkonflikt blandt medlemmer af en anden organisation, men dog inden for samme hovedorganisation ofte rumme det fornødne interessefællesskab. I takt med, at hovedorganisationerne optager nye medlemsgrupperinger, kan dette udgangspunkt dog forskydes. Eksempelvis foreligger ikke nødvendigvis et kvalificeret 108 Kapitel 2 § 2, stk. 1 7. Sympatistrejke eller sympatilockout interessefællesskab mellem timelønnede arbejdstagere og akademiske arbejdstagere. Interessefællesskabet må altså række videre end til f.eks. den blotte konstatering af, at to grupperinger udgøres af lønmodtagere. I forlængelse heraf kan det konstateres, at det nødvendige interessefællesskab sjældnere vil foreligge på tværs af hovedorganisationerne – altså i de tilfælde, hvor de hoved- og sympatikonfliktende organisationer er tilknyttet forskellige hovedorganisationer. Det påhviler den organisation, der vil iværksætte en sympatikonflikt, at bevise det nære interessefællesskab. ♦ARD ♦ 10.096 (09.03.1984) (AT 1984 s. 94): Hotel- og Restaurationspersonalets Samvirke (under LO) iværksatte en lovlig strejke, og Musikerforbundet (uden tilknytning til en hovedorganisation) varslede sympatikonflikt. Arbejdsretten udtalte, at retten anså ”… den af indklagede varslede sympatikonflikt for at forfølge et lovligt fagligt formål. Der er et nært interessefællesskab mellem de aktionerende i den erkendt lovlige hovedkonflikt og musikerne, hvorved det er taget i betragtning, at aktionen er rettet mod samme arbejdsgiver og ikke i henseende til midler og omfang går ud over, hvad formålet tilsiger”. Varsles i Danmark en sympatikonflikt til støtte for en i udlandet varslet og iværksat (og efter udlandets regler) lovlig hovedkonflikt, opstår flere spørgsmål, hvoraf det første er, om en sådan sympatikonflikt overhovedet kan være lovlig. Arbejdsrettens sparsomme – og hovedsagelig ældre – praksis giver ikke noget helt klart svar. Se f.eks. K 1188, hvor retten påpegede, at man havde været afskåret fra at bedømme lovligheden af den udenlandske hovedkonflikt. ♦K ♦ 1188 (08.08.1928) (DFV 1928 s. 122): Retten konkluderede, at en sympatiblokade til støtte for en finsk hovedkonflikt var ulovlig. Retten anførte herom, at ”… der ikke vedrørende den finske arbejdsstandsning består nogen konflikt mellem de under Dansk Arbejdsgiverforening og Dansk Arbejdsmandsforbund hørende, modstående organisationer, og at de under Dansk Arbejdsgiverforening stående organisationer i alt væsentligt må antages at være uden indflydelse på, hvorledes kampen mellem de finske arbejdsgivere og arbejdere udvikler sig, mens de tab, en sympatiblokade her i landet vil medføre, i første række vil ramme dansk erhvervsliv. Den alt iværksatte og senere varslede udvidede blokade her i landet ligger herefter udenfor de naturlige forudsætninger for Septemberforliget”. Retten anførte dog, at man ikke kunne ”… bedømme lovligheden af strejken i Finland, til støtte for hvilken sympatiblokaden er iværksat”, hvorfor blokaden var ”..., i strid med de bestående kollektive overenskomster, der med forbehold af retten i Septemberforligets § 2 tilsiger parterne gensidig arbejdsfred i overenskomstperioden, og i hvilke der ikke er taget forbehold med hensyn til deltagelse i internationale konflikter”. 109 Kapitel 2 § 2, stk. 1 7. Sympatistrejke eller sympatilockout Antages det, at Hovedaftalen ikke helt udelukker iværksættelse af en dansk sympatikonflikt til støtte for en udenlandsk hovedkonflikt, opstår spørgsmålet om, hvilke krav der i så fald kan stilles til hovedkonflikten. Den udenlandske hovedkonflikt skal naturligvis være lovlig efter hjemlandets regler. Hvorvidt der kan stilles krav om, at den udenlandske hovedkonflikt i det hele også ville være lovlig efter danske arbejdsretlige regler, er uafklaret. Spørgsmålet ses ikke at have foreligget i sin rene form, men i forbindelse med indgåelsen af et retsforlig i 1959 var LO og DA imidlertid enige om, at der kunne varsles sympatikonflikt til støtte for en udenlandsk hovedkonflikt under den forudsætning, at der ”… består en her i landet lovlig hovedkonflikt”, og at bedømmelsen heraf ”… om fornødent afgøres efter dansk arbejdsrets regler”. Udgangspunktet er herefter, at en udenlandsk hovedkonflikt – for at kunne understøttes med en dansk sympatikonflikt – skal være lovlig også i henhold til danske regler. Det kan derimod næppe kræves, at formelle, danske varslingsregler skal være overholdt ved iværksættelsen af den udenlandske hovedkonflikt. ♦RETSFORLIG ♦ 5155 (16.01.1959) (AD 1959 s. 22): Et retsforlig om adgangen til at iværksætte sympatikonflikter til støtte for internationale aktioner mod skibe under bekvemmelighedsflag. Der opnåedes enighed om, at ”Under forudsætning af, at der mellem på den ene side Sømændenes Forbund i Danmark og Søfyrbødernes Forbund i Danmark og på den anden side de rederier, der driver rederivirksomhed under de såkaldte ”bekvemmelighedsflag” … består en her i landet lovlig hovedkonflikt – hvilket om fornødent afgøres efter dansk arbejdsrets regler – anerkender Dansk Arbejdsgiverforening, at De samvirkende Fagforbund er berettiget til med iagttagelse af de i Septemberforligets pkt. 2 foreskrevne varsler at dekretere sympatikonflikter efter henstilling herom fra International Transport Workers Federation (I.T.F.) i samme omfang og i samme tidsrum, som I.T.F. måtte beslutte at henstille til de tilsluttede organisationer at iværksætte demonstrationsaktioner som de i denne sag omhandlede overfor skibe under bekvemmelighedsflag, samt er berettiget til at gennemføre sådanne sympatikonflikter i den udstrækning, i hvilken de faktisk gennemføres i de øvrige lande eller i en væsentlig del af de vesteuropæiske lande, som er tilsluttet I.T.F.”. Retsforliget i sag 5155 blev efterfulgt af sag ARD7745, hvori der blev henvist til retsforliget. ARD 7745 beskæftigede sig imidlertid også med det nødvendige interessefællesskab. ♦ARD ♦ 7745 () (AD 1976 s. 162): Arbejdsretten udtalte, at ”Ved bedømmelsen af lovligheden af de varslede sympatikonflikter må der efter rettens opfattelse tillægges forliget af 16. januar 1959 afgørende betydning …” Retten påpegede i den forbindelse, at der måtte gås ud fra, at ” … de hensyn …”, der førte til forligets vilkår, fortsat 110 Kapitel 2 § 2, stk. 1 7. Sympatistrejke eller sympatilockout var gældende, hvorfor retten fastslog, ”… at sympatiaktionerne her i landet kun lovligt kan iværksættes i den udstrækning, i hvilken de faktisk gennemføres i en væsentlig del af de vesteuropæiske lande, hvis fagforbund er tilsluttet I.T.F.”, var af ”… væsentlig betydning”. Da der ikke var iværksat tilsvarende aktioner af I.T.F. i andre lande, konkluderede retten, at ”… de varslede sympatiaktioner herefter ikke lovligt (ville) kunne iværksættes”. Hvis afgørelsen i ARD 7745 sammenholdes med retsforliget i sag 5155, synes det forsvarligt at lægge til grund, at det – ud over kravet om, at den udenlandske hovedkonflikt er lovlig efter danske regler – er af afgørende betydning for lovligheden af en dansk sympatikonflikt til støtte for en udenlandsk hovedkonflikt, at der kan påvises et stærkt, internationalt interessefællesskab, og at dette interessefælleskab faktisk søges udmøntet i lovlige, kollektive sympatiaktioner i flere lande. 7.8 Sympatikonflikten skal være egnet til at påvirke hovedkonflikten En sympatikonflikt skal for at være lovlig være egnet til at påvirke hovedkonflikten. Se f.eks. ♦ARD ♦ 10.092 (09.02.1984) (AT 1984 s. 90): I den pågældende sag havde Bryggeriarbejderforbundet varslet sympatikonflikt med henblik på at hindre leverancer af øl og vand til tre bryggeridepoter i Herning. Arbejdsretten påpegede, at ”Som af parterne anført er adgangen efter Hovedaftalens § 2, stk. 1, 2. pkt., til at varsle sympatikonflikt til støtte for en lovligt iværksat hovedkonflikt som udgangspunkt ikke undergivet væsentlige begrænsninger. De af klagerne nedlagte påstande kan derfor kun tages til følge, hvis klagerne godtgør, at der i denne sag foreligger sådanne særlige forhold, som kan begrunde, at den af indklagede varslede sympatiaktion alligevel må anses for overenskomststridig”. Om sagens faktiske omstændigheder udtalte retten derefter, at ”Efter de forklaringer, som er afgivet af indehaverne af depoterne, kan det imidlertid ikke antages, at der efter den 17. oktober 1983 er leveret øl og mineralvand til restauranterne fra disse depoter. Uanset dette har det efter det oplyste været muligt for restauranterne at skaffe sig øl og vand til brug for den forsatte drift. Det må herefter lægges til grund, at en støtteaktion bestående i standsning af leverancerne til de 3 depoter i Herning ikke vil være egnet til at fremme en løsning af hovedkonflikten – så meget mindre, som hovedkonfliktens arbejdsgiverpart ikke er medlem af nogen organisation under DA”. ♦ARD ♦ 2005.839 (10.11.2005) (AT 2005 s. 159): Arbejdsretten påpegede indledningsvis, at det af Hovedaftalens § 2 og retspraksis fremgår, at der ”… er vid 111 Kapitel 2 § 2, stk. 1 7. Sympatistrejke eller sympatilockout adgang til at iværksætte sympatikonflikt til støtte for en part i en lovlig hovedkonflikt”. Retten udtalte derefter om den konkrete sag, at ”De varslede konflikter har til formål at overenskomstdække arbejde, som udføres på byggepladser her i landet af udenlandske arbejdere, der er udstationeret for udenlandske arbejdsgivere, hvis opdrag i det væsentlige er at præstere et stykke arbejde uden samtidige materialeleverancer. Det er antageliggjort, at den traditionelle sympatikonfliktformulering ikke har været tilstrækkelig effektiv til påvirkning af hovedkonflikterne, og at en ændring af formuleringen derfor har været nødvendig. Det kan uden videre lægges til grund, at de nu varslede sympatikonflikter vil være særdeles formålstjenlige på det professionelle byggemarked, og der er ikke grundlag for at anse dem for uproportionale”. 7.9 Sympatikonflikten skal stå i et rimeligt forhold til det mål, der søges opnået ved hovedkonflikten Inden for Hovedaftalens område er der en meget vid adgang til at understøtte en lovlig hovedkonflikt med sympatiaktioner. Dette blev fastslået tidligt af Den faste Voldgiftsret. Se f.eks. ♦K ♦ 2027 (16.10.1934) (DFV 1935 s. 25): Retten understregede med hensyn til berettigelsen af en sympatikonflikt, at det ikke ”… kunne gøre nogen forskel, om anledningen til konflikten er af den ene eller den anden art”. Samtidig påpegede retten, at ”Da det står fast, at der her foreligger en lovlig arbejdsstandsning, må en modaktion anses for berettiget, uden at der ad rettens vej vil kunne fastsættes grænser for dens omfang. At bestemme dette er ved Septemberforliget lagt i parternes egen hånd, og garantien mod, at der gives konflikten et urimeligt omfang, ligger i vedkommende partys egen interesse i ikke at pådrage sine medlemmer større tab end nødvendigt”. Arbejdsretten har i sin senere praksis regelmæssigt påpeget, at der inden for hovedaftaleområder ikke gælder nogen væsentlige begrænsninger i anvendelsen af sympatikonflikter. Se f.eks. ♦ARD ♦ 89.058 (30.03.1989) (AT 1989 s. 130): Arbejdsretten understregede, at konfliktens parter begge var omfattet af den samme hovedaftale, og konkluderede, at ”Det følger heraf, at adgangen til at iværksætte sympatikonflikt til støtte for en lovlig iværksat hovedkonflikt som udgangspunkt ikke er undergivet væsentlige begrænsninger. De af klagerne nedlagte påstande kan derfor kun tages til følge, hvis klagerne godtgør, at der i denne sag foreligger sådanne særlige forhold, som kan begrunde, at den af de indklagede iværksatte sympatikonflikt alligevel må anses for ulovlig”. 112 Kapitel 2 § 2, stk. 1 7. Sympatistrejke eller sympatilockout Allerede ældre retsafgørelser forudsatte dog, at der uden for hovedaftaleområdet var grænser for tilladeligheden af sympatiaktioner. Se f.eks. ♦K ♦ 2487 (10.06.1938) (DFV 1938 s. 51): Retten bemærkede om en hovedkonflikt, at denne var lovlig, og påpegede, at den iværksatte sympatikonflikt var behørigt varslet. Retten konkluderede, at sympatikonflikten forfulgte ”… et lovligt fagligt formål, og da retten ikke kan give klagerne medhold i, at aktionen i sig selv skulle overskride grænserne for en sympatiblokades tilladelighed”, var sympatikonflikten lovlig. ♦ARD ♦ 10.092 (09.02.1984) (AT 1984 s. 90): Et forbund iværksatte hovedkonflikt over for tre restauranter. Efterfølgende varslede forbundet sympatikonflikt og udvidet sympatikonflikt over for tre øldepoter med den hensigt helt at standse leverancer af øl og vand til depoterne, fordi disse havde leveret øl og vand til de hovedkonfliktramte restauranter og til butikker, hvor restauranterne kunne handle. Arbejdsretten udtalte, at ”… en støtteaktion bestående i standsning af leverancerne til de 3 depoter i Herning ikke vil være egnet til at fremme en løsning af hovedkonflikten – så meget mindre, som hovedkonfliktens arbejdsgiverpart ikke er medlem af nogen organisation under DA. Navnlig under hensyn hertil finder retten, at iværksættelse af den varslede sympatikonflikt, der ville indebærer en fuldstændig standsning af leverancerne til de 3 depoter til ingen nytte, ville ramme såvel indehaverne som personalet ved depoterne urimeligt hårdt”. Da der herefter fandtes ”… at bestå et betydeligt misforhold mellem konfliktens formål og det af indklagede valgte middel til støtte herfor”, skulle sympatikonfliktvarslet trækkes tilbage. Især i nyere praksis har Arbejdsretten beskæftiget sig med proportionalitetskravet uden for hovedaftaleområdet. Retten har i sin praksis lagt vægt på, om sympatiaktionernes omfang og virkning overskrider grænserne for, hvad der er rimeligt under hensyn til det formål, som konflikterne tilsigter at opnå, og retten har i en række nyere afgørelser ret udførligt beskæftiget sig med de overvejelser, der må gøres i relation til proportionalitetskravet. Se f.eks. ♦ARD ♦ 1999.735 (10.02.2000) (AT 2000 s. 66): Arbejdsretten påpegede, at ”Som anført i Arbejdsrettens dom af 6. maj 1999 i sag nr. 98.632 må en sympatikonflikt til understøttelse af en lovlig hovedkonflikt ikke i omfang og virkning overskride grænsen for det rimelige under hensyn til vægten af de interesser, som konflikten tilsigter at tjene og lovligt kan tjene. Arbejdsretten fandt i den tidligere sag, at der ikke var grundlag for at fastslå, at grænsen for det tilladelige var overskredet. Arbejdsretten henviste herved – udover til vægten af SiD’s interesse i at opnå overenskomst – til, at den sympatikonflikt, som SiD havde iværksat over for den anden virksomhed i samme sag, måtte anses for iværksat ”alene i det lovlige øjemed at opnå overenskomst – ikke med den hensigt at 113 Kapitel 2 § 2, stk. 1 7. Sympatistrejke eller sympatilockout afskære [virksomheden] fra udøvelse af sin virksomhed.” Det blev endvidere fremhævet, at sympatikonflikten alene omfattede SiD’s egne medlemmer, og at det var uklart, hvilke virkninger sympatikonflikten i sig selv måtte antages at have for virksomheden og udokumenteret, at det ville være en uundgåelig konsekvens, at virksomheden ville blive tvunget til lukning. Sammenholdt hermed er situationen for Brørup Maskinstation væsentlig anderledes efter SiD’s udsendelse af brevene af 16. september 1999 og senere til maskinstationens kunder med opfordring til at afstå fra at bruge maskinstationen og – reelt – med trussel om i modsat fald selv at blive udsat for sanktioner. Hertil kommer SiD’s henvendelse til Lemvig Kommune med en tilsvarende opfordring og de udtalelser, som repræsentanter for SiD fremkom med over for Lemvig Folkeblad, og som reelt ikke indeholdt nogen nedtoning af alvoren bag de udsendte breve. Herved har SiD iværksat en sådan kundeboycotaktion, at den – hvis den blev gennemført med succes – ville berøve Brørup Maskinstation enhver eksistensmulighed. Arbejdsretten finder derfor at måtte give klager medhold i, at SiD herved har taget et kampskridt i anvendelse over for Brørup Maskinstation, som – uanset SiD’s klare, legale interesse i at opnå overenskomst med maskinstationen – i sig selv er ulovligt”. Flere afgørelser har vedrørt renovationsbortskaffelse, hvor retten har fastslået, at standsning heraf er et uproportionalt kampskridt. Må det formodes, at en sympatikonflikt fører til en lukning af den hovedkonfliktramte virksomhed, vil der også være tale om et ulovligt kampskridt. Se f.eks. ♦ARD ♦ 2001.819 (10.01.2002) (AT 2002 s. 67): Ved Arbejdsrettens dom af 17. august 2001 i sag ARD2001.589 blev det fastslået, at en af RestaurationsBranchens Forbund over for virksomheden Teaterkælderen etableret hovedkonflikt var lovlig. Det forhold, at Teaterkælderen benyttede tjenere, som optrådte, men hvis arbejde hovedsageligt bestod i servering, gav ikke grundlag for at fravige den efter arbejdsretlig praksis almindelige regel, hvorefter en lovlig hovedkonflikt kan understøttes af en sympatikonflikt, som ikke i omfang og virkning overskrider grænsen for det rimelige under hensyn til vægten af de interesser, som konflikten tilsigter at tjene og lovligt kan tjene. Arbejdsretten udtalte, at ”Teaterkælderen har over for RestaurationsBranchens Forbund nedlagt påstand om, at forbundets krav over for Teaterkælderen om overenskomst ikke kan understøttes med sympatikonflikter. Efter det foran anførte kan denne påstand ikke tages til følge. De varslede sympatikonflikter har til formål at understøtte den etablerede hovedkonflikt og det bag denne liggende krav om overenskomst, og det er ubestridt at de vil være egnede dertil. De tilsigter at ramme levering af øl og vand, renovation, reparation af telekommunikationsudstyr og reklamering. Arbejdsretten finder, at der ikke er grundlag for alene ud fra de varslede sympatikonflikters tilsigtede omfang – uden hensyn til deres virkning – at anse deres iværksættelse for ulovlig som følge af mangel på proportionalitet imellem middel og mål. Bortskaffelse af affald er imidlertid en kommunal opgave, som i Kø114 Kapitel 2 § 2, stk. 1 7. Sympatistrejke eller sympatilockout benhavn udføres af R98. Sympatikonflikt over for R98 vil derfor ikke alene berøre R98 og Teaterkælderen, men også forhindre affaldshåndtering fra Teaterkælderen på ordinær vis i overensstemmelse med de ud fra offentlige interesser herom foreskrevne regler. Der er ikke tilvejebragt oplysninger om kommunens eventuelle adgang til at fritage Teaterkælderen fra regulativmæssig affaldsindsamling og mulighed for at anvise anden håndtering af affald fra Teaterkælderen, og det er uoplyst, i hvilket omfang mulige alternativer er omfattet af de afgivne konfliktvarsler. I hvert fald under disse omstændigheder finder Arbejdsretten, at Teaterkælderens muligheder for lovligt at komme af med sit affald – noget, som må anses for en nødvendig betingelse for lovligt at kunne opretholde virksomheden – fremstår som så usikre, at RestaurationsBranchens Forbunds interesse i opnåelse af overenskomst, der efter det foran anførte kan understøttes på mange andre måder, ikke kan berettige sympatikonfliktomfattende affaldsbortskaffelse, og at iværksættelse af de varslede sympatikonflikter vedrørende affaldsbortskaffelse derfor vil være ulovlig”. ♦ARD ♦ 2006.237 (24.05.2006) (AT 2006 s. 162): Arbejdsretten udtalte, at ”Det er ved Arbejdsrettens dom af 5. april 2006 fastslået, at hovedkonflikten iværksat af HK/Handel er lovlig. Sympatikonflikternes lovlighed afhænger herefter alene af, om disse i formål og virkning overskrider grænserne for, hvad der er rimeligt under hensyn til det formål, som konflikterne tilsigter. Arbejdsretten finder ingen holdepunkter for at antage, at formålet med sympatikonflikterne er at tvinge klageren til lukning af butikkerne eller at det vil være en uundgåelig konsekvens af fortsat konflikt. Herefter – og under hensyn til vægten af HK/Handels interesse i at opnå overenskomst – finder Arbejdsretten ikke grundlag for at fastslå, at sympatikonflikterne overskrider grænsen for det tilladelige. Herefter tages indklagedes frifindelsespåstand til følge”. ♦ARD ♦ 2012.0341 (29.11.2012) (AT 2012 s. 46): Arbejdsretten udtalte, at ”Det følger af Arbejdsrettens praksis, at en konflikt ikke må være så omfattende, at den helt afskærer en arbejdsgiver fra at udøve sin virksomhed. Dette indebærer, at det er ulovligt, hvis en arbejdstagerorganisation som led i en konflikt for eksempel ved uddeling af løbesedler opfordrer den konfliktramte virksomheds nuværende og potentielle kunder og forretningsforbindelser til at boykotte virksomheden. Arbejdsretten finder, at nogle af de løbesedler m.v., 3F har anvendt, indeholdt opfordringer til restaurantens gæster og potentielle gæster til ikke at spise på restauranten. Det drejer sig om bannerne anvendt af 3F’s blokadevagter med teksten ”GÅ BARE VIDERE! Restaurant Vejlegården ønsker ikke at indgå overenskomst”, løbesedlerne med teksten ”Vi opfordrer til at man i stedet går på overenskomstdækkede spisesteder. Se liste på bagsiden” og løbesedlerne med teksten på bagsiden af madanmeldelsen i Vejle Amts Folkeblad ”Restaurant Vejlegården ønsker ikke ordentlige løn- og aftaleforhold for deres ansatte. Du finder spisesteder med overenskomst på www.3f.dk/spisesteder”. Anvendelsen af det nævnte banner og de nævnte løbesedler er derfor ulovlige kampskridt. Det samme gælder de mails, 3F har 115 Kapitel 2 § 2, stk. 1 7. Sympatistrejke eller sympatilockout sendt til restaurantens gæster, herunder mails af 15. maj og 7. juni 2012. Arbejdsretten finder endvidere, at det henset til sundhedsfaren ved, at organisk affald ikke afhentes, var uproportionalt og dermed ulovligt, at 3F ved sympatikonflikten, der blev iværksat den 29. maj 2012, etablerede en situation, hvorefter organisk affald i en periode ikke blev afhentet. I denne udstrækning har sympatikonflikten iværksat for at forhindre afhentning af affald været ulovlig. Arbejdsretten finder derimod ikke grundlag for at anse de øvrige kampskridt for uproportionale eller på anden måde ulovlige. Dette gælder tillige sympatikonflikten iværksat for at hindre postudbringning, da restauranten har mulighed for at hente sin post på postkontoret. Det bemærkes herved, at Arbejdsretten ikke har kompetence til at tage stilling til retsforholdet mellem Restaurant Vejlegården og Post Danmark A/S, herunder om Post Danmark har været berettiget til at undlade postudbringning. Det er efter bevisførelsen endvidere ikke godtgjort, at de iværksatte kampskridt og sympatikonflikter, som alene har omfattet 3F´s egne medlemmer, har haft som en uundgåelig konsekvens, at Restaurant Vejlegården tvinges til lukning. På denne baggrund – og under hensyn til det ovenfor anførte om 3F´s interesse i at opnå overenskomst – finder Arbejdsretten, at der ikke er grundlag for at fastslå, at de lovligt iværksatte kampskridt og sympatikonflikter overskrider grænserne for det tilladelige”. En sympatikonflikt må ikke have karakter af en politisk demonstrationsstrejke, ligesom en sympatikonflikt ikke må have et andet formål end at støtte den verserende hovedkonflikt. En konflikt, der reelt har til formål at opnå forandringer i løn- og arbejdsforhold for de arbejdstagere, der deltager i konflikten, kan derfor ikke med rette betegnes som en sympatikonflikt. ♦K ♦ 233 (26.06.1918) (DFV 1918 s. 49): Retten fandt, at en arbejdsstandsning ikke kunne rubriceres som en sympatikonflikt, da formålet med arbejdsstandsningen måtte antages at have været at opnå en lønforbedring for de arbejdstagere, der deltog i den påståede sympatikonflikt. 116 Kapitel 2 § 2, stk. 2 § 2, stk. 2 Ingen arbejdsstandsning kan lovligt etableres, medmindre den er vedtaget med mindst 3/4 af de afgivne stemmer af en efter vedkommende organisations love dertil kompetent forsamling (1) og er behørigt varslet i overensstemmelse med reglen i stk. 3. (2) Undtaget herfra er alene arbejdsstandsninger i de i ”Normen”, § 5, stk. 2, nævnte tilfælde (3). 117 Kapitel 2 § 2, stk. 2 Bestemmelsens formål og baggrund Bestemmelsens formål og baggrund Hovedaftalen indeholder i § 2, stk. 2 og 3 regler for varsling og iværksættelse af konflikt. Reglerne må læses i sammenhæng, men kan overordnet opdeles således, at § 2, stk. 2 indeholder reglerne for, hvorledes en konflikt skal vedtages af den organisation, der ønsker at iværksætte konflikten, hvorimod § 2, stk. 3 indeholder reglerne for, hvorledes og indenfor hvilke frister et ønske om at vedtage en konflikt skal tilkendegives (varsles) over for modparten. Såvel regler i § 2, stk. 2 som regler i § 2, stk. 3 tillægges i praksis stor betydning, fordi varsling og iværksættelse af arbejdsstandsning som hovedregel vil være et meget indgribende skridt over for modparten. Reglernes betydning skal imidlertid også ses i lyset af, at den varslende parts egne medlemmer – det være sig arbejdstagere eller arbejdsgivere – i høj grad påvirkes af en konflikt. Har et forbund varslet arbejdsstandsning i overensstemmelse med Hovedaftalens regler, er konsekvensen for de af forbundets medlemmer, der er omfattet af varslet, at der ikke består nogen pligt til at afgive et individuelt opsigelsesvarsel. Konsekvensen er imidlertid på samme måde, at heller ikke arbejdsgiveren er forpligtet til at afgive noget individuelt opsigelsesvarsel. Hovedaftalens regler for varsling af en kollektiv arbejdsstandsning træder altså i stedet for det individuelle opsigelsesvarsel indeholdt i den kollektive overenskomst, og hverken den berørte arbejdsgiver eller de berørte arbejdstagere har krav på, eller kan forlange, et individuelt opsigelsesvarsel når en konflikt er varslet i overensstemmelse med Hovedaftalens regler. Er de berørte arbejdstagere funktionærer, følger det udtrykkeligt af FUL § 2, stk. 10, at lovens almindelige opsigelsesregler viger for organisationernes varslingsregler. Formålet med Hovedaftalens varslingsregler er derfor ikke blot at sikre, at der i forholdet mellem parterne i en kollektiv overenskomst skabes ensartede og gennemskuelige rammer for, hvorledes en konflikt skal vedtages og derpå varsles iværksat. Formålet er også at give modparten mulighed for at indrette sig på den kommende konflikt og mulighed for at vurdere, om der er behov for selv at varsle konflikt. Endelig har varslingsreglerne den overordnede betydning, at de – indirekte – udtrykker det særlige forhold, at den individuelle ansættelsesaftale 118 Kapitel 2 § 2, stk. 2 Bestemmelsens formål og baggrund hviler på en forudsætning om, at individuelle opsigelsesvilkår viger for organisationernes varslingsregler. Reglerne i Hovedaftalens § 2, stk. 2 og 3 svarer indholdsmæssigt til Septemberforligets pkt. 2, dog med den tilføjelse (i § 2, stk. 2, sidste pkt.) at arbejdsstandsninger, der iværksættes med hjemmel i Normen, ikke forudsætter overholdelse af varslingsreglerne. Som anført under bemærkningerne til § 2, stk. 1 har der i teori og praksis været enighed om, at Hovedaftalens § 2, stk. 2, sidste punktum – på trods af ordene ”… undtaget herfra er alene” – ikke udtømmende gør op med de tilfælde, hvor varsling af arbejdsstandsning kan undlades. Vigtige undtagelser til varslingspligten forekommer ved såkaldt strejkearbejde og i de tilfælde, hvor der inden for et bestemt område er varslet og iværksat en lovlig strejke eller lockout. I § 2, stk. 2, 1. punktum opstilles tre overordnede betingelser for, at en arbejdsstandsning lovligt kan etableres: • Arbejdsstandsningen skal være vedtaget af en dertil kompetent forsamling. (1.1) • Arbejdsstandsningen skal være vedtaget med kvalificeret flertal. (1.2) • Arbejdsstandsningen skal være varslet som foreskrevet i § 2, stk. 3. (2) 119 Kapitel 2 § 2, stk. 2 1. Den kompetente forsamlings vedtagelse med mindst ¾ af de afgivne stemmer 1. Den kompetente forsamlings vedtagelse med mindst ¾ af de afgivne stemmer 1.1 En kompetent forsamling Hovedaftalens § 2, stk. 2 retter sig først og fremmest mod den part, der agter at iværksætte en arbejdsstandsning. Bestemmelsen anviser, på hvilken måde partens beslutning herom skal vedtages for at kunne danne grundlag for selve konfliktvarslet. Kravet om, at en beslutning om at varsle konflikt skal være vedtaget af ”… en efter vedkommende organisations love dertil kompetent forsamling”, medvirker til at sikre, at beslutningen træffes inden for rammerne af sædvanlige foreningsretlige regler, og anskueliggør samtidig, hvorfor den korrekte anvendelse af reglerne medfører, at en række individuelle rettigheder må vige for beslutninger truffet af kollektivitetens organ. Hovedaftalen opstiller ingen krav til, hvorledes organisationens vedtægter skal være udformet, og opstiller heller ingen krav til det organ, der ifølge organisationens vedtægter er ”kompetent”. Den kompetente forsamling vil derfor typisk være en bestyrelse eller et forretningsudvalg, men kan i princippet også være generalforsamlingen eller en kongres. Det organ, der i henhold til organisationens vedtægter er det ”kompetente” organ, kan ikke vilkårligt delegere sin kompetence til et andet organ. Det er dog antaget, at det kompetente organ under meget snævre – og af organet selv nøje fastlagte – betingelser, i nogen grad har en delegationsbeføjelse. Den permanente voldgiftsret antog i sag nr. 34, at DA’s generalforsamling kunne delegere en stillingtagen til omfanget af en konflikt til hovedbestyrelsen. Se hertil A. Drachmann Bentzon i UfR 1940 B s. 61. Uoverensstemmelser om, hvorvidt en beslutning om arbejdsstandsning er truffet af et organ med den nødvendige, vedtægtsmæssige kompetence, er uhyre sjældne. Måtte det blive konstateret, at en organisation ikke har overholdt de vedtægtsbestemmelser, der regulerer, på hvilken måde en beslutning om at varsle konflikt kan vedtages, er konsekvensen den, at et afgivet varsel bliver ulovligt. ♦ARD ♦ 10.818 (21.10.1985) (AT 1985 s. 171): En organisations vedtægter måtte forstås således, at vedtagelse af kollektive aktioner krævede, at et flertal af or120 Kapitel 2 § 2, stk. 2 1. Den kompetente forsamlings vedtagelse med mindst ¾ af de afgivne stemmer ganisationens medlemmer på det af en påtænkt aktion berørte arbejdsområde, havde stemt for aktionen. Da kun halvdelen af arbejdstagerne inden for det berørte arbejdsområde havde stemt for en aktion, var det afgivne konfliktvarsel ulovligt. Tilsvarende kan et konfliktvarsel være ulovligt, såfremt den varslende organisation ikke har overholdt vedtægtsmæssige bestemmelser om måden, hvorpå varsling af en konflikt skal gennemføres. Foreskriver organisationens vedtægter f.eks., at det kompetente organ er bemyndiget til at varsle konflikt, men kun på den måde, at der skal afgives stillingsopsigelser på de enkelte medlemmers vegne, vil et konfliktvarsel, der ikke overholder denne forskrift, være ulovligt. Se f.eks ♦ARD ♦ 10.942 (14.02.1986) (AT 1986 s. 109): Den varslende organisation havde ikke som foreskrevet i vedtægterne afgivet stillingsopsigelser på de berørte medlemmers vegne, men blot på ”sædvanlig” vis varslet strejke. Arbejdsretten konkluderede, at varslet var ulovligt, da reglen i organisationens vedtægter ikke var iagttaget. 1.2 Et kvalificeret flertal Hovedaftalens § 2, stk. 2 kræver, at en beslutning om at varsle konflikt træffes med et kvalificeret flertal på ¾ af de afgivne stemmer. Også dette krav medvirker til at sikre, at beslutningen træffes inden for rammerne af sædvanlige foreningsretlige principper. Samtidig er kravet om kvalificeret flertal udtryk for, at hovedorganisationerne lægger stor vægt på, at beslutninger af væsentlig og/eller indgribende karakter, der træffes af det enkelte forbund eller af den enkelte arbejdsgiverorganisation, reelt reflekterer kollektivitetens ønsker. Dermed anskueliggør også dette krav, hvorfor den korrekte anvendelse af reglerne medfører, at en række individuelle rettigheder må vige for beslutninger truffet af kollektivitetens organ. Også uoverensstemmelser om, hvorvidt en beslutning om arbejdsstandsning er truffet med det nødvendige flertal, er uhyre sjældne. 121 Kapitel 2 § 2, stk. 2 2. Varsling i overensstemmelse med § 2, stk. 3 2. Varsling i overensstemmelse med § 2, stk. 3 De regler, der skal følges ved varsling af konflikt, er angivet i Hovedaftalens § 2, stk. 3. Reglerne gennemgås nedenfor. En part, der er omfattet af Hovedaftalen, er forpligtet til at varsle konflikt i overensstemmelse med reglerne i § 2. Dette gælder også i tilfælde, hvor der ikke er (eller har været) indgået overenskomst mellem parterne. Se ♦K ♦ 130 (03.07.1914) (DFV 1914 s. 72): Den faste Voldgiftsret udtalte, at reglerne i Septemberforliget om varsling af konflikt også omfattede situationer, hvor der ikke fandtes en overenskomst mellem parterne. 122 Kapitel 2 § 2, stk. 2 3. Arbejdsstandsning i medfør af Normen er undtaget fra varslingspligten 3. Arbejdsstandsning i medfør af Normen er undtaget fra varslingspligten Normen af 1910 blev efter forhandling mellem LO og DA i 2006 afløst af Regler for behandling af faglig strid af 2006 (fortsat kaldet Normen). Når det af Hovedaftalens § 2, stk. 2 fremgår, at ”… arbejdsstandsninger i de i ”Normen”, § 5, stk. 2, nævnte tilfælde” er undtaget fra varslingspligten, er der derfor i realiteten tale om en henvisning til Normens § 17 (tidligere Normens § 5, stk. 2). Normens § 5, stk. 2 (nu § 17) blev indsat i Hovedaftalen i 1960 (dengang i § 2, stk. 3) alene med det formål at præcisere, at Hovedaftalens varslingsregler ikke finder anvendelse, hvis der er hjemmel i Normen til at standse arbejdet. Er betingelserne for at iværksætte en arbejdsstandsning i medfør af Normen til stede, kan en sådan arbejdsstandsning derfor iværksættes omgående og uvarslet. Den nye Norm – der trådte i kraft den 1. januar 2008 – svarer til den tidligere, men blev ved revisionen sprogligt moderniseret. Samtidig skete en kodificering af praksis vedrørende det fagretlige system. Normen er således fortsat en standardvedtægt for behandlingen af faglig strid på arbejdsmarkedet. I Normens § 17, nr. 1-3, opregnes de særlige tilfælde, hvor en arbejdsstandsning kan iværksættes uden at der er tale om en krænkelse af fredspligten. I Normen fra 1910 fandtes opregningen i § 5, stk. 2 og gik under betegnelsen ”Liv, velfærd ære”. Den sprogligt moderniserede norm af 2006 beskriver i § 17, nr. 1-3 disse tilfælde som situationer, hvor: 1. Lønnen udebliver, og dette skyldes arbejdsgiverens manglende betalingsvilje eller betalingsevne (tidligere ”betalingsstandsning”). 2. Der opstår risiko for sikkerhed og sundhed, der berettiger til at standse arbejdet (tidligere ”liv og velværd”). 3. En personlig integritetskrænkelse berettiger til at standse arbejdet (tidligere ”ære”). Se i øvrigt ovenfor under Hovedaftalens § 2, stk. 1. 123 Kapitel 2 § 2, stk. 3 § 2, stk. 3 At man agter at forelægge en sådan forsamling forslag om arbejdsstandsning, skal tilkendegives (1) den anden hovedorganisations forretningsudvalg (2) ved særlig og anbefalet skrivelse (3), mindst 14 dage før arbejdsstandsningen efter forslaget agtes iværksat (4), og der skal på samme måde gives den anden part meddelelse om forsamlingens beslutning (5), mindst 7 dage forinden arbejdsstandsningen iværksættes. (6) Ved varsling af retshåndhævende arbejdsstandsning nedsættes de ovenfor anførte varsler til henholdsvis mindst 7 dage og mindst 3 dage (7). 124 Kapitel 2 § 2, stk. 3 Bestemmelsens formål og baggrund Bestemmelsens formål og baggrund Hovedaftalen indeholder i § 2, stk. 3 de nærmere regler for, hvorledes en organisation, der har til hensigt at iværksætte en arbejdsstandsning, skal tilkendegive (varsle) denne hensigt over for modparten. Reglerne i § 2, stk. 3 gælder for hovedorganisationernes medlemsorganisationer samt disse organisationers medlemmer. Reglerne finder anvendelse, selv om der ikke består en overenskomstrelation mellem to af Hovedaftalen forpligtede parter. Se f.eks. ♦ARD ♦ 6349 (AD 1969 s. 17): Arbejdsretten fastslog bl.a. under henvisning til den omfattende, ældre praksis, at ”… varslingspligten efter Hovedaftalens § 2, stk. 3, principielt er gældende uanset, at der ikke består noget overenskomstforhold mellem parterne”. Formålet med § 2, stk. 3 er at sikre, at beslutningen om at gøre brug af en arbejdsstandsning som kampmiddel altid tilkendegives over for modparten på en ensartet og gennemskuelig måde, således at modparten dels får mulighed for at vurdere, om der er behov for selv at afgive et konfliktvarsel, dels får mulighed for at indrette sig på den varslede arbejdsstandsning. Bestemmelsen i § 2, stk. 3, 1. punktum svarer ordret til Septemberforligets punkt 2, 2. punktum. Bestemmelsen foreskriver brug af et dobbeltvarsel. Det fremgår udtrykkeligt af § 2, stk. 3, at rette modtager af et konfliktvarsel er den modstående hovedorganisation, og at rette afsender af et konfliktvarsel er den organisation, hvis kompetente forsamling i henhold til organisationens vedtægter kan vedtage en arbejdsstandsning. Hvilken forsamling der er tillagt den fornødne kompetence hertil, afhænger af vedtægternes udformning, og der kan således være tale om f.eks. kongres, generalforsamling, hovedbestyrelse, bestyrelse, forretningsudvalg eller andre foreningsorganer. 125 Kapitel 2 § 2, stk. 3 1. Første konfliktvarsel 1. Første konfliktvarsel 1.1 Forhåndsorientering af modparten Hovedaftalens § 2, stk. 3 kræver, at der afgives to varsler, før en arbejdsstandsning kan iværksættes. Dels et første, generelt varsel, der adviserer den modstående hovedorganisation om, at den varslende organisation internt søger mandat til at iværksætte en arbejdsstandsning. Dels et andet, konkret varsel, der har til formål at meddele hovedorganisationen den varslende organisations beslutning samt de nærmere detaljer vedrørende arbejdsstandsningen. Det første konfliktvarsel har karakter af en forhåndsorientering til modparten om, hvad der er den varslende organisations hensigt. Selv om det må formodes, at den varslende organisation i praksis altid – eller næsten altid – ved, at organisationens kompetente forsamling vil beslutte, at arbejdsstandsning skal iværksættes, ændrer dette ikke ved, at det første konfliktvarsel altid skal have form af en hensigtserklæring – hvilket kommer til udtryk ved, at den varslende organisation ”… agter” at forelægge den kompetente forsamling forslag om arbejdsstandsning. Det første konfliktvarsel skal afgives af den organisation, hvis kompetente forsamling kan træffe beslutning om iværksættelse af arbejdsstandsning. På arbejdstagerside er det som hovedregel et LO-forbund, hvorimod det på arbejdsgiverside er DA, da dette følger af DA’s vedtægter. Ved de tilbagevendende overenskomstfornyelser forekommer det, at der mellem DA og LO indgås særlige aftaler om afgivelse af konfliktvarsler. Sådanne aftaler kan f.eks. angå, hvem der afgiver varslerne, hvornår disse kan afgives, og om et første varsel kan undlades. 1.2 Rammerne for konflikten Selv om det første konfliktvarsel kan holdes i generelle vendinger, hvad angår omfanget af en eventuel konflikt, må det dog ikke være så ubestemt formuleret, at der kan stilles spørgsmålstegn ved, om den konflikt, der ønskes iværksat, overhovedet er inden for Hovedaftalens rammer. 126 Kapitel 2 § 2, stk. 3 1. Første konfliktvarsel Tværtimod må den organisation, der varsler konflikten, gøre sig klart, at det første konfliktvarsel netop har til formål at advisere modparten om rammerne for den bemyndigelse til at varsle konflikt, som organisationen søger at opnå i den kompetente forsamling. Det første konfliktvarsel har dermed til formål at advisere modparten om den maksimale udstrækning af den påtænkte konflikt. Opstår der tvivl om forståelsen af et konfliktvarsel, må tvivlen afklares ved forhandling eller under en sag ved Arbejdsretten. Se f.eks. ♦ARD ♦ 2005.839 (10.11.2005) (AT 2005 s. 159): ”Arbejdsretten finder ikke grundlag for at fastslå, at de varslede sympatikonflikter generelt er ulovlige som følge af, at de ikke skulle være tilstrækkeligt præcist affattet. Skulle der i et konkret tilfælde opstå tvivl om rækkevidden af et konfliktvarsel, må denne tvivl afklares gennem forhandling eller ved anlæggelse af en særskilt sag.” Hvis det første og generelle konfliktvarsel undtager bestemte grupper af arbejdstagere eller arbejdsgivere, eller hvis varslet er formuleret således, at det kun vedrører en bestemt gruppe arbejdstagere eller arbejdsgivere, vil en beslutning om at give konflikten et videre omfang derfor ikke være gyldig i forhold til den organisation, over for hvem konflikt er varslet. Det er ikke et krav, at det første konfliktvarsel indeholder en præcis angivelse af tidspunktet for iværksættelsen af den påtænkte konflikt. En sådan præcisering må derimod ubetinget ske ved afgivelsen af andet konfliktvarsel. Indeholder det første konfliktvarsel en udtrykkelig angivelse af tidspunktet for konfliktens iværksættelse, og kommer varslet frem så sent, at der ikke kan nå at forløbe 14 kalenderdage fra modtagelsen af dette og til det anførte iværksættelsestidspunkt, er varslet ugyldigt. Et ugyldigt første varsel kan ikke ”repareres”, og den varslende organisation må derfor fremsende et nyt første varsel. Se ♦K ♦ 89 (12.02.1913) (DFV 1913 s. 7): Retten udtalte, at ”… et med for kort frist udstedt lockout- eller strejkevarsel ikke bliver lovligt ved senere at forlænges med de manglende dage, men må for at blive lovligt gentages med lovlig frist”. Det første konfliktvarsel fastlægger dermed endegyldigt rammerne for den konflikt, der på grundlag af dette varsel, lovligt kan iværksættes. Dette princip finder anvendelse i relation til såvel den part, der varsler konflikten, som den part, konfliktvarslet retter sig imod. 127 Kapitel 2 § 2, stk. 3 1. Første konfliktvarsel For den part, der varsler konflikten, er konsekvensen, at der må afgives såvel et fornyet første varsel som et fornyet andet varsel, såfremt parten ønsker at give konflikten et videre omfang eller tidligere iværksættelsestidspunkt end fastlagt ved det første varsel. Tilsvarende kan den part, som konfliktvarslet retter sig mod, ikke på grundlag af det modtagne varsel forlange konflikten udvidet til at omfatte arbejdstagere eller arbejdsgivere, der i varslet direkte eller indirekte er undtaget fra konflikten. I en sådan situation må parten selv varsle konflikt for de pågældende grupper, såfremt de ønskes inddraget i konflikten. ♦K ♦ 439 (16.03.1921) (DFV 1921 s. 57): Det første konfliktvarsel – dvs. meddelelsen om, at man agter at forelægge den kompetente forsamling forslag om arbejdsstandsning er den reelle ramme, inden for hvilken f.eks. lockoutbemyndigelse søges, og det andet konfliktvarsel er meddelelsen om forsamlingens beslutning, og specificerer samtidig konfliktens nærmere omfang. Den, over for hvem en arbejdsstandsning varsles, kan i øvrigt ikke stille krav om, at varslet skal have et videre omfang, end hvad den varslende selv har anset for tilstrækkeligt. ♦ARD ♦ 87.343 (24.08.1987) (AT 1987 s. 158): Efter at have afsendt andet sympatikonfliktvarsel meddelte det varslende forbund, at sympatikonflikten ville blive udvidet i forhold til, hvad der var meddelt ved andet sympatikonfliktvarsel. Arbejdsretten udtalte, at ”Varslingsreglerne i Hovedaftalens § 2, stk. 2 og 3 findes efter deres ordlyd ikke klart at give støtte for den af klagerne (arbejdsgiversiden) hævdede forståelse af reglerne. Krav om afgivelse af fornyet første varsel ved udvidelse af en konflikt udover rammerne for andet varsel findes imidlertid at være bedst stemmende med de hensyn, som ligger bag varslingsreglerne”. Ønskes en varslet konflikt holdt inden for rammerne af det allerede afgivne, første konfliktvarsel, men har det afgivne andet varsel fået et indhold, der er for vidtgående, må som minimum afgives et fornyet og korrekt andet varsel, forinden en konflikt kan iværksættes. I en sådan situation er det altså antagelig muligt at ”reparere” på det afgivne andet varsel, jf. bl.a. ARD 1987.343. Se også ♦K ♦ 2154 (04.10.1935) (DFV 1935 s. 313): Andet konfliktvarsel var efter sit indhold ”… betydeligt mere omfattende end det afgivne 1. Varsel”, og kunne derfor ”… ikke anses som fyldestgørende”. 128 Kapitel 2 § 2, stk. 3 2. Modtageren af det første konfliktvarsel er hovedorganisationen 2. Modtageren af det første konfliktvarsel er hovedorganisationen Det er ifølge Hovedaftalens § 2, stk. 3 et krav, at det første, generelle konfliktvarsel skal stiles til den anden ”… hovedorganisations” forretningsudvalg. Hovedaftalens ordning er den, at et konfliktvarsel altid skal afgives over for den mere omfattende organisation. Hovedaftalens ordning er først og fremmest begrundet i hovedorganisationernes gensidige behov for at kunne forberede og gennemføre et koordineret ”forsvar”, når en medlemsorganisation eller -virksomhed trues af konflikt. Behovet for internt i organisationsfællesskabet hurtigt, og på et oplyst grundlag, at kunne drøfte, hvilke forholdsregler et konfliktvarsel bør resultere i, er i særlig grad til stede inden for Hovedaftalens område, hvor det er almindeligt anerkendt, at der består en vidtrækkende adgang for begge parter i en lovligt varslet hovedkonflikt til at udvide konflikten med en sympatikonflikt. Et konfliktvarsel, der fremsendes direkte til den modstående overenskomstpart eller en virksomhed, er derfor ugyldigt, medmindre parten er udtrådt af hovedorganisationen eller står uden for denne og blot har tiltrådt Hovedaftalen. Det er i denne sammenhæng uden betydning, om der mellem den organisation, der varsler en arbejdsstandsning, og den organisation eller arbejdsgiver, der modtager varslet, består en kollektiv overenskomst. Er begge parter omfattet af Hovedaftalen, skal et varsel om konflikt altid sendes til den modstående hovedorganisation, jf. også grundsætningen i Hovedaftalens § 3, der fastslår, at Hovedaftalens bestemmelser forpligter hovedorganisationernes medlemmer. Det er ikke tilstrækkeligt at sende en kopi af et konfliktvarsel til hovedorganisationen. Dels opfylder en sådan fremgangsmåde i almindelighed ikke Hovedaftalens formelle betingelser, dels indebærer fremgangsmåden risiko for, at modtageren af varslet ikke får rettidig og rimelig mulighed for at varetage sine interesser. ♦ARD ♦ 8748 (03.01.1980) (AD 1980 s. 10): Mellem to organisationer tilknyttet henholdsvis DA og LO var ikke indgået overenskomst. Arbejdstagerorganisationen varslede med anbefalede breve konflikt direkte over for et medlem af arbejdsgiverorganisationen og sendte – til dels med anbefalet brev, til dels med almindelig post – genpart af varslerne til hovedorganisationen. Arbejdsretten tilsluttede sig arbejdsgiversidens procedure, ifølge hvilken Hovedaftalens reg129 Kapitel 2 § 2, stk. 3 2. Modtageren af det første konfliktvarsel er hovedorganisationen ler om konfliktvarsling ”… skal forstås strengt efter ordlyden. Det kan derfor ikke lovliggøre de i denne sag afgivne varsler, at en genpart af 1. og 2. varsel samtidig blev fremsendt til Dansk Arbejdsgiverforening, og dette gælder i hvert fald ikke, når den ene genpart blev fremsendt i et almindeligt brev. På grund af de alvorlige konsekvenser, som afgivne konfliktvarsler indebærer for modtageren, er det nødvendigt, at den foreskrevne fremgangsmåde nøje overholdes. Kun derved opnår modtageren rimelig sikkerhed for straks at få kendskab til varslet og rimelig mulighed for at varetage sine interesser”. Selv om der sædvanligvis stilles – og kan stilles – krav om, at Hovedaftalens formelle regler overholdes nøje, har Arbejdsretten i konkrete situationer dog valgt at bortse fra formelle fejl, når det er sandsynliggjort, at sådanne fejl har været helt uden betydning for modtageren af konfliktvarslet. Et konfliktvarsel der ikke udtrykkeligt er stilet til den modstående hovedorganisations ”… forretningsudvalg”, men blot stilet til hovedorganisationen, bliver således næppe ugyldigt alene af den grund, såfremt varslet på trods af den formelle fejl er nået frem til den rette adressat, og i øvrigt er fremsendt anbefalet (jf. herom under note 3). ♦ARD ♦ 10.497 (20.05.1985) (AT 1985 s. 102): Det var ubestridt, at et konfliktvarsel der ikke udtrykkeligt var stilet til hovedorganisationens forretningsudvalg, dog var kommet den rette adressat i hænde rettidigt. Arbejdsretten udtalte, at ”Selv om det i almindelighed må anses for væsentligt, at de i § 2 i Hovedaftalen af 1973 med ændringer pr. 1. marts 1981 og i arbejdsretslovens § 9, stk. 1, nr. 3, fastsatte formelle forskrifter om varsling af arbejdsstandsning og protest herimod nøje iagttages, findes der herefter i det foreliggende tilfælde at burde bortses fra, at indklagedes skrivelse af 26. februar 1985 ikke var stilet til klagerens forretningsudvalg”. 130 Kapitel 2 § 2, stk. 3 3. Særlig og anbefalet skrivelse 3. Særlig og anbefalet skrivelse Det er ifølge Hovedaftalens § 2, stk. 3 et krav, at det første, generelle konfliktvarsel skal sendes til den anden hovedorganisations forretningsudvalg ved ”… særlig og anbefalet skrivelse”. Det er derfor som hovedregel ikke tilstrækkeligt at fremsende et konfliktvarsel med almindelig post. Dels opfylder en sådan fremgangsmåde i almindelighed ikke Hovedaftalens formelle betingelse, dels indebærer fremgangsmåden risiko for, at modtageren af varslet ikke får rettidig og rimelig mulighed for at varetage sine interesser. ♦ARD ♦ 8748 (03.01.1980) (AD 1980 s. 10): Mellem to organisationer tilknyttet henholdsvis DA og LO var ikke indgået overenskomst. Arbejdstagerorganisationen varslede med anbefalede breve konflikt direkte over for et medlem af arbejdsgiverorganisationen og sendte – til dels med anbefalet brev, til dels med almindelig post – genpart af varslerne til hovedorganisationen. Arbejdsretten tilsluttede sig arbejdsgiversidens procedure, ifølge hvilken Hovedaftalens regler om konfliktvarsling ”… skal forstås strengt efter ordlyden. Det kan derfor ikke lovliggøre de i denne sag afgivne varsler, at en genpart af 1. og 2. varsel samtidig blev fremsendt til Dansk Arbejdsgiverforening, og dette gælder i hvert fald ikke, når den ene genpart blev fremsendt i et almindeligt brev. På grund af de alvorlige konsekvenser, som afgivne konfliktvarsler indebærer for modtageren, er det nødvendigt, at den foreskrevne fremgangsmåde nøje overholdes. Kun derved opnår modtageren rimelig sikkerhed for straks at få kendskab til varslet og rimelig mulighed for at varetage sine interesser”. Som nævnt ovenfor har Arbejdsretten i konkrete situationer valgt at bortse fra formelle fejl, når det er sandsynliggjort, at en sådan fejl har været uden betydning for modtageren af konfliktvarslet. Et konfliktvarsel, der ikke er sendt til den modstående hovedorganisation ”… ved særlig og anbefalet skrivelse”, men derimod med almindelig post, eller som er overleveret direkte til adressaten, bliver næppe ugyldigt alene som følge heraf, såfremt den varslende organisation godtgør, at varslet uanset den formelle fejl er nået rettidigt frem til den rette adressat, og det må anses for utvivlsomt, at den formelle fejl ikke har haft – eller kunne få – nogen skadevirkning for modtageren. ♦ARD ♦ 10.497 (20.05.1985) (AT 1985 s. 102): Det var ubestridt, at et konfliktvarsel, der var overbragt til den modstående hovedorganisation – og altså ikke sendt anbefalet således som foreskrevet i Hovedaftalen – dog var kommet den rette 131 Kapitel 2 § 2, stk. 3 3. Særlig og anbefalet skrivelse adressat i hænde rettidigt. Arbejdsretten udtalte, at ”Selv om det i almindelighed må anses for væsentligt, at de i § 2 i Hovedaftalen af 1973 med ændringer pr. 1. marts 1981 og i arbejdsretslovens § 9, stk. 1, nr. 3, fastsatte formelle forskrifter om varsling af arbejdsstandsning og protest herimod nøje iagttages, findes der herefter i det foreliggende tilfælde at burde bortses fra … at klagerens skrivelse af 1. marts 1985 blev overbragt og ikke sendt anbefalet til indklagede”. 132 Kapitel 2 § 2, stk. 3 4. Tidsfrist ved afgivelse af første konfliktvarsel 4. Tidsfrist ved afgivelse af første konfliktvarsel Det første konfliktvarsel skal være den modstående hovedorganisation i hænde ”… mindst 14 dage før arbejdsstandsningen efter forslaget agtes iværksat”. De 14 dage er kalenderdage. Hvis et første konfliktvarsel modtages tirsdag den 1. maj, kan konflikten tidligst træde i kraft onsdag den 16. maj, dvs. når der efter modtagelsesdagen er forløbet 14 kalenderdage. Hvis en konflikt ønskes iværksat en mandag, må det første konfliktvarsel være fremme hos den modstående hovedorganisation senest den fredag, der ligger 14 dage før mandagen. Det er ikke et krav, at det første konfliktvarsel indeholder en præcis angivelse af tidspunktet for iværksættelsen af den påtænkte konflikt. En sådan præcisering må derimod ubetinget ske ved afgivelsen af andet konfliktvarsel. Hvis det første konfliktvarsel indeholder en udtrykkelig angivelse af tidspunktet for konfliktens iværksættelse, og varslet kommer frem til modtageren så sent, at der ikke kan nå at forløbe 14 kalenderdage fra modtagelsen af dette og til det anførte iværksættelsestidspunkt, er varslet ugyldigt. Et ugyldigt første varsel kan ikke ”repareres”, og den varslende organisation må derfor fremsende et nyt første varsel. Se ♦K ♦ 89 (12.02.1913) (DFV 1913 s. 7): Retten udtalte, at ”… et med for kort frist udstedt lockout- eller strejkevarsel ikke bliver lovligt ved senere at forlænges med de manglende dage, men må for at blive lovligt gentages med lovlig frist”. 133 Kapitel 2 § 2, stk. 3 5. Andet konfliktvarsel – klare, præcise og detaljerede oplysninger 5. Andet konfliktvarsel – klare, præcise og detaljerede oplysninger Det andet konfliktvarsel skal ligesom det første varsel afgives over for den modstående hovedorganisations forretningsudvalg ved særlig og anbefalet skrivelse. Det andet konfliktvarsel skal – i modsætning til det første varsel – altid indeholde en præcis angivelse af tidspunktet for iværksættelsen af arbejdsstandsning, ligesom varslet klart skal angive udstrækningen af den konflikt, der vil blive iværksat. Der er ikke noget til hinder for, at det andet konfliktvarsel indskrænker konfliktens omfang i forhold til det første varsel, hvorimod det andet varsel aldrig kan være mere vidtgående end det første. Når det andet konfliktvarsel er nået frem til den modstående hovedorganisation, kan det ikke ændres. Indskrænker varslet konfliktens omfang i forhold til det første varsel, kan konflikten kun udvides til det oprindelige omfang, såfremt den foreskrevne varslingsprocedure gentages fuldstændig. ♦ARD ♦ 87.343 (24.08.1987) (AT 1987 s. 158): Efter at have afsendt andet sympatikonfliktvarsel meddelte det varslende forbund, at sympatikonflikten ville blive udvidet i forhold til, hvad der var meddelt ved andet sympatikonfliktvarsel. Arbejdsgiversiden protesterede herimod med henvisning til den fremgangsmåde, der hidtil havde været anvendt af organisationerne. Arbejdsretten udtalte, at ”Varslingsreglerne i Hovedaftalens § 2, stk. 2 og 3 findes efter deres ordlyd ikke klart at give støtte for den af klagerne (arbejdsgiversiden) hævdede forståelse af reglerne. Krav om afgivelse af fornyet første varsel ved udvidelse af en konflikt udover rammerne for andet varsel findes imidlertid at være bedst stemmende med de hensyn, som ligger bag varslingsreglerne. Som sagen foreligger, må det endvidere lægges til grund, at dette krav stemmer med den praksis, som begge arbejdsmarkedets parter har fulgt gennem en årrække. Der findes ikke at være grundlag for at antage, at denne praksis ikke skulle være udtryk for, at man fra organisationernes side har anset sig som forpligtet til at følge den nævnte fremgangsmåde. Der må tillægges denne fælles forståelse af reglerne væsentlig betydning”. Et konfliktvarsel har karakter af et aftaleretligt påbud, som skal give modparten mulighed for at indrette sig på en kommende situation. Også som følge heraf stilles der i praksis betydelige krav til klarheden af et konfliktvarsel, og er et varsel fejlbehæftet eller uklart, vil dette komme den varslende part til skade, enten derved, at varslet tilsidesættes som ugyldigt i sin helhed, eller ved at det fortolkes indskrænkende. 134 Kapitel 2 § 2, stk. 3 5. Andet konfliktvarsel – klare, præcise og detaljerede oplysninger Kravet om fornøden klarhed følger ikke udtrykkeligt af Hovedaftalens bestemmelser, og hvornår et varsel med rette kan anses for så uklart, at det må få konsekvenser for varslet i form af tilsidesættelse eller ved undergivelse af en indskrænkende fortolkning, fastlægges ved Arbejdsrettens praksis. Praksis vedrørende manglende klarhed vedrører ofte konfliktvarsler afgivet uden for Hovedaftalens område, dvs. på grundlag af regler, der meget vel kan afvige fra Hovedaftalens bestemmelser. Se f.eks. ♦ARD ♦ 97.633 (08.01.1998) (AT 1998 s. 44): Ifølge varslingsreglerne på et overenskomstområde (uden for Hovedaftaleområdet) krævedes, at ”Beslutning om at iværksætte arbejdsstandsning…” skulle meddeles den modstående part med mindst to måneders varsel gældende fra den 1. i måneden efter meddelelsens fremsendelse. Af arbejdsgiversidens konfliktvarsel fremgik imidlertid ”… ikke, at der var truffet beslutning om iværksættelse af konflikt”, og det kunne heller ikke som forudsat i overenskomsten ”… ses, fra hvilket tidspunkt lockout eller sympati lockout ville kunne iværksættes”. Konfliktvarslet var derfor så uklart, at det måtte tilsidesættes som ugyldigt. ♦ARD ♦ 2011.0180 (17.05.2011) (AT 2011 s. 115): Arbejdsgiversiden gjorde gældende, at nogle konfliktvarsler (uden for Hovedaftaleområdet) var ugyldige på grund af uklarhed. Arbejdsretten udtalte, at ”Det må efter varslernes indhold have været klart for CSC Danmark, at de personer, der er nævnt i varslerne, var udtaget til strejke. Der findes ikke tilstrækkeligt grundlag for at tilsidesætte varslerne i deres helhed som ulovlige, men de må fortolkes indskrænkende …”. Er et konfliktvarsel grundlæggende klart i sin udformning, men opstår der konkret uenighed, om f.eks. hvilke arbejdstagere der kan omfattes af varslet, vil Arbejdsretten opretholde varslet og henvise en sådan uoverensstemmelse til særskilt afgørelse ved retten eller faglig voldgift. Se f.eks. ♦ARD ♦ 2007.293 (24.08.2007) (AT 2007 s. 165): Den omstændighed, at der (uden for Hovedaftaleområdet) kunne opstå tvivl om, hvorvidt en eller flere bestemte personer var omfattet af et blokadevarsel, kunne ”… ikke i sig selv begrunde, at varslet (var) ugyldigt”, og tvivlen herom måtte i givet fald afgøres under en særskilt sag. ♦ARD ♦ 2011.0180 (17.05.2011) (AT 2011 s. 115): Nogle konfliktvarsler måtte generelt fortolkes indskrænkende. For så vidt angik en række medarbejdere, var det omtvistet mellem parterne, om de kunne deltage i den varslede arbejdsstandsning eller ej. Arbejdsretten konstaterede, at der ikke var forelagt retten ”… tilstrækkelige oplysninger til at vurdere, om (de pågældende medarbejdere) med 135 Kapitel 2 § 2, stk. 3 5. Andet konfliktvarsel – klare, præcise og detaljerede oplysninger rette kan udtages til strejke. For så vidt angår disse udsættes sagen på parternes nærmere gennemgang og afgørelse ved en senere behandling af sagen i Arbejdsretten”. En lovligt varslet konflikt omfatter alle organisationens medlemmer, herunder medlemmer, der indmeldes i perioden mellem afgivelsen af konfliktvarslet og konfliktens ikrafttræden. Medlemmer, der optages i organisationen efter konfliktens ikrafttræden, omfattes ligeledes af konflikten. ♦K ♦ 80 (05.10.1912) (DFV 1912 s. 81): Retten udtalte, at strejke- eller lockoutvarsler ikke blot gælder for dem, der er medlemmer af vedkommende organisation på det tidspunkt, hvor et konfliktvarsel afgives, men også for de, ”… der først indmelder sig i organisationen mens varslet løber eller strejken varer, forudsat at de pågældende naturlig må betragtes som hørende hjemme under vedkommende organisation”. Undtaget herfra er de tilfælde, hvor det nye medlem efter optagelsen i organisationen fortsat er forpligtet af en anden kollektiv overenskomst. Heri ligger bl.a., at man ikke ved at indmelde sig i en konfliktende organisation kan blive frigjort fra andre overenskomstforpligtelser. ♦K ♦ 1225 (06.02.1929) (DFV 1929 s. 12): Retten statuerede, at der ikke indtrådte frigørelse fra en særoverenskomst, blot ved at indmelde sig i en organisation, der var deltager i en lovlig konflikt. Retten udtalte, at den ”… almindelige regel, at strejke- og lockoutvarsler ikke blot gælder for dem, der er medlemmer af vedkommende organisation i det øjeblik, varslet afgives, men også for dem, der først indmelder sig i organisationen, efter at arbejdsstandsningen er etableret, kan ikke komme til anvendelse i nærværende tilfælde. Særoverenskomstens § 4 bestemmer, at det overenskomstmæssige forhold mellem forbundet og Petersen skal fortsættes uforandret, selv om der ikke længere måtte bestå nogen overenskomst mellem lauget og forbundet, og tager netop sigte på den nu foreliggende situation, at der består en konflikt mellem lauget og forbundet. Petersen kan da ikke frigøre sig for sit overenskomstforhold til forbundet uden først rettidigt at have opsagt særoverenskomsten”. Når det første konfliktvarsel er afgivet, påhviler det den varslende organisation at forelægge forslaget om arbejdsstandsning for den forsamling, der i henhold til organisationens vedtægter er kompetent til at træffe beslutning herom. Hvis den kompetente forsamlings beslutning om at etablere arbejdsstandsning ikke er tilvejebragt i overensstemmelse med de vedtægtsmæssige forskrifter, vil det andet konfliktvarsel – såfremt det afsendes – være ulovligt allerede som følge heraf. ♦ARD ♦ 10.818 (21.10.1985) (AT 1985 s. 171): Vedtagelse af kollektive aktioner krævede ifølge organisationens vedtægter, at ”… et flertal af organisationens medlem136 Kapitel 2 § 2, stk. 3 5. Andet konfliktvarsel – klare, præcise og detaljerede oplysninger mer” stemte for aktionen. Da kun 10 af organisationens 20 medlemmer havde stemt for aktionen, var konfliktvarslet ulovligt. Er beslutningen om iværksættelse af konflikt truffet på korrekt vis, men overholder det andet varsel ikke vedtægtsmæssige bestemmelser om måden, hvorpå varslingen skal gennemføres, bliver varslet ligeledes ulovligt. Se f.eks. ♦ARD ♦ 10.942 (14.02.1986) (AT 1986 s. 109): Når iværksættelse af konflikt (uden for Hovedaftaleområdet) var besluttet i overensstemmelse med organisationens vedtægter, kunne organisationens bestyrelse ifølge vedtægterne varsle konflikt ved at ”… afgive stillingsopsigelser på de berørte medlemmers vegne”. Da bestyrelsens varsel om konflikten til modparten imidlertid ikke kunne anses at indeholde sådanne ”… stillingsopsigelser på de berørte medlemmers vegne”, var konfliktvarslet ulovligt. 137 Kapitel 2 § 2, stk. 3 6. Tidsfrist ved afgivelse af andet konfliktvarsel 6. Tidsfrist ved afgivelse af andet konfliktvarsel Det andet konfliktvarsel skal være den modstående hovedorganisation i hænde ”… mindst 7 dage forinden arbejdsstandsningen iværksættes”. Som ved det første konfliktvarsel er de 7 dage kalenderdage, og måden, hvorpå man beregner 7-dagesfristen, svarer til måden hvorpå 14-dagesfristen beregnes, dvs. at der skal forløbe 7 hele kalenderdage efter modtagelsen af det andet konfliktvarsel, før den varslede konflikt kan træde i kraft. Der er ikke noget til hinder for, at det andet konfliktvarsel afgives straks efter afgivelsen af det første varsel, men dette ændrer naturligvis ikke ved, at der altid skal forløbe mindst 14 kalenderdage efter modtagelsen af det første varsel, før en konflikt kan træde i kraft. Iværksættelse af konflikten Afgivelsen af de hovedaftalebestemte konfliktvarsler indebærer for så vidt blot, at den varslende part opnår ret til at iværksætte en arbejdsstandsning inden for de varslede rammer. Den part, der har varslet arbejdsstandsning, har ikke pligt til straks at iværksætte arbejdsstandsningen i det fulde, varslede omfang, og parten kan efter omstændighederne helt undlade at iværksætte konflikten på det tidspunkt, hvortil dens ikrafttræden er varslet. Da hensigten med afgivelsen af de hovedaftalebestemte konfliktvarsler bl.a. er at sætte modparten i stand til at indrette sig på konflikten, og da den part, over for hvem konflikten varsles, har en berettiget interesse i at få klarhed over, hvornår og i hvilket omfang en konflikt iværksættes, ville det imidlertid føre til en ubalance, hvis den varslende part fuldstændig frit kunne disponere over den varslede konflikt med hensyn til ikrafttræden og omfang. Iværksætter den varslende part derfor slet ikke konflikten, eller iværksættes den kun i et begrænset omfang, risikerer den varslende part, at varslerne i større eller mindre udstrækning anses for bortfaldne med den følge, at konflikten kun kan gøres effektiv ved at afgive fornyede varsler. Den faste Voldgiftsret beskæftigede sig tidligt med det overordnede tema: 138 Kapitel 2 § 2, stk. 3 6. Tidsfrist ved afgivelse af andet konfliktvarsel ♦K ♦ 37 (30.03.1911) (DFV 1911 s. 23): Retten udtalte indledningsvis, at ”Septemberforliget, der ved sine varselsregler bestemmer, under hvilke betingelser parterne kan erhverve ret til at foretage arbejdsstandsninger, indeholder intet til hinder for, at den part, der ved varsling har fået ret til arbejdsstandsning, dog kan undlade at benytte denne ret og altså bl.a. kan dispensere enkelte medlemmer fra at deltage i arbejdsstandsningen”. Retten udtalte dernæst, at ”Hvad det næste spørgsmål angår, kan det ikke opstilles som Septemberforligets mening, at den part, der ved varsling har fået ret til arbejdsstandsning, mister noget af denne ret ved ikke straks at benytte den i sin fulde udstrækning. Ligesom den varslede ved varslets udløb erholder ret til, hvad øjeblik det synes ham tjenligst, så længe konflikten varer, at standse arbejdet, således er også den varslende berettiget ikke blot – som ovenanført – til helt eller delvis at undlade arbejdsstandsningens realisation, men også til at opsætte denne helt eller delvis, så længe den konflikt varer, hvortil varslet er knyttet, og hvad der gælder om den frivillige udsættelse af arbejdsstandsningen, gælder så meget mere om den udsættelse, der, som her, er sket mod partens vilje. En anden sag er, at hvis arbejdsstandsningen i løbet af et vist tidsrum slet ikke eller kun i begrænset omfang er trådt i kraft, vil dette efter omstændighederne kunne bevirke, at arbejdsstandsningen må siges at være bortfalden, således at den ikke vil kunne gøres effektiv uden nye varsler”. Den varslende part kan have flere grunde til ikke at iværksætte konflikten, eller dog kun iværksætte den delvist. Det kan være, at iværksættelse af konflikten vil være særlig belastende for medlemskredsen, tidspunktet kan skønnes ugunstigt, eller den manglende iværksættelse kan bero på en fejl. Sådanne årsager er imidlertid uden relevans for modpartens berettigede krav på klarhed og synes ligeledes uden betydning for bedømmelsen af, om konfliktvarslet har mistet sin virkning, med den følge, at konflikten kun kan gøres effektiv gennem fornyet varsling. ♦ARD ♦ 7425 (26.06.1975) (AD 1975 s. 35): I forbindelse med overenskomstfornyelsen varsledes lockout til ikrafttræden den 21. marts. Virksomheden lod imidlertid arbejdet fortsætte, og først den 26. marts hjemsendte man arbejdstagerne. Arbejdsretten udtalte herom, at ”Når virksomheden desuagtet har ladet arbejdet fortsætte under de i sagen oplyste omstændigheder, findes arbejdsgiveren ved sin adfærd at have bibragt arbejderne den opfattelse, at de kunne regne med, at de lockoutvarsler, der skulle træde i kraft den 21. marts, ikke gjaldt for virksomheden. Idet retten til at iværksætte arbejdsstandsning tilkommer den varslende organisation og ikke dens medlemmer, og idet det må anses for at være særdeles vigtigt, at de for iværksættelse af strejke og lockout aftalte bestemmelser og tidsfrister nøje overholdes, og da virksomheden ikke fuldt ud har løftet sin bevisbyrde for, at den for sene iværksættelse af lockouten alene skyldes en fejltagelse, findes virkningen af de af Dansk Arbejdsgiverforening ud- 139 Kapitel 2 § 2, stk. 3 6. Tidsfrist ved afgivelse af andet konfliktvarsel sendte lockoutvarsler at måtte anses for bortfaldet, for så vidt angår den indklagede virksomhed”. Når en konflikt er varslet, er det altså ”… særdeles vigtigt, at de for iværksættelse af strejke og lockout aftalte bestemmelser og tidsfrister nøje overholdes”, og selv om det derfor er den varslende part, der indledningsvis træffer beslutning om, hvilket omfang konflikten – når den iværksættes – skal have (inden for rammerne af de afgivne konfliktvarsler), fører en afvejning af parternes interesser til, at den modpart, over for hvem konflikten er varslet, kan tilegne sig varslerne og i kraft heraf stille krav til konfliktens iværksættelse og omfang. Heri ligger, at modtageren af konfliktvarslerne er berettiget til at tage varslerne til indtægt for, at den bebudede konflikt gennemføres i nøje overensstemmelse med ordlyden af varslerne, hvilket normalt vil være i fuld udstrækning og straks fra det tidspunkt, hvor konfliktvarslet udløber. Sker det ikke, kan modtageren kræve, at den varslede konflikt iværksættes eller iværksættes i sit fulde omfang. Undlader den varslende part at imødekomme et sådant krav, mister konfliktvarslerne i større eller mindre grad deres virkning, og iværksættes arbejdsstandsningen slet ikke, må det antages, at muligheden for senere at iværksætte denne er bortfaldet. Undlader den part, mod hvem konfliktvarslerne retter sig, at kræve konflikten iværksat eller iværksat i sit fulde omfang, kan dette efter omstændigheder opfattes som en stiltiende accept af konfliktens fuldstændige eller delvise udskydelse. 140 Kapitel 2 § 2, stk. 3 7. Retshåndhævende arbejdsstandsning 7. Retshåndhævende arbejdsstandsning Bestemmelsen i Hovedaftalens § 2, stk. 3, sidste punktum åbner mulighed for at iværksætte en lovlig konflikt med et særligt, forkortet varsel, når konflikten har karakter af en retshåndhævende arbejdsstandsning. Begrebet ”retshåndhævende arbejdsstandsning” har kun betydning i de sjældne situationer, hvor det viser sig umuligt at bringe en overenskomststridig arbejdsstandsning eller en anden væsentlig misligholdelse af overenskomsten, til ophør ved den sædvanlige arbejdsretlige behandling. I sådanne tilfælde kan den part, som udsættes for det overenskomststridige forhold, i henhold til Hovedaftalens § 2, stk. 3, sidste punktum lovligt etablere arbejdsstandsning med forkortede varsler på henholdsvis 7 og 3 dage. Som reaktion på en overenskomststridig arbejdsnedlæggelse kan den konfliktramte arbejdsgiver også beslutte straks at varsle boykot, men dette må i så fald ske under overholdelse af Hovedaftalens ”almindelige” frister herfor, indeholdt i § 2, stk. 3, første punktum. Et sådant varsel om boykot kan afgives, uanset, om en arbejdsretlig behandling af konflikten er afsluttet eller ej. Den ”almindeligt” varslede boykot har altså ikke karakter af en retshåndhævende arbejdsstandsning, og betingelserne for iværksættelse af en retshåndhævende arbejdsstandsning behøver derfor ikke være opfyldt. En retshåndhævende arbejdsstandsning skal varsles på samme måde formelle måde som andre arbejdsstandsninger, blot er varslerne reduceret til 7 og 3 dage. Iværksættelse af en retshåndhævende arbejdsstandsning forudsætter, at en række betingelser er opfyldt: • Den retshåndhævende arbejdsstandsning skal være en reaktion på en igangværende overenskomststridig arbejdsstandsning eller en anden væsentlig misligholdelse af overenskomsten. • Den retshåndhævende arbejdsstandsning skal have til formål at øve pression på (f.eks.) den gruppe af lønmodtagere (organiseret i et overenskomstbærende forbund under LO og omfattet af dette forbunds overenskomst), som i strid med den overenskomstmæssige fredspligt har iværksat arbejdsstandsningen. En arbejdsstandsning kan derimod ikke lovligt varsles og iværksættes i henhold til § 2, stk. 3, hvis det reelle formål med arbejdsstandsningen er et andet. 141 Kapitel 2 § 2, stk. 3 7. Retshåndhævende arbejdsstandsning • At der er tale om et overenskomststridigt forhold, skal som udgangspunkt være fastslået af Arbejdsretten. Afgørelsesformen kan være dom, kendelse eller beslutning. Omfattet er således også de ofte forekommende tilfælde, hvor Arbejdsretten på et forberedende retsmøde har besluttet, at bod er forskyldt for en verserende arbejdsnedlæggelse, og derpå har udsat sagen. Ligeledes kan et retsforlig mellem overenskomstens parter fastslå, at en arbejdsstandsning er overenskomststridig. • Det overenskomststridige forhold skal være forsøgt bragt til ophør med alle sædvanlige kollektivarbejdsretlige virkemidler. Er der tale om en arbejdsstandsning, skal der i Arbejdsretten være givet pålæg om arbejdets genoptagelse samt udmålt bod, og disse virkemidler skal have vist sig virkningsløse. • Den retshåndhævende arbejdsstandsning skal være varslet i overensstemmelse med reglerne i Hovedaftalens § 2, herunder fristerne i § 2, stk. 3, sidste punktum, ligesom eventuelle overenskomstaftalte regler for varsling af retshåndhævende arbejdsstandsning skal være overholdt. Er de opstillede betingelser opfyldt, er der en formodning for, at der lovligt kan varsles og iværksættes en retshåndhævende arbejdsstandsning. I K 2027 (se nedenfor) synes det forudsat, at en lovligt varslet og iværksat retshåndhævende hovedkonflikt kan udvides med en retshåndhævende sympatikonflikt. Den arbejdsretlige teori herom er meget sparsom, men hælder ligeledes til, at sådanne sympatiaktioner kan varsles og iværksættes. Herudover antages det, at den part, der rammes af en sådan retshåndhævende sympatikonflikt, ikke selv kan svare igen med en lovlig konflikt, men tværtimod er afskåret herfra. Hvilket omfang en retshåndhævende arbejdsstandsning kan gives, må som udgangspunkt vurderes ud fra de almindelige arbejdsretlige regler herom. Dog kan det ikke udelukkes, at Arbejdsretten – henset til den særlige karakter af og baggrund for den retshåndhævende arbejdsstandsning – vil anlægge en skærpet proportionalitetsbetragtning, ikke mindst i relation til brugen af sympatikonflikt. Det må antages, at retten til at iværksætte og/eller opretholde en lovligt varslet retshåndhævende arbejdsstandsning ophører fra det tidspunkt, hvor den oprindelige overenskomststridige arbejdsstandsning ophører eller de aktionerendes individuelle ansættelsesforhold er endeligt bragt til ophør. 142 Kapitel 2 § 2, stk. 3 7. Retshåndhævende arbejdsstandsning Om brug af retshåndhævende arbejdsstandsning i tilfælde af en væsentlig misligholdelse af overenskomsten, der ikke har karakter af en arbejdsstandsning, se også nedenfor vedrørende Hovedaftalens § 7, stk. 1. 7.1 Baggrunden for bestemmelsen om retshåndhævende arbejdsstandsning Septemberforliget fra 1899 indeholdt ingen udtrykkelig bestemmelse om fredspligt. Allerede på tidspunktet for tilblivelsen af Septemberforliget var det imidlertid almindeligt anerkendt, at indgåelsen af en kollektiv overenskomst som hovedregel forpligtede parterne i overenskomsten til at afholde sig fra arbejdskamp i den periode, hvor overenskomsten var gældende. I de første år efter indgåelsen af Septemberforliget var det ikke udsædvanligt, at overenskomststridige arbejdsstandsninger blev modsvaret af omgående og uvarslede retorsionsskridt fra arbejdsgiverside. Med vedtagelsen af Normen i august 1908 og af Loven om Den faste Voldgiftsret i april 1910 ændrede dette udgangspunkt sig imidlertid. ♦K ♦ 11, K 13 og K 14 (28.09.1910) (DFV 1910v s. 38): Efter dannelsen af Den faste Voldgiftsret (senere Arbejdsretten) kunne der ”… ikke længere indrømmes organisationerne den samme retorsionsret, som man under tidligere tilstande har indrømmet dem. At der af den ene part retsstridigt er gjort brug af et kampmiddel som lockout, strejke eller blokade kan ikke uden videre berettige modparten til uden hensyn til gældende overenskomster at benytte et hvilket som helst modstående angrebsmiddel, som ifølge sædvanemæssig eller individuel anskuelse anses som en naturlig modforanstaltning. Der må ved afgørelsen af, hvad der i så henseende er berettiget, navnlig ses hen til, om vedkommende part ved henvendelse til bestående voldgiftsretter kan vente at få den hjælp, parten behøver for fuldt ud at komme til sin ret, eller på grund af særlige omstændigheder ikke kan vente dette”. Efter etableringen af Den faste Voldgiftsret var udgangspunktet derfor, at overenskomststridige arbejdsstandsninger skulle indbringes for og behandles ved retten med henblik på at bringe arbejdsstandsningen til ophør. Uanset dette nye udgangspunkt anerkendtes det dog fortsat, at der kunne forekomme situationer, hvor en retshåndhævende arbejdsstandsning kunne komme på tale. 143 Kapitel 2 § 2, stk. 3 7. Retshåndhævende arbejdsstandsning Baggrunden herfor var en kendelse afsagt af Den faste Voldgiftsret i 1911. ♦K ♦ 38 (28.04.1911) (DFV 1911 s. 26): ”Loven om Den faste Voldgiftsret, der for at overflødiggøre arbejdsstandsninger har anvist de stridende parter at værge sig mod overenskomstbrud ved søgsmål, har nu ikke udtrykkelig forbudt arbejdsstandsningen som et værgemiddel, og i alt fald, hvor der – som i dette tilfælde – ikke kan henvises til tjenlige rettergangsmidler, findes den tidligere frihed til at værge sig mod brud ved arbejdsstandsning ikke at være ophævet.” Retten uddybede sit standpunkt med bemærkning om, at det som allerede anført ikke var ”… ulovligt – efter at de retlige midler forgæves er forsøgte – ved almindelig arbejdsstandsning overfor fagforeningens samtlige medlemmer at søge opretholdt den overenskomst, som fagforeningens medlemmer i sin tid ved fælles optræden gennem deres fagforening har fået sat igennem”. I 1919 fastslog Den faste Voldgiftsret, at en overenskomststridig arbejdsstandsning kunne imødegås med en boykot af de strejkende lønmodtagere. ♦K ♦ 295 (08.10.1919) (DFV 1919 s. 91): Retten påpegede først, at ”Som sagen foreligger, må der gås ud fra, at den stedfundne boycutting i sig selv har været berettiget som fremkaldt ved den i Roskilde iværksatte strejke …”. Dernæst understregede retten, at ”... boycuttingen har været behørig varslet overfor Murerforbundet, der da heller ikke vides at have rejst nogen indsigelse derimod”. Den faste Voldgiftsret antog efterfølgende, at en af en arbejdsgiver iværksat, overenskomststridig lockout på tilsvarende vis lovligt kunne imødegås af en lovligt varslet blokade. (K 432 (09.03.1921) (DFV 1921 s. 41)). Den faste Voldgiftsret videreudviklede sin praksis i 1934: ♦K ♦ 2027 (16.10.1934) (DFV 1934 s. 25): ”Det er vel rigtigt, at det af Septemberforliget og af loven om Den faste Voldgiftsret anviste middel til imødegåelse af ulovlige arbejdsstandsninger er at indbringe spørgsmålet for retten. Men det kan ikke heraf sluttes, at sympatiaktionen ubetinget skulle være udelukket på dette område. Når retslig afgørelse om arbejdsstandsningens ulovlighed er fremskaffet, uden at det derigennem er lykkedes at bringe den til ophør, og det derhos ikke skønnes at være hensigtsmæssigt eller rimeligt at fortsætte med nye sagsanlæg, findes vedkommende part ikke at kunne være afskåret fra at søge lovlige tilstande genoprettet ved at dekretere arbejdsstandsning.” I den (senere) arbejdsretlige teori blev adgangen til at anvende retshåndhævende arbejdsstandsning af Knud Illum sammenfattet til at omfatte tilfælde, hvor ”… den almindelige retsvej svigter, idet den ene af parterne ikke bøjer sig for trufne afgørelser, og endog påtale og mulig gentagen påtale for Den faste Voldgiftsret viser sig frugtesløs. 144 Kapitel 2 § 2, stk. 3 7. Retshåndhævende arbejdsstandsning F. eks. er det forekommet, at en fagforenings medlemmer trods betydelige bøder idømt ved Den faste Voldgiftsret fortsat har vægret sig ved at efterkomme rettens kendelser; det er da antaget, at modparten var berettiget til som sidste middel at søge overenskomsten gennemført ved trussel om og iværksættelse af strejke eller lockout” og med den tilføjelse, at ”Hvor et overenskomstbrud består i iværksættelsen af en ulovlig arbejdsstandsning, antages denne … straks at kunne imødegås med et lovligt varslet boykot af de ulovligt strejkende arbejdere”. (Knud Illum, Den Kollektive Arbejdsret, 3. Udg. 1964, side 255ff). Septemberforliget blev i 1960 afløst af den første Hovedaftale mellem LO og DA. Hovedaftalen af 1960 videreførte i § 2, stk. 3 og 4 varslingsreglerne indeholdt i Septemberforligets punkt 2, første og andet punktum. Af hovedorganisationernes bemærkninger til den nye Hovedaftales § 2, stk. 3 og 4 fremgik, at de to bestemmelser svarede til bestemmelsen i Septemberforliget. Det kan derfor konkluderes, at retstilstanden i relation til varsling og iværksættelse af retshåndhævende arbejdsstandsninger efter indgåelsen af Hovedaftalen i 1960 var uændret. Hovedaftalen af 1960 bortfaldt i 1969 og blev efterfølgende erstattet af Hovedaftalen af 1973, der stort set var identisk med Hovedaftalen af 1960. I 1979 etablerede et antal chauffører omfattende overenskomststridige arbejdsnedlæggelser – den såkaldte cementkonflikt. De overenskomststridige arbejdsnedlæggelser blev indbragt for Arbejdsretten, der på sædvanlig vis tilsluttede sig lønmodtagerorganisationernes pålæg om arbejdets genoptagelse og – da dette pålæg ikke blev fulgt – på ny behandlede sagen med den følge, at bod for de indtil da stedfundne overenskomststridige arbejdsnedlæggelser blev fastsat. Uanset dette fortsatte de overenskomststridige arbejdsnedlæggelser, hvorfor DA varslede iværksættelse af en retshåndhævende lockout. Spørgsmålet om lovligheden af det afgivne konfliktvarsel blev indbragt for Arbejdsretten, men forinden retten nåede at tage stilling til spørgsmålet, nåede parterne til enighed om et resultat med den følge, at den overenskomststridige arbejdsnedlæggelse ophørte. Arbejdsretten forudsatte imidlertid i sin afgørelse, at kollektive kampskridt, varslet i retorsionsøjemed, i et vist omfang var anerkendt som lovlige. I januar 1980 indledte LO og DA forhandlinger om en forlængelse af Hovedaftalen af 1973. 145 Kapitel 2 § 2, stk. 3 7. Retshåndhævende arbejdsstandsning I lyset af bl.a. den da nyligt afsluttede ”cementkonflikt” stillede DA under forhandlingerne krav om, at Hovedaftalens regler for varsling af konflikt blev suppleret med en bestemmelse om forkortet varsel ved retshåndhævende arbejdsstandsning. Drøftelserne med LO blev af DA i et notat af 13. august 1980 vedrørende møder i det såkaldte ”Teknikerudvalg” beskrevet således: ”Ad § 2, stk. 4 (forkortet varsel ved retshåndhævende arbejdsstandsning) DA’s ændringsforslag til denne bestemmelse er efter LO’s opfattelse en realitetsændring. LO’s repræsentanter i Teknikerudvalget gav imidlertid udtryk for, at LO var positive overfor den tanke, som ligger i DA’s forslag. LO henviste til, at der i begrebet ”retshåndhævende arbejdsstandsning” ligger, at Arbejdsretten har pådømt sagen. LO’s medlemmer af Teknikerudvalget ville imidlertid ikke i et notat eller lignende give udtryk for denne positive holdning, men henviste videre drøftelser til forhandlingsudvalgene.” I januar 1981 opnåede LO og DA enighed om en forlængelse af Hovedaftalen, og i aftalens § 2, stk. 3 indføjedes følgende nye formulering: ”Ved varsling af retshåndhævende arbejdsstandsning nedsættes de ovenfor anførte varsler til henholdsvis mindst 7 dage og mindst 3 dage.” Om denne ændring af Hovedaftalen hed det i en orientering til DA’s hovedbestyrelse, at ”… det var lykkedes for første gang at få begrebet retshåndhævende arbejdsstandsning indført i en aftale. Det skete i et nyt punktum i slutningen af § 2, stk. 3. Samtidig var varslerne i disse tilfælde nedsat til henholdsvis syv og tre dage. Det var et gammelt arbejdsgiverønske, der her var opfyldt, idet arbejdsgiverne jo desværre i de senere år havde været udsat for, at overenskomststridige konflikter var fortsat selv efter, at Arbejdsretten flere gange havde idømt bod og krævet arbejdet genoptaget. I sådanne situationer kunne der i henhold til den arbejdsretlige teori iværksættes en lockout, hvad DA senest havde varslet i forbindelse med sagen fra 1979 om udkørsel af cement i København. Det fandtes tilfredsstillende, at dette begreb nu var anerkendt i aftalen, og at varslerne var blevet forkortet”. 146 Kapitel 2 § 2, stk. 3 7. Retshåndhævende arbejdsstandsning 7.2 Praksis vedrørende retshåndhævende arbejdsstandsning Der foreligger ingen retspraksis om Hovedaftalens § 2, stk. 3, sidste punktum, og så vidt vides, er den i bestemmelsen forudsatte adgang til at varsle retshåndhævende arbejdsstandsning med et forkortet varsel aldrig udnyttet. Fra tiden før bestemmelsen blev indføjet i Hovedaftalens § 2, stk. 3, findes en afgørelse, hvori princippet om retshåndhævende arbejdsstandsning er forudsat: ♦ARD ♦ 8704 (28.04.1980) (AT 1980 s. 4): Arbejdsretten udtalte, at ”Med hensyn til de enkelte chaufførers ansvar bemærkes, at lockout ikke blev varslet af klagerne for at ændre den løbende konflikt fra en retskonflikt til en interessekonflikt, men anvendt som et – i et vist omfang anerkendt lovligt – middel til at bringe den løbende konflikt til ophør”. Da den retshåndhævende arbejdsstandsning er en ”sædvanlig” arbejdsstandsning, der blot kan iværksættes med et forkortet varsel, kan en sådan arbejdsstandsning som udgangspunkt antage de i Hovedaftalen nævnte former, dvs. strejke, blokade, lockout eller boykot. Som ved andre, lovligt varslede og iværksatte konflikter, er udgangspunktet for den konkrete vurdering af, om en retshåndhævende arbejdsstandsning er lovlig eller ej, om arbejdsstandsningen i øvrigt opfylder de krav, der sædvanligvis stilles til lovligheden af en konflikt. Er en overenskomststridig arbejdsstandsning løbende, og er alle, sædvanlige kollektivarbejdsretlige virkemidler endnu ikke udtømt, kan en retshåndhævende arbejdsstandsning som allerede nævnt ikke lovligt varsles. Såvel ældre praksis fra Den faste Voldgiftsret som nyere teori antager imidlertid, at en overenskomststridig arbejdsstandsning altid kan imødegås med en arbejdsstandsning, såfremt denne varsles under iagttagelse af Hovedaftalens almindelige frister. ♦UfR ♦ 1981 B side 172 (artikel af Per Jacobsen): ”Det er i øvrigt fastslået i praksis, at en overenskomststridig strejke altid kan mødes med en lovlig varslet boykot af de strejkende, ligesom en overenskomststridig lockout kan mødes med en lovlig varslet blokade. Det afgørende i disse situationer synes at være, at det er fastslået, at strejken respektive lockouten er overenskomststridig, uanset hvorledes dette måtte være sket. Det må formentligt antages, at boykot og lockout i sådanne situationer kun kan anses som retshåndhævende i Hovedaftalens forstand, når det er fastslået i Arbejdsretten, at respektive strejken og lockouten er overenskomststridige, og det derhos må antages, at fortsat 147 Kapitel 2 § 2, stk. 3 7. Retshåndhævende arbejdsstandsning behandling i Arbejdsretten er formålsløs. Varsles sådanne skridt alene på baggrund af en tilkendegivelse under et fællesmøde, må varslingen formentligt ske i overensstemmelse med de almindelige regler i § 2, stk. 3”. Denne reaktionsmulighed ses i nyere tid ikke at være udnyttet i praksis, men er forudsat i Den faste Voldgiftsrets afgørelser i K 295 og K 432 refereret ovenfor. 148 Kapitel 2 § 2, stk. 4 § 2, stk. 4 Såvel hovedorganisationerne som de under dem hørende organisationer samt øvrige af Hovedaftalen bundne organisationer er forpligtet (1) til ikke at understøtte (2), men med alle rimelige midler at hindre overenskomststridige arbejdsstandsninger (3) og, hvis overenskomststridig arbejdsstandsning finder sted, at søge at få den bragt til ophør (4). 149 Kapitel 2 § 2, stk. 4 Bestemmelsens formål og baggrund Bestemmelsens formål og baggrund Da det er organisationerne på arbejdsmarkedet, som på deres medlemmers vegne indgår de kollektive overenskomster, har organisationerne en særlig forpligtelse til at sikre overholdelsen af de indgåede aftaler. Formålet med § 2, stk. 4 er at understrege, at organisationerne ikke alene har pligt til selv at overholde overenskomsterne, men at de også har en særlig pligt til at drage omsorg for, at deres medlemmer overholder dem. Heri ligger bl.a., at organisationerne har pligt til at modarbejde og tage afstand fra overenskomststridige handlinger. Fra den tidlige retspraksis, se f.eks. ♦K ♦ 156 (06.10.1915) (DFV 1915 s. 38): ”Når det ved Den faste Voldgiftsrets kendelse er fastslået, at medlemmer af fagorganisationer har iværksat en arbejdsstandsning i strid med en af dem indgået overenskomst, er vedkommende organisationers pligt dels loyalt at medvirke til, at arbejdsstandsningen snarest muligt bringes til ophør og overenskomsten opfyldes af dem, hvem den binder, dels at afholde sig fra ethvert skridt, der positivt kan modvirke genoprettelse af den ved den ulovlige arbejdsstandsning fremkaldte forstyrrelse.” ♦K ♦ 261 (23.12.1918) (DFV 1918 s. 125): ”Som det gentagne gange er udtalt af retten, er det en selvfølgelig pligt for en organisations bestyrelse, der indgår en overenskomst, ikke blot at våge over de ved overenskomsten opnåede rettigheder, men også efter evne virke for opfyldelsen af de ved overenskomsten indgåede forpligtelser, og i så henseende påvirke sine medlemmer …”. Hovedaftalens § 2, stk. 4 fastsætter rammerne for de forpligtelser, der i så henseende påhviler organisationerne. En organisation, der ikke lever op til forpligtelserne, gør sig skyldig i et hovedaftalebrud og pådrager sig derved organisationsansvar. Bestemmelsen i § 2, stk. 4 fandtes i sin grundlæggende form oprindelig i Septemberforligets pkt. 2, 3. punktum: ”Enhver af parterne forpligter sig til ikke at godkende eller understøtte nogen strejke eller lockout, såfremt den er etableret i strid med ovenstående bestemmelser.” Den faste Voldgiftsret uddybede i 1930, at parterne i en kollektiv overenskomst hver især og i almindelighed har et betydeligt ansvar for, at overenskomsten overholdes. 150 Kapitel 2 § 2, stk. 4 Bestemmelsens formål og baggrund ♦K ♦ 1352 (07.05.1930) (DFV 1930 s. 110): Retten udtalte, at ”Udgangspunktet for bedømmelsen af ansvaret for en ulovlig arbejdsstandsning må være, at de kontraherende organisationer står overfor hinanden som garanter for overenskomstens overholdelse. organisationerne må derfor, hvor brud på overenskomsten finder sted, virksomt modvirke følgerne af den ulovlige standsning ved så vidt muligt at søge arbejdet genoptaget, eventuelt ved andre arbejdere.” Ved hovedaftalefornyelsen i 1960 bragte man bestemmelsen i overensstemmelse med den retspraksis, der havde udviklet sig siden Septemberforliget. Dette skete ved at tilføje bemærkningen om, at hovedorganisationerne og deres respektive medlemmer ”… med alle rimelige midler” skal ”… hindre ulovlige arbejdsstandsninger” og – hvis en sådan finder sted – ”… søge at få den bragt til ophør”. Bestemmelsen blev i Hovedaftalen af 1960 placeret i § 2, stk. 5, og i den fælles bemærkning til § 2, stk. 5 anførte hovedorganisationerne, at ”Stk. 5 svarer til bestemmelsen i Septemberforliget sammenarbejdet med en bestemmelse om, at organisationerne skal modarbejde ulovlige arbejdsstandsninger”. Med vedtagelsen i 1973 af den nugældende Hovedaftale ændrede bestemmelsen placering til § 2, stk. 4. Samtidig blev bestemmelsen suppleret med et Protokollat til Hovedaftalen, hvoraf bl.a. fremgår, at ”Der er mellem parterne enighed om, at arbejdsstandsninger bør undgås, og om, at organisationerne aktivt skal bidrage hertil, jr. herom Hovedaftalen i øvrigt”. Hvilke ”arbejdsstandsninger” omfatter § 2, stk. 4? Ud fra en ordlydsfortolkning af Hovedaftalens § 2, stk. 4 kunne man tro, at bestemmelsen udelukkende vedrører organisationernes pligter og ansvar i relation til medlemmernes ”klassiske” krænkelser af fredspligten, dvs. strejke, lockout, blokade og boykot. Dette er imidlertid ikke tilfældet. Som nævnt ovenfor har det altid været et almindeligt og anerkendt princip, at parterne i en kollektiv overenskomst ikke blot selv er forpligtede til at overholde overenskomsten, men også skal gøre, hvad de kan, for at deres respektive medlemmer overholder den. Dette princip er for så vidt angår arbejdsstandsninger kommet klart til udtryk i § 2, stk. 4. Bestemmelsen har imidlertid ikke været tænkt som en begrænsning af organisationernes ansvar, og det er derfor rigtigst at opfatte bestemmelsen som om151 Kapitel 2 § 2, stk. 4 Bestemmelsens formål og baggrund fattende alle former for overenskomststridig adfærd, herunder alle former for arbejdsstandsninger og andre krænkelser af fredspligten, som organisationernes medlemmer gør sig skyldige i. Retspraksis synes dog ikke at afspejle dette forhold helt præcist. Hertil kommer, at mange sager – og dermed afgørelser – om organisationsansvar slet ikke omtaler Hovedaftalens § 2, stk. 4. Af og til henvises der i præmisserne til Arbejdsrettens afgørelser til, at manglende efterlevelse af den forpligtelse, der følger af § 2, stk. 4, udgør en overtrædelse af fredspligten efter Hovedaftalen. Kun sjældent lyder domskonklusionen på, at organisationen har begået brud på Hovedaftalens § 2, stk. 4. Årsagen hertil er bl.a. den nære sammenhæng mellem Hovedaftalens § 2, stk. 4 og arbejdsretslovens § 12, der omhandler sanktionen for at have handlet i strid med f.eks. § 2, stk. 4. Ofte nedlægges der i sager for Arbejdsretten alene påstand om, at en organisation har delagtiggjort sig i et medlems overenskomstbrud, eller blot påstand om bod med henvisning til, at organisationen har pådraget sig et selvstændigt ansvar. En egentlig henvisning til Hovedaftalens § 2, stk. 4 kan derimod regelmæssigt kun findes i sagens anbringender. Den tidsmæssige udstrækning af forpligtelserne i § 2, stk. 4 Bestemmelserne i Hovedaftalens § 2, stk. 4 indeholder ikke nogen tidsmæssig begrænsning, og organisationernes pligter i henhold til bestemmelsen gælder såvel før som under og efter en overenskomststridig arbejdsstandsning. § 2, stk. 4 må ses i sammenhæng med Hovedaftalens § 11, hvoraf fremgår, at de under hovedorganisationerne hørende foreninger og virksomheder ikke kan løse sig fra Hovedaftalens forpligtelser blot ved at ”… træde ud af hovedorganisationerne”. Organisationer, foreninger, virksomheder m.fl., der udtræder af hovedorganisationerne eller ekskluderes af disse eller på anden måde forlader organisationsfællesskabet, frigøres derfor ikke umiddelbart fra de særlige forpligtelser indeholdt i Hovedaftalen, herunder § 2, stk. 4. Hovedaftalens § 2, stk. 4 og arbejdsretslovens § 12 Hovedaftalens § 2, stk. 4 må i nogen grad ses i sammenhæng med § 12 i lov om Arbejdsretten og faglige voldgiftsretter. 152 Kapitel 2 § 2, stk. 4 Bestemmelsens formål og baggrund Bestemmelsen i Hovedaftalens § 2, stk. 4 fastlægger rammerne for organisationernes pligter i relation til medlemmernes overholdelse af overenskomsterne og fastlægger dermed også i vid udstrækning, hvornår organisationerne kan pådrage sig ansvar. Bestemmelserne i arbejdsretslovens § 12 danner grundlag for den arbejdsretlige sanktionering af organisationsansvaret og fastlægger grænserne for, hvornår en organisation kan pålægges bod for sin egen eller medlemmernes ageren. Arbejdsretslovens § 12, stk. 1 Det følger af arbejdsretslovens § 12, at en organisation kan ifalde ansvar for såvel egne handlinger og undladelser (§ 12, stk. 1), som for medlemmernes overenskomstbrud (§ 12, stk. 4). Af arbejdsretslovens § 12, stk. 1 sammenholdt med § 9, stk. 1, nr. 1 og 2, og stk. 4, fremgår indirekte, at en organisation, der overtræder en kollektiv aftale, som organisationen enten er omfattet af (f.eks. Hovedaftalen) eller er part i (f.eks. en brancheoverenskomst), ifalder et selvstændigt ansvar. I relation til Hovedaftalens § 2, stk. 4 finder bestemmelsen i arbejdsretslovens § 12, stk. 1 derfor anvendelse i de tilfælde, hvor en overenskomstpart, f.eks. en organisation, i kraft af sin ageren selv gør sig skyld i et ansvarspådragende overenskomstbrud. Arbejdsretslovens § 12, stk. 4 Det hedder i arbejdsretslovens § 12, stk. 4, at ”Når ikke andet forud er vedtaget, kan der kun pålægges en organisation retligt ansvar, når den har gjort sig delagtig i det påklagede forhold”. Organisationernes ansvar for medlemmernes ageren er altså i loven begrænset til tilfælde, hvor organisationen har delagtiggjort sig i et påklaget forhold, men denne begrænsning kan fraviges ved aftale. Bestemmelsen i § 12, stk. 4 finder i praksis primært anvendelse i de tilfælde, hvor overenskomstparten, f.eks. organisationen, delagtiggør sig i medlemmernes aftalestridige adfærd. Principielt kan en organisation dog komme til at hæfte for medlemmernes overenskomstbrud i tre situationer: 153 Kapitel 2 § 2, stk. 4 Bestemmelsens formål og baggrund • Aftalt hæftelse. • Hæftelse pga. deltagerkredsens omfang. • Hæftelse på grund af egen adfærd. Aftalt hæftelse Har parterne i en kollektiv overenskomst udtrykkeligt aftalt, at en organisation kan holdes ansvarlig for medlemmernes ageren, hæfter organisationen på et objektivt grundlag for f.eks. en overenskomststridig strejke. ♦ARD ♦ 9058 (29.06.1981) (AT 1981 s. 41): Efter indholdet af den mellem parterne gældende overenskomst var et forbund ansvarligt for, ”… at bestemmelserne i denne overenskomst overholdes i alle deres ord og punkter”. Arbejdsretten understregede, at ”… dette ansvar findes ikke at være afhængigt af, at det kan påvises, hvilke af organisationens medlemmer der har deltaget i de overenskomststridige arbejdsnedlæggelser og mønstringsvægringer”. Overenskomstbestemmelser om et sådant ”objektivt” ansvar er ikke sædvanlige, og retspraksis viser, at anvendelsen af et ”objektivt hæftelsesgrundlag” i lige så høj grad er knyttet til de (også ret sjældne) tilfælde, hvor det påvises, at en overvejende del af organisationens medlemmer deltager i fredspligtkrænkelsen. Hæftelse pga. omfang Da organisationen udgøres af medlemskredsen, er det i retspraksis fundet rigtigst at lade organisationen hæfte for overenskomstbrud begået af et flertal af organisationens medlemmer. I sådanne tilfælde pådrager organisationen sig derfor ”automatisk” ansvar. ♦ARD ♦ 6740 (10.05.1971) (AD 1971 s. 16): I en overenskomst kunne ikke indfortolkes en særlig ansvarsregel. Arbejdsretten fandt dog, at ”Uanset dette findes fagforeningen imidlertid allerede under hensyn til, at en overvejende del af dens medlemmer deltog i strejken eller arbejdsvægringen, at måtte bære ansvaret …”. Fagforeningen blev herefter idømt bod. ♦ARD ♦ 9803 (04.02.1983) (AT 1983 s. 37): Det var ubestridt, at ”… et flertal af medlemmer ” havde deltaget i overenskomststridige aktioner. Forbundet idømt bod. 154 Kapitel 2 § 2, stk. 4 Bestemmelsens formål og baggrund ♦ARD ♦ 9818 (27.10.1983) (AT 1983 s. 94): Arbejdsretten påpegede, at ”Hvad endelig angår antallet af deltagere i de overenskomststridige arbejdsnedlæggelser, må det lægges til grund, at der på hver enkelt strejkedag kun har deltaget fra langt under til noget under halvdelen af fagforeningens medlemmer.” Retten fandt det herefter ”… overvejende betænkeligt” at pålægge fagforeningen ansvar. ♦ARD ♦ 10.667 (22.04.1986) (AT 1986 s. 57): En forbundsafdeling blev frifundet for ansvar, idet Arbejdsretten bemærkede, at ”Der er intet bevis for, at mere end 50 pct. af afdelingens medlemmer overenskomststridigt havde nedlagt arbejdet for at deltage i det pågældende møde. Allerede som følge heraf kan der ikke pålægges afdelingen ansvar alene på grund af deltagernes antal”. Sager om organisationers hæftelse for medlemmernes ageren er som nævnt sjældne, og når en organisation dømmes for brud på Hovedaftalens § 2, stk. 4, skyldes det derfor som altovervejende hovedregel, at organisationen har delagtiggjort sig i et overenskomstbrud enten ved sin aktive adfærd eller som følge af passivitet. Hæftelse pga. egen adfærd I praksis er det organisationens egen adfærd – hvad enten den har en aktiv eller passiv karakter – der spiller den største rolle, når det skal vurderes, om organisationen har delagtiggjort sig i medlemmernes overenskomstbrud. Arbejdsretslovens § 12, stk. 4 tager – ligesom Hovedaftalens § 2, stk. 4 – sigte på såvel organisationernes aktive som passive adfærd. Uanset om en organisation aktivt understøtter medlemmernes fredspligtkrænkelse, forholder sig passivt eller undlader at agere heroverfor med fornøden hast og styrke, handler organisationen ved sin adfærd derfor i strid med Hovedaftalens § 2, stk. 4 – og pådrager sig derved ansvar efter arbejdsretslovens § 12, stk. 4. I forbindelse hermed opstår spørgsmålet, hvornår en organisation som sådan kan ifalde ansvar for sine handlinger eller undladelser, når disse ikke er foretaget af den overvejende del af organisationens medlemmer, men derimod udspringer af f.eks. en ledelsesbeslutning, en formandsudtalelse eller lignende. Ganske som ved overenskomstmæssige arbejdsstandsninger, hvor organisationen holdes ansvarlig, såfremt et flertal af organisationens medlemmer deltager i det overenskomststridige forhold, gælder det, at beslutninger truffet på organisationens generalforsamling – og dermed af et flertal af organisationens medlemmer – altid vil kunne pådrage organisationen ansvar. 155 Kapitel 2 § 2, stk. 4 Bestemmelsens formål og baggrund ♦ARD ♦ 10.191 & 10.232 (19.11.1984) (AT 1984 s. 153): Arbejdsretten fastslog, at en arbejdstagerorganisation havde ”… pådraget sig organisationsansvar, såvel fordi et flertal af medlemmerne har deltaget i de overenskomststridige arbejdsnedlæggelser, som fordi TF ved at vedtage udtalelsen på generalforsamlingen den 10. maj har delagtiggjort sig i konflikten”. Beslutninger truffet af organisationens administrative ledelse og andre med bemyndigelse til at tegne organisationen udadtil vil på tilsvarende måde kunne pådrage organisationen ansvar. Også forskellige former for kommunikation mellem organisationens ledelse/ administration og offentligheden eller organisationens medlemmer kan påføre organisationen ansvar. Se f.eks. ♦ARD ♦ 9908 (01.02.1984) (AT 1984 s. 31): Et bestyrelsesmedlem i en fagforening opfordrede i et interview fagforeningens medlemmer til at deltage i en overenskomststridig arbejdsstandsning. Arbejdsretten udtalte, at ”Når et bestyrelsesmedlem i en fagforening offentligt opfordrer medlemmerne til en så alvorlig handling som iværksættelse af en klart overenskomststridig arbejdsnedlæggelse, kan medlemmerne opfatte ham som repræsentant for fagforeningens ledelse, og medlemmerne kan derfor have grund til at følge opfordringen”. Bestyrelsesmedlemmets udtalelser havde derfor pådraget afdelingen ansvar. 156 Kapitel 2 § 2, stk. 4 1. Hvilke organisationer og hvilke pligter? 1. Hvilke organisationer og hvilke pligter? 1.1 De forpligtede organisationer Hovedaftalens § 2, stk. 4 retter sig mod organisationer, der er omfattet af Hovedaftalen, og som på deres respektive medlemmers vegne indgår kollektive overenskomster. Bestemmelsen pålægger derfor først og fremmest de overenskomstbærende organisationer pligter, og tilsvarende er det først og fremmest disse organisationer, der kan ifalde ansvar. Udgøres en overenskomstbærende organisation af flere, selvstændige juridiske personer, f.eks. sektorforeninger eller afdelinger, er disse ligeledes forpligtede af § 2, stk. 4 og kan ifalde organisationsansvar, f.eks. ved at yde økonomisk støtte til en overenskomststridig arbejdsstandsning. Udgør den direkte overenskomstpart – f.eks. en sektorforening – en del af en mere omfattende organisation, ifalder den mere omfattende organisation dog ikke automatisk ansvar for sektorforeningens ageren. Afgørende er det, om sektorforeningen er selvstændig aftalepart, og om den mere omfattende organisation kan bebrejdes noget, f.eks. passivitet. Også for så vidt angår såkaldte klubber på de enkelte arbejdspladser, viser retspraksis, at det er afgørende, om klubben er selvstændig aftalepart eller udgør en del af en mere omfattende organisation. Om det sidste er tilfældet, kan bero på vedtægtsmæssige forhold eller på den måde, hvorpå klubben og f.eks. fagforeningen i praksis har indrettet sig. ♦ARD ♦ 7866 (03.02.1977) (AD 1976 s. 253): En ”brancheklub” udsendte til sine medlemmer en opfordring til at nedlægge arbejdet. Arbejdsretten udtalte, at ”Da ”autoklubben”, som til sine medlemmer har udsendt skrivelsen af juli 1976, er en af afdelingen (fagforeningen) i henhold til lovene oprettet ”brancheklub”, af hvilken alle afdelingens automekanikere skal være medlemmer, må afdelingen arbejdsretligt være ansvarlig for klubbens adfærd, hvis ikke afdelingen omgående tager afstand herfra”. Fagforeningen blev som følge heraf idømt bod. Hovedaftalens § 2, stk. 4 har først og fremmest betydning for LO og DA samt for de af hovedorganisationernes medlemsorganisationer, der i kraft af medlemskabet er omfattet af Hovedaftalen. (”Såvel hovedorganisationerne som de under dem hørende organisationer …”). 157 Kapitel 2 § 2, stk. 4 1. Hvilke organisationer og hvilke pligter? Bestemmelsen har imidlertid også betydning for organisationer, der uden at være tilknyttet DA eller LO har tiltrådt Hovedaftalen, og for organisationer, der er udtrådt af hovedorganisationerne (”… samt øvrige af Hovedaftalen bundne organisationer …”). Dette led af § 2, stk. 4 må ses i sammenhæng med Hovedaftalens § 11, hvoraf fremgår, at de under hovedorganisationerne hørende foreninger og virksomheder ikke kan løse sig fra Hovedaftalens forpligtelser, blot ved at ”… træde ud af hovedorganisationerne”. For at en organisation skal kunne idømmes bod for brud på Hovedaftalens § 2, stk. 4, må det dog kræves, at den forpligtede organisation ved sin adfærd har krænket en modpart, der er berettiget efter Hovedaftalen. ♦ARD ♦ 9867 (01.03.1984) (AT 1984 s. 21): Som udgangspunkt måtte ”… de forbundsafdelinger, som er tilsluttet Fællesorganisationen i Aalborg, og som – med enkelte undtagelser – ubestridt er ansvarlige for Fællesorganisationens handlemåde, ifalde organisationsansvar …”. Arbejdsretten påpegede dog, at ”For 3 af forbundene gælder imidlertid, at ingen af Dansk Arbejdsgiverforenings medlemmer har overenskomst med dem. Klageren findes derfor som eneste påtalepart under denne sag at måtte være afskåret fra at gøre bodsansvar gældende over for disse 3 forbunds respektive afdelinger …”. ♦ARD ♦ 96.424 (03.11.1997) (AT 1997 s. 113): Sagen handlede om ”… betingelserne for, at et forbund kan pålægges bod for tilsidesættelse af § 2, stk. 4 i Hovedaftalen mellem Landsorganisationen i Danmark og Dansk Arbejdsgiverforening”. Arbejdsretten udtalte, at ”Det er formentlig almindeligt anerkendt, at der ikke af parter på arbejdsmarkedet bør ydes støtte til overenskomststridige handlinger. Forudsætningen for, at der kan pålægges bod for at yde en sådan støtte må imidlertid være, at herved begås brud på en overenskomst, herunder en hovedaftale, som den pågældende organisation er bundet af. Pædagogisk Medhjælper Forbund er – foruden af egne overenskomster – bundet af overenskomster, som Landsorganisationen i Danmark har indgået med arbejdsgiverparter på Pædagogisk Medhjælper Forbunds områder. Forbundet kan derimod ikke antages at være bundet af overenskomster, herunder hovedaftaler, som Landsorganisationen i Danmark har indgået på andre områder. Den påberåbte Arbejdsretspraksis er ikke i strid med dette synspunkt. Da Pædagogisk Medhjælper Forbund ikke har aftalemæssige relationer til Dansk Arbejdsgiverforening eller nogen af Dansk Arbejdsgiverforenings medlemsorganisationer, er forbundet ikke bundet af Hovedaftalen mellem Landsorganisationen i Danmark og Dansk Arbejdsgiverforening, og frifindelsespåstanden tages derfor til følge”. 158 Kapitel 2 § 2, stk. 4 1. Hvilke organisationer og hvilke pligter? 1.2 Organisationernes pligter Organisationernes pligter i henhold til § 2, stk. 4 gælder såvel før som under og efter en overenskomststridig arbejdsstandsning. Pligterne kan overordnet sammenfattes i tre led: • Pligt til ikke at understøtte overenskomstbrud og fredspligtkrænkelser. • Pligt til at hindre overenskomstbrud og fredspligtkrænkelser. • Pligt til at søge iværksatte overenskomstbrud og fredspligtkrænkelser bragt til ophør. I praksis kan det dog være vanskeligt at foretage en præcis rubricering af de enkelte tilfælde, ligesom det må nævnes, at der i mange sager om organisationsansvar ikke nedlægges påstand om brud på Hovedaftalens § 2, stk. 4, men derimod blot påstand om, at en organisation har pådraget sig bodsansvar. 159 Kapitel 2 § 2, stk. 4 2. Pligten til ikke at understøtte overenskomstbrud og fredspligtkrænkelser 2. Pligten til ikke at understøtte overenskomstbrud og fredspligtkrænkelser Første led af § 2, stk. 4 fastslår, at enhver organisation, der er forpligtet af Hovedaftalen, er ”… forpligtet til ikke at understøtte … overenskomststridige arbejdsstandsninger”. Ved ”… overenskomststridige arbejdsstandsninger” forstås ethvert overenskomstbrud og enhver fredspligtkrænkelse. Rækkevidden af Hovedaftalens § 2, stk. 4 er ikke begrænset til at angå egentlige arbejdsstandsninger, men omfatter tværtimod alle former for overenskomstbrud. En organisations understøttelse af et overenskomstbrud kan antage mange forskellige former, herunder give sig udslag i aktiv adfærd eller passivitet. Understøtter en hovedaftaleforpligtet organisation et medlems overenskomstbrud, og krænker organisationen derved en part, der er berettiget i henhold til Hovedaftalen, foreligger der et brud på Hovedaftalens § 2, stk. 4. Ved at understøtte overenskomstbruddet eller fredspligtkrænkelsen delagtiggør organisationen sig heri, og hvis organisationen ved sin ageren samtidig handler i strid med de aftaler, organisationen selv er part i, pådrager organisationen sig et selvstændigt ansvar i relation hertil. Forpligtelserne i henhold til Hovedaftalens § 2, stk. 4 gælder ikke kun før og under overenskomststridige arbejdsstandsninger, men også efter ophøret af en arbejdsstandsning eller en anden form for overenskomstbrud. 2.1 Økonomisk støtte Enhver form for direkte eller maskeret økonomisk støtte til deltagerne i en overenskomststridig arbejdsstandsning vil være i strid med Hovedaftalens § 2, stk. 4, under den forudsætning, at støtten hidrører fra en af Hovedaftalen forpligtet part og samtidig krænker en anden part, der er berettiget efter Hovedaftalen. ♦ARD ♦ 7865 (25.01.1977) (AD 1976 s. 247): En arbejdstagerorganisation opfordrede i sit medlemsblad læserne til at yde økonomisk støtte til strejkende porcelænsarbejdere. Samtidig ydede arbejdstagerorganisationen direkte økonomisk støtte til de strejkende ved at købe bemalede paptallerkner. På et delegeretmøde blev endvidere gennemført en indsamling. Arbejdsretten udtalte, at ”De om160 Kapitel 2 § 2, stk. 4 2. Pligten til ikke at understøtte overenskomstbrud og fredspligtkrænkelser talte støtteaktioner må anses for at være i strid med forbundenes forpligtelser i henhold til Hovedaftalens § 2, stk. 5”. Samtidig understregede Arbejdsretten, at der ikke kunne gives arbejdstagerorganisationen medhold i, at pligten ”… til ikke at understøtte overenskomststridige arbejdsnedlæggelser kun skulle gælde for arbejdsnedlæggelser inden for det enkelte forbunds eget område. En sådan forståelse ville – som påpeget af klagerne – føre til det uantagelige resultat, at forbund under Landsorganisationen kunne støtte arbejdsnedlæggelser, som Landsorganisationen havde pligt til at søge bragt til ophør”. ♦ARD ♦ 9733 (06.04.1983) (AT 1983 s. 21): I forbindelse med en meget langvarig konflikt, hvorunder medlemmerne af en arbejdstagerorganisation var blevet idømt betydelige bodsbeløb, undlod den indklagede arbejdstagerorganisation, trods opfordring hertil, at fremlægge sit regnskab. Uanset dette fandt Arbejdsretten det ”… udelukket, at de strejkende kunne have gennemført en så langvarig strejke, hvis der ikke var ydet dem en betydelig økonomisk støtte. Afdelingen findes således som ansvarlig for, at der er ydet støtte til de strejkende, at være delagtig i den overenskomststridige strejke”. ♦ARD ♦ 10.191 & 10.232 (19.11.1984) (AT 1984 s. 153): Arbejdsretten konstaterede, at et forbund havde udbetalt mødegodtgørelse til aktionerende medlemmer ”… i overensstemmelse med forbundets almindelige regler”. Retten udtalte herom, at ”Uanset om formålet med at udbetale godtgørelse har været at tilskynde de strejkende til at deltage i møderne, findes det at være i strid med det i forbundets hovedaftaler med Amtsrådsforeningen og Dansk Arbejdsgiverforening indeholdte forbud mod at støtte en overenskomststridig arbejdsnedlæggelse, at udbetale også godtgørelse for tabt arbejdsfortjeneste til de strejkende i det skete omfang”. Også økonomisk støtte, der ydes til organisationens medlemmer efter ophøret af en overenskomststridig arbejdsstandsning, kan være i strid med § 2, stk. 4 og vil være ansvarspådragende, såfremt organisationen derved medvirker til at begrænse eller ophæve virkningen af en arbejdsretlig sanktion, f.eks. en idømt bod. Den økonomiske støtte kan være af enten direkte karakter – f.eks. udbetaling af penge til forbundets medlemmer – eller af mere indirekte karakter – f.eks. ydelse af lån til en strejkekasse eller påtagelse af en kautionsforpligtelse. Sidstnævnte form for støtte er i nogen grad beskrevet i Arbejdsrettens dom af 12. marts 1992 i sag ARD 90.404. Se i øvrigt ♦ARD ♦ 9178 (05.02.1981) (AT 1981 s. 32): Efter ophøret af nogle kortvarige arbejdsnedlæggelser indrykkede en forbundsafdeling en artikel med opfordring til at yde økonomisk støtte til betaling af idømte bodsbeløb. Arbejdsretten udtalte, at selv om støtten måtte anses for ”… efterfølgende”, var selve opfordrin161 Kapitel 2 § 2, stk. 4 2. Pligten til ikke at understøtte overenskomstbrud og fredspligtkrænkelser gen til at yde støtte i strid med Hovedaftalen. Forpligtelsen i henhold til Hovedaftalens § 2, stk. 4 måtte forstås således, at der ”Til denne forpligtelse må høre, at man afholder sig fra at medvirke til at begrænse eller ophæve virkningen af en ikendt bod …”. ♦ARD ♦ 10.055 (23.03.1984) (AT 1984 s. 74): Arbejdsretten fastslog, at ”… forpligtelsen efter Hovedaftalens § 2, stk. 4 indebærer – udover forpligtelsen til at afholde sig fra støtte til en løbende konflikt – at man afholder sig fra at medvirke til at begrænse virkningen af en ikendt bod, som er den sanktion, der af arbejdsretsloven anvises som sanktion imod overenskomststridige arbejdsnedlæggelser”. 2.2 Opfordringer Så længe den overenskomstmæssige fredspligt består, må en overenskomstbærende organisation naturligvis ikke forbyde sine medlemmer at arbejde. Kun i sjældne tilfælde er dette sket, og omstændighederne har da typisk haft tilknytning til Normens regler om betalingsstandsning, sikkerhed og sundhed eller personlige integritetskrænkelser. Sådanne sager har for så vidt intet at gøre med Hovedaftalens § 2, stk. 4, selv om Arbejdsrettens konklusion måtte blive, at organisationen har pådraget sig ansvar. Det hænder dog, at retten i sin konklusion generelt henviser til Hovedaftalens § 2. ♦ARD ♦ 8391 (12.10.1978) (AD 1978/79 s. 92): En arbejdstagerorganisation indrykkede en annonce, hvis første sætning indeholdt et ”… utvetydigt forbud” mod, at medlemmerne arbejdede med et bestemt materiale, og pålagde medlemmerne ”… at vægre sig ved at gå i gang med et arbejde eller at nedlægge et påbegyndt arbejde også i tilfælde, hvor alle påbudte sikkerhedsforanstaltninger allerede er iagttaget”. Arbejdsretten fandt, at annoncen var ”… stridende mod bestemmelserne i Hovedaftalens §§ 2 og 4”. ♦ARD ♦ 87.445 (09.08.1989) (AT 1989 s. 25): En forbundsafdeling skrev til de ansatte i en virksomhed på en måde, der ”… naturligt måtte forstås som et forbud mod at fortsætte arbejdet på den pågældende byggeplads”. Arbejdsretten fandt, at afdelingen derved havde pådraget sig ansvar. Er forholdet det, at den overenskomstbærende organisation ikke udsteder et egentligt forbud, med derimod – direkte eller indirekte – opfordrer sine medlemmer til at fortsætte en overenskomststridig arbejdsstandsning eller et andet overenskomstbrud, eller fremkommer organisationen med en opfordring, der afstedkommer en arbejdsstandsning, pådrager organisationen sig også et selvstændigt ansvar og delagtiggør sig samtidig i medlemmernes overenskomstbrud. 162 Kapitel 2 § 2, stk. 4 2. Pligten til ikke at understøtte overenskomstbrud og fredspligtkrænkelser I sådanne situationer kan der være grundlag for en påstand eller et anbringende om, at organisationen har handlet i strid med Hovedaftalens § 2, stk. 4. ♦ARD ♦ 9777, 9778, 9810 og 9868 (26.01.1984) (AT 1984 s. 1): I anledning af et regeringsskifte opstod omfattende arbejdsstandsninger. En række organisationsformænd oprettede en gruppe – ”OK 83-kampagnen” – som indkaldte til et protestmøde. Protestmødet afstedkom omfattende arbejdsnedlæggelser. Arbejdsretten udtalte, at ”En fagforeningsformands opfordringer eller udtalelser, som efterfølges af overenskomststridige arbejdsnedlæggelser, vil normalt pådrage hans fagforening organisationsansvar. Det kan ikke gøre nogen forskel heri, at opfordringerne som her fremkommer fra en selvbestaltet gruppe uden for det fagretlige system, af hvilken han er medlem – her ”OK 83-kampagnen” – når det dog er klart, at hans opfordring alene har vægt på grund af hans hverv som fagforeningsformand”. Retten udtalte dernæst, at det måtte have stået fagforeningsformændene klart, ”… at indkaldelsen kunne give anledning til omfattende arbejdsnedlæggelser såvel blandt deres foreningers medlemmer som hos andre, der ligeledes var forpligtet efter bestemmelsen i Hovedaftalens § 2, stk. 4…”. Hver af fagforeningerne pålagt bod på 50.000 kr. ♦ARD ♦ 10.042 (08.06.1984) (AT 1984 s. 70): En arbejdstagerorganisations formand indrykkede en annonce, der ikke indeholdt nogen udtrykkelig opfordring til arbejdsnedlæggelse. Mødet var imidlertid berammet til afholdelse i den almindelige arbejdstid, og annoncen var rettet til alle organisationens medlemmer og indeholdt ingen bemærkning om, at deltagelse ikke måtte give anledning til arbejdsstandsning. Mødet gav anledning til omfattende arbejdsnedlæggelser. Arbejdsretten udtalte, at det måtte have stået organisationen klart, at ”… opfordringen kunne give anledning til omfattende arbejdsnedlæggelser”, og organisationen havde derfor ”… begået en overtrædelse af fredspligten efter Hovedaftalen”. Boden fastsat til 300.000 kr. En overenskomstforpligtet organisation må ikke gennem henvendelser til offentligheden søge at lægge hindringer i vejen for den modstående overenskomstparts udøvelse af virksomhed. Sådanne henvendelser eller opfordringer vil efter omstændighederne have karakter af et ulovligt kampskridt og udgøre et brud på den overenskomstbestemte loyalitets- og fredspligt. ♦ARD ♦ 2010.535 (24.11.2011) (AT 2011 s. 74): Uden for DA/LO-hovedaftaleområdet verserede en konflikt på daginstitutionsområdet. En arbejdstagerorganisation opfordrede til etablering af såkaldte ”forældreblokader”. Arbejdsretten udtalte herom, at retten fandt det ”… bevist, at LFS har medvirket til at opfordre forældre til at deltage i de aktiviteter, som blev adviseret på KFOs hjemmeside, herunder de organiserede forældreblokader. Da forældreblokaderne i praksis havde samme 163 Kapitel 2 § 2, stk. 4 2. Pligten til ikke at understøtte overenskomstbrud og fredspligtkrænkelser virkning som ulovlige arbejdsnedlæggelser, udgør det beskrevne forhold i sig selv et ulovligt kollektivt kampskridt foretaget i strid med Hovedaftalen og LFS´ loyalitets- og fredspligt i henhold til overenskomsten”. Kritik af en overenskomstpart må ikke antage karakter af en opfordring til egne medlemmer om at foretage overenskomststridige og ulovlige handlinger eller i øvrigt gives en sådan udformning, at kritikken ligefrem får karakter af en organisationsfjendtlig handling. Det kan imidlertid være vanskeligt at trække en klar grænse mellem på den ene side retten til at ytre sig frit og på den anden side pligten til at optræde loyalt over for modparten i et overenskomstforhold. Praksis viser, at kritik af en modpart ikke må antage en utilbørlig eller illoyal form, Det kan være en skærpende omstændighed, hvis kritikken samtidig har til formål at udøve pression over for andre parter. Om en sådan grænsedragning og om kritik af modparten se ARD 2008.978, hvori Arbejdsretten udførligt redegjorde for sine overvejelser i relation til kritik af en modpart. ♦ARD ♦ 2008.978 (14.07.2009) (AT 2009 s. 145): Et forbund kritiserede på sin hjemmeside den modstående overenskomstpart. Kritikken havde bl.a. form af en ”skamstøtte”, hvorpå figurerede et antal virksomheders logoer. Arbejdsretten udtalte bl.a., at ”Denne sag drejer sig om grænserne for den fri meningstilkendegivelse i forbindelse med faglige organisationers offentlige omtale af aktuelle emner. Ved vurderingen heraf indgår på den ene side hensynet til ytringsfriheden og på den anden side hensynet til de generelle freds- og loyalitetsforpligtelser, som kollektive overenskomstforhold indebærer. Også i forholdet mellem overenskomstparter er der som udgangspunkt frihed til at ytre sig kritisk om modparten, jf. herved Arbejdsrettens dom af 4. december 2008 i sag A2007.908 om tillidsrepræsentanters loyale interesse i efter ophævelsen af et tavshedspålæg om forhandlinger i samarbejdsudvalget at orientere kollegaer om, hvilke standpunkter de havde indtaget under forhandlingerne, og Arbejdsrettens dom af 26. februar 2009 i sag A2008.337 om en virksomhedsledelses udsendelse af en meddelelse, hvori der blev udtrykt skuffelse over en dom, hvor Arbejdsretten havde idømt virksomheden en bod på 1 mio. kr. og forundring over en fagforenings adfærd i forbindelse med den sag. Denne frihed til at ytre sig kritisk om modparten gælder som udgangspunkt også, hvor kritikken indgår som led i en offentlig kampagne med et meningsdannende formål, herunder det formål at påvirke modparten til indrømmelse af fordele, jf. herved Arbejdsrettens dom af 13. november 1986 i sag 10.669. Det følger imidlertid også af Arbejdsrettens praksis, at et overenskomstforhold indebærer gensidige freds- og loyalitetspligter af betydning for sådanne kampagner. Kritik af en overenskomstpart må således f.eks. ikke antage karakter af en opfordring til medlemmer om at foretage overenskomststridige eller ulovlige handlinger, jf. herved Arbejdsrettens dom af 2. april 2008 i sag A2007.299 og de nævnte domme i sagerne A2007.908 og 10.669. 164 Kapitel 2 § 2, stk. 4 2. Pligten til ikke at understøtte overenskomstbrud og fredspligtkrænkelser Offentlige kampagner må f.eks. ikke forfølge et utilbørligt eller overenskomststridigt formål, jf. herved Arbejdsrettens dom af 20. juni 2005 i sag A2004.308 sammenholdt med Arbejdsrettens dom af 25. maj 2007 i sag A2006.455. Kritik må f.eks. ikke gives en sådan udformning, at den får karakter af en organisationsfjendtlig handling, jf. herved Arbejdsrettens dom af 6. maj 2008 i sag A2007.648. Det spørgsmål, som skal afgøres under den foreliggende sag, er, om et fagforbunds kritik af virksomheder, som på alle punkter har overholdt overenskomsten, har antaget karakter af en overenskomststridig smædekampagne. Det er klagers hovedsynspunkt, at dette er tilfældet, og at Finansforbundet derfor skal idømmes bod. Indholdet i klagers fire påstande – udover påstanden om bod – må anses for anbringender til støtte for bodspåstanden, og der er ikke oplyst omstændigheder, som kan begrunde, at disse tages under selvstændig pådømmelse. Da en række af FA’s medlemsvirksomheder i efteråret 2008 foretog afskedigelser af flerheder af medarbejdere, havde Finansforbundet som udgangspunkt en loyal og berettiget interesse i at kommunikere sine synspunkter om disse afskedigelsers forløb og vilkår til sine medlemmer og offentligheden, og det måtte stå Finansforbundet frit for at indtage det standpunkt, at afskedigelser af denne art burde ske på grundlag af særlige, fremforhandlede fratrædelsestilbud og kritisere virksomheder, som ikke ville gå ind herpå, også selv om virksomhederne på alle punkter har overholdt overenskomsten. Der er ikke i Finansforbundets ”skamstøtte”-kampagne nogen opfordring til medlemmerne om at undlade at arbejde for de nævnte virksomheder. Der er heller ikke i kampagnen anvendt klare beskyldninger om overenskomstbrud eller udsagn, som klart fordrejer forhandlingsforløbet – det er ikke en kampagne, som Finansforbundet har fremstillet som rettet mod ulovlige eller overenskomststridige fyringer. Kampagnen har imidlertid gennem anvendelsen af ”skamstøtten” over ”skamløse fyringer i finanssektoren” og udhængningen herpå af de pågældende bankers varemærkebeskyttede logoer fået en udformning, som i sig selv må anses for utilbørlig og en krænkelse af loyalitetspligten i overenskomstforhold. Overenskomststridigheden af en sådan smædekampagne bliver ikke mindre af, at den havde til formål at lægge pression på andre virksomheder, og i øvrigt benyttede sig af udtryk som ”sparkede medarbejdere ud” og andre formuleringer, som let kunne misforstås som indeholdende en beskyldning om overenskomstbrud. På den anførte baggrund finder Arbejdsretten, at Finansforbundet har udvist adfærd, der er bodspådragende. Ved bodsudmålingen må det tillægges afgørende betydning, at det overenskomststridige forhold i alt væsentligt alene består i, at kampagnen har fået en utilbørlig udformning. Det må i øvrigt tillægges betydning, at ”skamstøtten” kun befandt sig på forbundets hjemmeside nogle få dage, og at Finansforbundet tog skridt til at fjerne ”skamstøtten”, straks forbundet modtog fællesmødebegæringen. Hertil kommer, at der ikke er grundlag for at antage, at kampagnen skulle have medført særlige skadevirkninger for de involverede virksomheder. Under disse omstændigheder fastsættes boden til 100.000 kr.”. 165 Kapitel 2 § 2, stk. 4 2. Pligten til ikke at understøtte overenskomstbrud og fredspligtkrænkelser 2.3 Forkert rådgivning Fejlagtig eller mangelfuld rådgivning af et medlem kan efter omstændighederne antage karakter af støtte til et aftalestridigt standpunkt, og derved påføre den organisation, der yder rådgivningen, ansvar. I sådanne tilfælde friholdes medlemmet regelmæssigt for ansvar, netop fordi medlemmet har rådført sig med sin organisation forinden iværksættelsen af det overenskomststridige skridt. ♦ARD ♦ 87.436 (15.01.1988) (AT 1988 s. 95): Mellem de lokale parter på en virksomhed opstod uenighed om rækkevidden af en overenskomstbestemmelse. Bestemmelsens ordlyd fastslog, at ændring af arbejdstiden kun kunne ”… ske ved en lokal aftale”. Virksomheden gennemførte på trods heraf ensidigt en arbejdstidsændring. Arbejdsretten anførte om den konkrete uoverensstemmelse, at ”Hvis en part ikke kan opnå en efter partens opfattelse nødvendig aftale, må parten påtale forholdet efter reglerne for behandling af faglig strid”. Om organisationens adfærd udtalte retten, at den havde ”… handlet overenskomststridigt ved at støtte sit medlem i overenskomststridige forhold og ved ikke at pålægge sit medlem at bringe disse til ophør”. ♦ARD ♦ 2003.031 (25.06.2004) (AT 2004 s. 19): En virksomhed havde rådført sig med sin organisation om udformningen af en lokalaftale. Virksomhedens organisation havde i den forbindelse tilkendegivet, at der ikke var problemer med formuleringen af virksomhedens oplæg. Da organisationen var blevet inddraget i sagen på et tidligt tidspunkt, og da det ”… – navnlig efter den sag, som i februar 2002 var blevet anlagt ved Arbejdsretten – burde have stået organisationen klart, at forslaget til lokalaftale var overenskomststridigt”, fandt Arbejdsretten, at organisationen havde delagtiggjort sig i medlemmets overenskomstbrud. Boden fastsattes til 40.000 kr. Undlader organisationen at efterleve en opmandskendelse i faglig voldgift eller en dom fra Arbejdsretten, eller drager organisationen ikke omsorg for, at organisationens medlemmer respekterer sådanne afgørelser, ifalder organisationen ansvar. ♦ARD ♦ 10.427 (13.10.1986) (AT 1986 s. 21): Ved Arbejdsrettens dom af 28. juni 1984 i sag 10.086 blev en organisation pålagt efterbetalingspligt over for en række medlemmers elever. Organisationen havde som følge heraf pligt til ”… omgående at indhente oplysning om efterbetalingens størrelse og foretage fornøden efterbetaling eller dog i hvert fald sikre sig, at vedkommende medlemsvirksomheder omgående efterbetalte i henhold til dommen”. Dette skete ikke, og Arbejdsretten fast166 Kapitel 2 § 2, stk. 4 2. Pligten til ikke at understøtte overenskomstbrud og fredspligtkrænkelser slog derfor, at organisationen ”… ved utilstrækkelige opfyldelsesforanstaltninger” havde ”… foranlediget, at den af dem selv skabte overenskomststridige tilstand fortsatte urimeligt længe”. Boden fastsattes til 30.000 kr. ♦ARD ♦ 1999.424 (26.10.2000) (AT 2000 s. 34): Parterne i en overenskomst indgik aftale om en forsøgsordning. Arbejdsretten lagde til grund, at forsøgsordningen bortfaldt ved de efterfølgende overenskomstforhandlingers sammenbrud, og fandt ikke ”… grundlag for at antage, at det efter sammenbruddet af overenskomstforhandlingerne blev aftalt, at teknikerudvalgets forslag desuagtet skulle opretholdes”. Arbejdsgiverorganisationen havde ved sin efterfølgende optræden aktivt understøttet, at en medlemsvirksomhed havde fortsat og udvidet ordningen. Arbejdsretten fandt, at organisationen ikke havde ”… haft rimeligt grundlag for sit standpunkt om, at det i tilslutning til overenskomstforhandlingernes sammenbrud uformelt blev aftalt, at ordningen desuagtet kunne fortsættes som en generel ordning”. Arbejdsgiverorganisationen havde derfor brudt overenskomsten. ♦ARD ♦ 2007.067 (15.11.2007) (AT 2007 s. 125): Ved en opmandskendelse i faglig voldgift blev en bestemt forståelse af parternes overenskomst fastlagt. Den overenskomstbærende organisation og organisationens medlem ”… gjorde i realiteten intet for at leve op til forpligtelsen til at sørge for, at virksomheden blev frigjort fra overenskomsten med 3F Transportgruppen. Unilever Danmark, som blev rådgivet af Dansk Industri, indgik tværtimod aftale med Transportgruppen om en 2-årig fornyelse af overenskomsten, der af forbundet var blevet opsagt til den udløb den 31. december 2006. Denne adfærd indebar, at virksomhedens forpligtelse efter § 48 stk. 4 i Industriens Overenskomst, som den blev fastslået ved voldgiftskendelsen, blev uden reelt indhold”. Arbejdsretten fandt, at organisationen måtte ”… anses for at være den hovedansvarlige for overenskomstbruddet”. Boden fastsattes til 250.000 kr. 2.4 Manglende erkendelse En organisation, der ikke vil pålægge et medlem at bringe et overenskomststridigt forhold til ophør, begår brud på Hovedaftalens § 2, stk. 4. I de tilfælde, hvor det er tvivlsomt, om der foreligger et overenskomststridigt forhold – og hvor dette først konstateres ved f.eks. en efterfølgende faglig voldgift – resulterer organisationens dispositioner (eller mangel på samme) imidlertid ikke nødvendigvis i et bodsansvar. Er forholdet det, at spørgsmålet om den rette fortolkning af overenskomsten har været tvivlsomt, og skyldes organisationens manglende erkendelse af et overenskomststridigt forhold denne tvivl, pålægges der efter fast praksis i Arbejdsretten ikke bod for det aftalebrud, der måtte være konstateret med afsigelsen af en opmandskendelse i faglig voldgift. 167 Kapitel 2 § 2, stk. 4 2. Pligten til ikke at understøtte overenskomstbrud og fredspligtkrænkelser Er forholdet derimod det, at det for organisationen står – eller burde stå – klart, at et medlem disponerer i strid med overenskomsten, må organisationen ubetinget både erkende dette over for modparten og samtidig pålægge medlemmet at ophøre med den overenskomststridige adfærd. ♦ARD ♦ 2004.1120 og 2005.932 (12.10.2006) (AT 2006 s. 61): En arbejdstagerorganisation ville under fællesmøder ikke meddele pålæg til et antal forbundsmedlemmer om at genoptage en forladt akkord. Den modstående arbejdsgiverorganisation havde igennem en årrække ikke krævet et sådant pålæg, men dette ændrede ikke ved, at organisationen var berettiget til at kræve et sådant pålæg, så længe parterne ikke havde aftalt andet. Forbundet handlede derfor i strid med § 2, stk. 4, ved at afvise arbejdsgiversidens krav om et pålæg. Henset til den hidtidige praksis fastsattes boden til 25.000 kr. ♦ARD ♦ 2007.394 (23.04.2009) (AT 2009 s. 27): Det havde stået en arbejdsgiverorganisation klart, at en medlemsvirksomhed havde indgået aftaler, der var i strid med overenskomsten. Selv om arbejdsgiverorganisationen pålagde medlemmet at bringe forholdet i orden, erkendte man imidlertid ikke over for den modstående overenskomstpart, at aftalerne var i strid med overenskomsten, og heller ikke under en efterfølgende faglig voldgift tog arbejdsgiverorganisationen afstand fra aftalerne. Arbejdsretten fandt, at organisationen ”Ved ikke at have taget afstand fra de arbejdstidsaftaler, der var klart overenskomststridige …”, havde ”… undladt at medvirke til en effektiv efterlevelse af de aftalte løn- og arbejdstidsregler i overenskomsten”, og derved havde pådraget sig et selvstændigt ansvar. Boden fastsattes til 75.000 kr. Hvis det påvises, at organisationen ligefrem bakker op om medlemmernes overenskomststridige adfærd, foreligger et meget alvorligt hovedaftalebrud, der afhængig af f.eks. omfanget af en overenskomststridig arbejdsstandsning, kan udløse et betydeligt bodsansvar. Se f.eks. ♦ARD ♦ 10.191 & 10.232 (19.11.1984) (AT 1984 s. 153): Et arbejdstagerforbund havde ”… ikke på noget tidspunkt offentligt klart og utvetydigt taget afstand fra de gentagne udtalelser og pressemeddelelser”, som nogle strejkende chaufførers talsmænd var fremkommet med, og som indeholdt ”… krav, som er i strid med lov om beskyttelse mod afskedigelse på grund af foreningsforhold og mod parternes overenskomster”. Da såvel forbundets forretningsfører som forbundets formand havde udtalt støtte hertil i medierne, og da konflikten havde et usædvanligt omfang af lang varighed blev forbundet pålagt en bod på 20 mio. kr. 168 Kapitel 2 § 2, stk. 4 3. Pligten til at hindre overenskomstbrud og fredspligtkrænkelser 3. Pligten til at hindre overenskomstbrud og fredspligtkrænkelser Det er en følge af andet led af § 2, stk. 4 og det til Hovedaftalen knyttede Protokollat om arbejdsstandsninger, at en organisation, der får kendskab til planlagte, men endnu ikke iværksatte overenskomstbrud eller fredspligtkrænkelser blandt sine medlemmer, skal søge at hindre iværksættelsen heraf. I de tilfælde, hvor en overenskomststridig arbejdsstandsning allerede er iværksat, skal organisationen søge at ”… få den bragt til ophør”. Heri indfortolkes også ”… med alle rimelige midler”. Se f.eks. Arbejdsrettens præmisser i ♦ARD ♦ 9803 (04.02.1983) (AT 1983 s. 37): ”Når en overenskomststridig arbejdsstandsning finder sted, påhviler det i medfør af Hovedaftalens § 2, stk. 4, og det til aftalen knyttede protokollat organisationerne med alle rimelige midler at søge at få den bragt til ophør. Når der som her er tale om en landsdækkende konflikt med vidtrækkende samfundsmæssige virkninger, må der i særlig grad gribes kraftigt ind. Hvilke skridt der vil være mest hensigtsmæssige til at bringe konflikten til ophør, må i første række være overladt til forbundets skøn, i hvilken henseende der må gives organisationerne en vis margen, men der må ikke være tvivl om, at det er et reelt ønske hos organisationen, at arbejdet omgående skal genoptages”. Kravene til den indsats, organisationen yder med henblik på at hindre eller modvirke en bebudet fredspligtkrænkelse, kan ikke fastlægges generelt, og hvilken indsats der er tilstrækkelig, beror på de konkrete omstændigheder. Forudsætningen for, at organisationens forpligtelser aktualiseres, vil sædvanligvis være, at organisationen har viden om – eller grund til at formode – at et overenskomstbrud eller en fredspligtkrænkelse vil blive iværksat. Jo større sikkerhed organisationen har for, at f.eks. en arbejdsstandsning vil blive iværksat, desto større er kravene til organisationens måde at reagere på. Hvis en organisation derfor har viden om, at et eller flere medlemmer af organisationen agter at iværksætte en arbejdsstandsning eller på anden måde vil bryde overenskomsten, må organisationen utvetydigt pålægge det eller de pågældende medlemmer at afstå herfra og i øvrigt tage alle nødvendige skridt til at afværge det overenskomststridige forhold. Har organisationen ikke vished for, at en fredspligtkrænkelse vil blive iværksat, men dog grund til at formode, at det kan ske – eksempelvis hvis der i en situa169 Kapitel 2 § 2, stk. 4 3. Pligten til at hindre overenskomstbrud og fredspligtkrænkelser tion, hvor der i forvejen er risiko for arbejdsuro, indkaldes til en demonstration i tilknytning til normal arbejdstids ophør – må organisationen generelt over for de relevante medlemmer understrege, at en sådan demonstration ikke må give anledning til overenskomststridige arbejdsstandsninger. Den måde hvorpå organisationen imødegår bebudede eller iværksatte overenskomstbrud og arbejdsstandsninger, må ikke være tvetydig eller på anden måde egnet til at skabe tvivl om organisationens standpunkt, eller hvilke krav organisationen stiller til medlemmerne i den konkrete situation. Se f.eks. ♦ARD ♦ 8275, 8278 og 8294 (05.12.1978) (AD 1978/79 s. 64): På en virksomhed forekom omfattende arbejdsnedlæggelser. Arbejdsretten konkluderede, at en forbundsafdeling ”… ikke (havde) opfyldt sin forpligtelse til aktivt at bidrage til, at overenskomststridige arbejdsnedlæggelser undgås”. Arbejdsretten lagde vægt på, at der ikke var ”… givet nærmere oplysninger om, hvad afdelingen har foretaget sig i så henseende”, samt at afdelingen havde sendt et brev til de strejkende, der ”… efter sin tone og udformning” ikke var ”… egnet til at blive forstået som alvorligt ment”. Man havde bl.a. opfordret de strejkende til at møde på arbejde ”Pr. Hesteryg …”. Har en organisation ud fra en umiddelbar betragtning taget de fornødne skridt til at hindre eller imødegå en fredspligtkrænkelse, er der til gengæld en formodning for, at disse er reelle, og bevisbyrden for, at dette ikke skulle være tilfældet, påhviler modparten. ♦ARD ♦ 7667 (05.10.1976) (AD 1976 s. 89): En fagforening behandlede en overenskomststridig blokade på såvel et bestyrelsesmøde som en generalforsamling og kommunikerede, beslutningerne herfra til medlemmerne. Arbejdsretten påpegede at der ikke var ”… grundlag for at antage, at vedtagelserne om blokaden på fagforeningens bestyrelsesmøde den 11. februar 1976 og på generalforsamlingen den 24. februar 1976 ikke har været alvorligt ment, eller at den førstnævnte beslutning ikke hurtigt er kommet til de blokerende arbejderes kundskab. Selv om det havde været ønskeligt, om fagforeningen havde kunnet godtgøre at have udfoldet kraftigere bestræbelser for at få standset den retsstridige blokade, som medlemmer af fagforeningen havde afgørende del i, findes det dog herefter overvejende betænkeligt at antage, at der af fagforeningen er udvist en sådan passivitet over for blokaden, at dette må medføre ansvar for foreningen”. 170 Kapitel 2 § 2, stk. 4 4. Pligten til at søge iværksatte overenskomstbrud og fredspligtkrænkelser bragt til ophør 4. Pligten til at søge iværksatte overenskomstbrud og fredspligtkrænkelser bragt til ophør Tredje led af Hovedaftalens § 2, stk. 4 omhandler de situationer, hvor et overenskomstbrud, f.eks. en overenskomststridig arbejdsstandsning allerede er iværksat. I sådanne situationer skærpes kravene til organisationens indsats. For det første må organisationen overveje, hvorledes den – inden for de vedtægtsmæssige rammer – kan lægge et sådant pres på de aktionerende medlemmer, at arbejdsstandsningen bringes til ophør. Derefter må organisationen iværksætte de tiltag, der af organisationen skønnes egnede og nødvendige for at bringe arbejdsstandsningen til ophør. Heri ligger bl.a., at organisationen under et fællesmøde må give nødvendige pålæg til sine medlemmer. Endelig må organisationen også i denne situation have fokus på, at den måde, hvorpå organisationen agerer eller udtaler sig, ikke må kunne misforstås af de aktionerende medlemmer, men tværtimod skal have til formål at gøre det fuldstændig klart for disse, at arbejdsstandsningen skal bringes til ophør. ♦ARD ♦ 9803 (04.02.1983) (AT 1983 s. 37): ”Når en overenskomststridig arbejdsstandsning finder sted, påhviler det i medfør af Hovedaftalens § 2, stk. 4, og det til aftalen knyttede protokollat organisationerne med alle rimelige midler at søge at få den bragt til ophør. Når der som her er tale om en landsdækkende konflikt med vidtrækkende samfundsmæssige virkninger, må der i særlig grad gribes kraftigt ind. Hvilke skridt der vil være mest hensigtsmæssige til at bringe konflikten til ophør, må i første række være overladt til forbundets skøn, i hvilken henseende der må gives organisationerne en vis margen, men der må ikke være tvivl om, at det er et reelt ønske hos organisationen, at arbejdet omgående skal genoptages”. ♦ARD ♦ 95.221 m.fl. (27.03.1996) (AT 1996 s. 57 ): Et forbund havde efter Hovedaftalens § 2, stk. 4, pligt til ”… med alle rimelige midler at hindre overenskomststridige arbejdsstandsninger og søge at få dem bragt til ophør”. Under hensyn til konfliktens art og tidsmæssige udstrækning måtte det imidlertid fastslås, at ”… forbundet for at opfylde denne pligt generelt og klart skulle have taget afstand fra aktioner, der hindrede eller vanskeliggjorde busdriften, således som det også blev krævet af arbejdsgiversiden bl.a. på fællesmødet den 24. maj 1995 vedrørende Djursland-afdelingerne. Det forhold, at de fritstillede chauffører var medlemmer af forbundet, vanskeliggjorde ganske vist forbundets stilling, men forbundets pligt til at bistå med at håndhæve den 171 Kapitel 2 § 2, stk. 4 4. Pligten til at søge iværksatte overenskomstbrud og fredspligtkrænkelser bragt til ophør overenskomst, som forbundet havde indgået med Rutebilejernes Arbejdsgiverforening, måtte komme i første række”. Arbejdsretten fandt ikke, at den informationsvirksomhed, som forbundets forretningsfører efter sin vidneforklaring havde udført, var tilstrækkelig til, at forbundet havde opfyldt sine pligter i henhold til Hovedaftalens § 2, stk. 4. Boden til forbundet fastsattes til 2 mio. kr. ♦ARD ♦ 9803 (04.02.1983) (AT 1983 s. 37): ”Når en overenskomststridig arbejdsstandsning finder sted, påhviler det i medfør af Hovedaftalens § 2, stk. 4, og det til aftalen knyttede protokollat organisationerne med alle rimelige midler at søge at få den bragt til ophør. Når der som her er tale om en landsdækkende konflikt med vidtrækkende samfundsmæssige virkninger, må der i særlig grad gribes kraftigt ind. Hvilke skridt der vil være mest hensigtsmæssige til at bringe konflikten til ophør, må i første række være overladt til forbundets skøn, i hvilken henseende der må gives organisationerne en vis margen, men der må ikke være tvivl om, at det er et reelt ønske hos organisationen, at arbejdet omgående skal genoptages.” Se også forudsætningsvis ♦ARD ♦ 2007.908 (04.12.2008) (AT 2008 s. 125): Under nogle fællesmøder afviste et forbund, at kortvarige arbejdsnedlæggelser var overenskomststridige. Sagens hovedtema var et andet, men Arbejdsretten påpegede, at ”Der er mellem parterne enighed om, at selv kortvarige arbejdsnedlæggelser på indtil 29 minutter er overenskomststridige. Klager har ikke gjort gældende, at det i sig selv udgør et overenskomstbrud, at Dansk Metal på fællesmøderne den 24. og 25. oktober 2007 kom med udtalelserne om, at arbejdsnedlæggelser på indtil 29 minutter ikke er overenskomststridige”. Undlader en organisation at give et relevant pålæg til sit/sine medlemmer under et fællesmøde, kan der efter omstændighederne være tale om et brud på § 2, stk. 4. Se forudsætningsvis ♦ARD ♦ 2007.908 (04.12.2008) (AT 2008 s. 125): Et forbund afviste at give et generelt pålæg om arbejdets genoptagelse. Arbejdsretten udtalte herom, at ”Dansk Metal afgav i oktober og november 2007 en række fællesmødepålæg til sine medlemmer ansat på de arbejdssteder, som var anført i indklagedes indberetninger, om arbejdets genoptagelse og om medlemmernes pligt til at holde arbejdet normaliseret. Disse pålæg var herefter ikke blot gældende for medarbejdere i TDC med et i fællesmødebegæringen angivet arbejdssted, men også gældende for dels medarbejdere på andre arbejdssteder, som måtte have nedlagt arbejdet som led i samme aktion som de på fællesmødet behandlede arbejdsnedlæggelser, jf. Arbejdsrettens dom af 18. juni 1987 i sag 10.589 (Arbejdsretligt tidsskrift 1987, s. 17) og retsformandsafgørelse af 28. september 2006 i 172 Kapitel 2 § 2, stk. 4 4. Pligten til at søge iværksatte overenskomstbrud og fredspligtkrænkelser bragt til ophør sag 2004.499 (Arbejdsretligt tidsskrift 2006, s. 181), dels arbejdsnedlæggelser, der med samme baggrund som nævnt i fællesmødeindberetningerne og i umiddelbar tidsmæssig forlængelse heraf blev i iværksat som led i de på fællesmøderne behandlede arbejdsnedlæggelser, jf. parternes protokollat af 27. oktober 2006 vedrørende effektivisering af regler om konflikthåndtering. Klagers krav om, at indklagede skulle give pålæg til alle medlemmer ansat i TDC A/S om – uanset arbejdssted – at genoptage arbejdet og/ eller holde arbejdet normaliseret, indebar i realiteten et krav om, at indklagede straks skulle anerkende, at alle arbejdsnedlæggelserne kunne betragtes som led i en systematisk aktion. Parterne var imidlertid uenige om, i hvilket omfang arbejdsnedlæggelserne var begrundet i samme forhold, og sagen var på fællesmøderne ikke oplyst i en sådan grad, at Dansk Metal havde mulighed for at vurdere, i hvilket omfang klagers påstand om systematik var berettiget. Indklagede var som følge heraf ikke forpligtet til at afgive fællesmødepålæg af et indhold som krævet af klager, men var berettiget til at begrænse sine fællesmødepålæg til de arbejdssteder, som fremgik af arbejdsgiversidens indberetninger”. Det var herefter ikke godtgjort, at Dansk Metal have gjort sig skyldig i overenskomstbrud. Forholder organisationen sig passivt over for medlemmernes overenskomstbrud, eller tager en organisation ikke offentligt, og med fornøden styrke, klart og utvetydigt afstand fra et overenskomstbrud, pådrager organisationen sig ansvar. Dette gælder i særlig grad i de tilfælde, hvor organisationen har en særlig indsigt i de forhold, der efter medlemmernes opfattelse måske ligefrem legitimerer et overenskomstbrud. ♦ARD ♦ 7429 (30.06.1975) (AD 1975 s. 44): Nogle arbejdstageres vægring ved at foretage tidsurstempling blev kendt overenskomststridig. Arbejdstagernes organisation havde trods gentagne opfordringer intet foretaget sig for at få medlemmerne til at foretage den krævede tidsurstempling. Arbejdsretten udtalte, at ”… da fagforeningen trods gentagne opfordringer derom intet har foretaget sig for at få sine medlemmer til at foretage tidsurstempling, findes den også at have udvist en overenskomststridig passivitet”. ♦ARD ♦ 88.276 (01.12.1988) (AT 1988 s. 132): Arbejdsretten fandt, at en organisation, ”… der havde deltaget i udarbejdelsen af Arbejdstilsynets bekendtgørelse og således var bekendt med og havde haft lejlighed til at vurdere det foreliggende dokumentationsmateriale – ved sin passivitet under og efter fællesmødet den 30. juni 1988 gjorde sig delagtig i den overenskomststridige arbejdsnedlæggelse”. Det er i den forbindelse ikke nogen undskyldning, at udtalelser falder som led i den offentlige debat, som en konflikt kan give anledning til. 173 Kapitel 2 § 2, stk. 4 4. Pligten til at søge iværksatte overenskomstbrud og fredspligtkrænkelser bragt til ophør Praksis viser, at organisationsrepræsentanter, der udtaler sig på en sådan måde, at der kan sættes spørgsmålstegn ved organisationens reelle ønske om, eller vilje til at bringe en arbejdsstandsning til ophør, påfører organisationen ansvar. ♦ARD ♦ 10.191 & 10.232 (19.11.1984) (AT 1984 s. 153): Repræsentanter for et forbund udtalte sig i forbindelse med en omfattende konflikt til medierne. Arbejdsretten understregede, at ”Disse udtalelser kan ikke blot anses for en viderebringelse af de strejkendes krav, men de strejkende måtte opfatte dem som udtryk for, at forbundet bakkede konflikten op. Forbundet findes herved at have delagtiggjort sig i konflikten, og det kan ikke tjene som undskyldning for forbundsformandens udtalelser, at han må have ret til at deltage i den politiske debat, som konflikten gav anledning til”. ♦ARD ♦ 95.221 m.fl. (27.03.1996) (AT 1996 s. 57): Under en omfattende konflikt opstod bl.a. spørgsmål om, hvorvidt en forbundsafdeling havde handlet i strid med Hovedaftalens § 2, stk. 4. Arbejdsretten lagde til grund, at hverken afdelingens formand eller kasserer havde deltaget i aktiviteterne i en støttekomite. De pågældende havde imidlertid ”… ikke taget klar afstand fra de fritstillede chaufførers blokader m.v., men tværtimod i udtalelser til pressen tilkendegivet en sådan sympati for blokaderne og solidaritet med de fritstillede”, at dette i sig selv også indebar en overtrædelse af Hovedaftalen § 2, stk. 4. Boden til afdelingen fastsat til 500.000 kr. Ved meget langvarige eller omfattende arbejdsstandsninger eller ved andre arbejdsstandsninger af særlig indgribende karakter må organisationen – når andre fag- og arbejdsretlige skridt har vist sig virkningsløse – tage skridt til, og om nødvendigt gennemføre, en eksklusion af de aktionerende medlemmer. ♦ARD ♦ 9733 (06.04.1983) (AT 1983 s. 21): I forbindelse med en meget langvarig konflikt, hvorunder medlemmerne af en forbundsafdeling var blevet idømt betydelige bodsbeløb, men alligevel fortsatte den overenskomststridige arbejdsstandsning, opfordrede hovedforbundet afdelingen til at ekskludere de aktionerende medlemmer. Arbejdsretten lagde til grund, at forbundets afdeling i forbindelse hermed havde tilkendegivet, at ”… afdelingen i hvert fald ikke foreløbig ville træffe foranstaltninger med henblik på at følge forbundets opfordring til eksklusion”. Arbejdsretten fandt, at dette var ”… stridende mod afdelingens pligt efter Hovedaftalen til med alle rimelige midler at søge arbejdsstandsningerne bragt til ophør. Afdelingen findes herved at have gjort sig delagtig i strejken …”. Afdelingen bl.a. herfor pålagt bod på 500.000 kr. ♦ARD ♦ 2010.0535 (24.11.2011) (AT 2011 s. 74): Efter et antal overenskomststridige arbejdsnedlæggelser blev en vekslende række af daginstitutioner i Kø174 Kapitel 2 § 2, stk. 4 4. Pligten til at søge iværksatte overenskomstbrud og fredspligtkrænkelser bragt til ophør benhavns Kommune i november 2009 ramt af forældreblokader. Blokaderne blev – sammen med andre aktiviteter – adviseret på en hjemmeside tilhørende en forældreorganisation, hvor der tillige fandtes en ’Blokadens ABC’ med opfordring til at sørge for, at blokader blev meddelt organisationen, og med en række gode råd til orientering af forældre, vagtplan, informationsmateriale, talsmandsordning, logistik, orientering af presse og politikere samt til selve blokadens forløb. Der blev ikke på hjemmesiden taget afstand fra blokaderne, og læsere af hjemmesiden havde derfor kun kunnet få det indtryk, at forældreorganisationen bakkede op om disse. Arbejdstagerorganisationen opfordrede på sin hjemmeside alle til at understøtte forældreorganisationens aktiviteter, ligesom man på hjemmesiden bragte en pressemeddelelse fra forældreorganisationen, hvori alle blev opfordret til at kigge på listen på denne organisations hjemmeside – der også omfattede forældreblokaderne – og lade sig inspirere. Der var daglig kontakt mellem arbejdstagerorganisationen og forældreorganisationen. Arbejdsretten fandt det på den anførte baggrund bevist, at arbejds tagerorganisationen havde medvirket til at opfordre forældre til at deltage i de aktiviteter, som blev adviseret på forældreorganisationens hjemmeside, herunder de organiserede forældreblokader. Da forældreblokaderne i praksis havde samme virkning som ulovlige arbejdsnedlæggelser, udgjorde det beskrevne forhold i sig selv et ulovligt kollektivt kampskridt foretaget i strid med den for området gældende Hovedaftale og arbejdstagerorganisationens loyalitets- og fredspligt i henhold til overenskomsten. Boden til arbejdstagerorganisationen fastsat til 1 mio. kr. 175 Kapitel 2 § 2, stk. 5 § 2, stk. 5 Som strejke eller lockout betragtes det, hvis værksteder eller arbejdspladser systematisk affolkes (1) eller efterhånden lukkes (2). 176 Kapitel 2 § 2, stk. 5 Bestemmelsens formål og baggrund Bestemmelsens formål og baggrund Allerede i Septemberforligets pkt. 2, 4. punktum blev den systematiske affolkning eller gradvise lukning af arbejdspladser sidestillet med strejke eller lockout. Den omstændighed, at en bestemt adfærd sidestilles med – eller ”… betragtes” som – noget andet, end det adfærden på overfladen giver sig ud for, viser, at det, der allerede i Septemberforliget blev søgt imødegået, var det maskerede aftalebrud. Hovedaftalens § 2, stk. 5 har sit anvendelsesområde i de situationer, hvor medarbejderne på en virksomhed ”drypvist” opsiger deres stillinger, eller hvor arbejdsgiveren på tilsvarende måde afskediger medarbejderne, og derved gradvist lukker arbejdspladsen, og hvor denne adfærd ikke reelt er begrundet i den enkelte arbejdstagers ønske om at skifte arbejdsplads eller i virksomhedens driftsmæssige behov for at nedmande arbejdspladsen. Bestemmelsen stammer i sin nuværende form fra Hovedaftalen af 18. november 1960, hvor den blev placeret i § 2, stk. 6. Bestemmelsen indeholdt dengang det yderligere element, at affolkningen eller lukningen skulle ske ”… som led i en faglig strid”. Hensigten hermed var at præcisere, at bestemmelsen hverken omfattede de tilfælde, hvor reelle driftsmæssige grunde nødvendiggjorde en reduktion i medarbejderstaben, eller de tilfælde, hvor medarbejderne løbende – men uafhængigt af hinanden – opsagde deres stillinger. Med anvendelsen af ordene ”… som led i en faglig strid” var det imidlertid uklart, om f.eks. politisk motiverede, kollektive opsigelser kunne rummes af bestemmelsen, eller om den var begrænset til at finde anvendelse i de situationer, hvor den underliggende strid var af faglig karakter. Ved indgåelsen af den nugældende Hovedaftale af 1973 enedes hovedorganisationerne om at lade disse ord udgå, og i dag ligger det fast, at affolkning eller gradvis lukning af en virksomhed udgør et brud på Hovedaftalens § 2, stk. 5, hvis affolkningen eller lukningen sker ”… systematisk”. 177 Kapitel 2 § 2, stk. 5 1. Den systematiske affolkning 1. Den systematiske affolkning For at kunne karakterisere en affolkning som ”… systematisk” i relation til Hovedaftalens § 2, stk. 5 skal to betingelser være opfyldt. For det første skal en flerhed af arbejdstagere være involveret i den påståede affolkning. Der skal med andre ord være tale om en kollektivitet på arbejds tagerside. For det andet skal der, på det tidspunkt hvor opsigelserne afgives, blandt arbejdstagerne bestå et fælles formål hermed, og de involverede arbejdstagere skal handle i fælles forståelse. Da Hovedaftalen ikke (længere) forudsætter, at det fælles formål skal være af faglig karakter, er det umiddelbart uden betydning for bedømmelsen af, om der er tale om et brud på § 2, stk. 5, om en affolkning af virksomheden er begrundet i en faglig uoverensstemmelse eller f.eks. er politisk begrundet. Hvis opsigelserne er begrundet i en faglig strid, kan forholdet med rette samtidig rubriceres som et egentligt kollektivt kampskridt, hvorimod dette ikke er tilfældet, såfremt opsigelserne har andre årsager. Selv om der ikke er tale om et kampskridt, udgør opsigelserne dog stadigvæk et brud på § 2, stk. 5, blot de er ”… systematiske”. Det følger imidlertid af ovenstående, at selv om en række arbejdstagere omtrent samtidig opsiger deres stillinger, er der ikke nødvendigvis tale om et forhold, der udgør et brud på § 2, stk. 5. Det er her afgørende, om det kan påvises, at opsigelserne afgives på grundlag af en fælles forståelse eller måske ligefrem efter indbyrdes aftale. Praksis viser, at mislykkede forhandlinger eller andre arbejdskollegers overenskomststridige adfærd kan skabe en formodning for, at flere, omtrent samtidige opsigelser, der afgives i tilknytning hertil, udgør en overtrædelse af § 2, stk. 5. Også antallet af opsigelser set i forhold til det – for en sammenligning relevante – samlede antal medarbejdere, kan tillægges betydning. ♦K ♦ 3986 (22.09.1947) (DFV 1947 s. 199): I forbindelse med en faglig strid på en virksomhed opsagde 19 ud af 45 arbejdstagere deres stillinger inden for en periode på 16 dage. Retten udtalte, at ”Med hensyn til spørgsmålet om affolkning af virksomheden skal foreløbigt bemærkes, at der ikke er forelagt retten fuldstændige op178 Kapitel 2 § 2, stk. 5 1. Den systematiske affolkning lysninger om til- og afgangen af arbejdere i tiden forud for den 19. august 1947. Selv om det nu måtte antages, at afgangen i det nævnte tidsrum har været uforholdsmæssig stor, er der dog intet bevis for, at den skyldes en aftale mellem arbejderne …”. Retten konkluderede, at ”… det således ikke er godtgjort, at der har foreligget nogen ulovlig affolkning”. ♦K ♦ 4390 (16.03.1951) (DFV 1951 s. 129): Efter forgæves lønforhandlinger opsagde først 5, og dagen efter 3 af i alt 29 medarbejdere deres stillinger. De pågældende arbejdstagere havde alle en anciennitet på mellem 18 og 27 år, og efter det for retten oplyste havde ingen af dem sikret sig anden beskæftigelse, da de opsagde deres stillinger. Retten konkluderede, at ”Ved de i sagen tilvejebragte oplysninger findes det tilstrækkelig godtgjort, at opsigelserne er sket i fælles forståelse som led i en lønaktion”. Opsigelserne var derfor i strid med punkt 2 i Septemberforliget. ♦K ♦ 5647 (09.02.1963) (DFV 1963 s. 16): 11 forbundsmedlemmer beskæftiget ved forskellige arbejdsprocesser opsagde deres stillinger med overenskomstmæssigt varsel. Arbejdsretten anså det for ”… godtgjort, at også de påklagede 11 opsigelser står i forbindelse med, at arbejdernes lønkrav ikke er opfyldt, og at de er sket i fælles forståelse som et led i lønaktionen”. Retten konkluderede derfor, at opsigelserne var ”… ulovlige”, jf. § 2, stk. 5 i Hovedaftalen. ♦ARD ♦ 10.669 (13.11.1986) (AT 1986 s. 60): En arbejdstagerorganisation indrykkede en annonce i dagspressen med det formål at øve pression på virksomheden for at opnå yderligere lønforhøjelser. I annoncen hed det bl.a., at ”300 dygtige EDB-folk søger nye arbejdsgivere …”. Arbejdsretten udtalte, at ”Den omhandlede annonce findes ikke at indeholde en opfordring til medlemmerne om at affolke virksomheden, men mere at give udtryk for utilfredshed med forholdene på arbejdspladsen…”. 179 Kapitel 2 § 2, stk. 5 2. Når arbejdspladser ”… efterhånden lukkes” 2. Når arbejdspladser ”… efterhånden lukkes” Såfremt en arbejdsgiver uden nogen driftsmæssig begrundelse gradvist afskediger arbejdstagerne med den følge, at virksomheden efterhånden lukkes, vil der være tale om et forhold, der omfattes af § 2, stk. 5, hvis afskedigelserne samtidig kan rubriceres som systematiske. 180 Kapitel 2 § 2, stk. 6 § 2, stk. 6 Under arbejdskonflikt mellem parterne i nærværende overenskomst eller deres medlemmer og udenforstående arbejdstager- eller arbejdsgiverorganisationer eller virksomheder må støtte (1) til den udenforstående ikke ydes af nogen ved denne overenskomst forpligtet part. Som udenforstående betragtes ikke den organisation eller virksomhed, der indmelder sig (2) i en af hovedorganisationerne eller i en under disse organiseret forening, idet det dog er en forudsætning, at der ikke inden indmeldelsen er etableret arbejdsstandsning (3), eller at sådan ikke efter forgæves forhandling (4) er klart bebudet (5). 181 Kapitel 2 § 2, stk. 6 Bestemmelsens formål og baggrund Bestemmelsens formål og baggrund Hovedaftalens § 2, stk. 6 indeholder det såkaldte ”støtteforbud”. Bestemmelsen har overordnet til formål at fastlægge rammerne for den neutralitetsforpligtelse, der gensidigt gælder mellem parterne i et overenskomstforhold, når den ene af disse parter er involveret i en arbejdskonflikt med en udenforstående tredjepart. Hovedaftalens § 2, stk. 6 retter sig mod såvel arbejdstager- som arbejdsgiver siden. Arbejdstagersiden må ikke yde støtte til ”udenforstående” arbejdstagerorganisationer eller -grupperinger, såfremt disse er impliceret i en arbejdskonflikt hvori også DA, DA’s medlemsorganisationer eller disses medlemmer helt eller delvist er impliceret. Arbejdsgiversiden må ikke bistå uorganiserede virksomheder eller udenfor DA stående organisationer, når disse er impliceret i en arbejdskonflikt med LO eller LO’s medlemsorganisationer. I praksis kan uoverensstemmelser om Hovedaftalens § 2, stk. 6 overordnet opdeles i to kategorier, svarende til bestemmelsens 1. og 2. punktum. For det første uoverensstemmelser om støtte til udenforstående arbejdstager- eller arbejdsgiverorganisationer eller virksomheder, uden at der i den forbindelse etableres en medlemsrelation. I sådanne sager er der sædvanligvis ikke tvivl om, at der er tale om en ”udenforstående” organisation eller virksomhed, og hovedspørgsmålet er derfor oftest, om den adfærd der er udvist af den organiserede, hovedaftaleforpligtede part, med rette kan betegnes som ”støtte” i Hovedaftalens forstand, og dermed er aftalestridig. For det andet uoverensstemmelser om støtte til udenforstående arbejdstager- eller arbejdsgiverorganisationer eller virksomheder, hvor der netop etableres eller er etableret en medlemsrelation. I denne type sager er der sædvanligvis ikke tvivl om, at der er ydet støtte, og det centrale spørgsmål bliver derfor oftest, om den (hidtil) uorganiserede organisation eller virksomhed har kunnet optages i den hovedaftaleforpligtede organisation med fuld virkning, og dermed, om betingelserne for at kunne anse det nye medlem som ”udenforstående” var opfyldt på indmeldelsestidspunktet. 182 Kapitel 2 § 2, stk. 6 Bestemmelsens formål og baggrund Hovedaftalens § 2, stk. 6 stammer fra Septemberforligets pkt. 2, sidste pkt. Bestemmelsen fik sin nuværende udformning ved indgåelsen af Hovedaftalen af 18. november 1960. Bestemmelsen blev dengang placeret i § 2, stk. 7. Rækkevidden af støtteforbuddet i Septemberforliget var ikke ganske klar. Den permanente Voldgiftsret fastslog i sag nr. 6, at støtte til udenforstående også kunne have karakter af ikke-økonomisk støtte, og i sag nr. 14, at når støtte faktisk var ydet – selv om dette ikke var tilsigtet – var der sket brud på Septemberforliget. Retspraksis vedrørende organisationernes adgang til at optage og yde støtte til nye medlemmer udviklede sig efter vedtagelsen af forliget dog så restriktivt, at arbejdsgiversiden med nogen rette kunne opleve reglerne som en decideret hindring for den fortsatte medlemstilgang. I årene frem til 1960 fastholdt Arbejdsretten imidlertid, at den langvarige retspraksis, der havde udviklet sig, måtte anses for gældende ret, og da Hovedorganisationerne begge opfattede retstilstanden som problematisk, blev bestemmelsen derfor ændret i 1960. Ændringen bestod i, at bestemmelsen blev tilføjet et yderligere led, hvorved man fastlagde rammerne for, hvornår en virksomhed eller organisation er ”udenforstående” i Hovedaftalens forstand. I forbindelse hermed anførte hovedorganisationerne i den fælles kommentar til bestemmelsen, at ”Stk. 7 svarer til Septemberforligets pkt. 2 i slutningen, idet dog 2. punktum i stk. 7 er nyt og har til hensigt at hidføre en ændring i hidtidig retspraksis vedrørende organisationernes muligheder for at yde støtte til nyindmeldte medlemmer”. Bestemmelsen blev uændret videreført ved den nugældende Hovedaftale, blot blev bestemmelsens placering ændret fra § 2, stk. 7 til § 2, stk. 6. DA og LO indgik med virkning fra 1. januar 1993 en aftale om udenlandske arbejdsgiveres udstationering af arbejdstagere i Danmark. Aftalen indeholder i pkt. 5 en lempelse af støtteforbuddet i de særlige situationer, hvor en udenlandsk virksomhed, der har udstationeret arbejdstagere i Danmark, modtager et konfliktvarsel. I sådanne situationer er arbejdsgiverorganisationerne garanteret en periode på 14 dage – fra det tidspunkt, hvor man er blevet opmærksom på, at der er varslet konflikt – i hvilken der kan arbejdes aktivt for at få den udenlandske virksomhed overenskomstdækket. 183 Kapitel 2 § 2, stk. 6 Bestemmelsens formål og baggrund Støtteforbuddet i Hovedaftalens § 2, stk. 6 har ikke karakter af et almengyldigt princip, og rækkevidden af Hovedaftalens støtteforbud udstrækkes ikke automatisk til at gælde inden for andre hovedaftaleområder. Se f.eks. ♦ARD ♦ 8433 (04.01.1978) (AD 1978/79 s. 101): Et forbund uden for LO-familien varslede konflikt over for en virksomhed, som derpå indmeldte sig i en DA-organisation. Mellem DA og forbundet var indgået en overenskomst, der dog ikke indeholdt en bestemmelse svarende til Hovedaftalens § 2, stk. 6. Forbundet hævdede, at der gjaldt en almindelig arbejdsretlig regel om støtteforbud. Arbejdsretten udtalte, at ”Der er ikke grundlag for at antage, at der i dansk arbejdsret skulle gælde et almindeligt støtteforbud. Et sådant kan tværtimod i almindelighed kun antages at være gældende, hvor det udtrykkeligt er aftalt mellem parterne”. ♦ARD ♦ 2004.455 (27.06.2005) (AT 2002 s. 77): Det hed i § 8, stk. 2 i hovedaftalen mellem FA og Finansforbundet, at ”Under arbejdsstandsning mellem de af denne hovedaftale bundne organisationer og medlemsselskaber og udenforstående medarbejdere eller arbejdsgiverorganisationer eller virksomheder må arbejdsstandsning til støtte for den udenforstående ikke etableres af nogen ved denne hovedaftale forpligtet overenskomstpart”. Arbejdsretten udtalte om forståelsen af denne bestemmelse, at ”Det følger heraf, at der under konflikten mellem Alm. Brand Forsikring og Assurandørforeningen i Almindelig Brand har været forbud mod, at Finansforbundet etablerede arbejdsstandsning til støtte for Assurandørforeningen i Alm. Brand, idet Assurandørforeningen ikke var medlem af Finansforbundet. I hovedaftalens § 7, stk. 2, er arbejdsstandsning – i overensstemmelse med den sædvanlige arbejdsretlige forståelse af udtrykket – defineret som ”strejke, lockout, blokade og boykot.” Det fremgår herefter klart af ordlyden af § 8, stk. 2, at det er strejke, lockout, blokade og boykot, der ikke under en konflikt må iværksættes til støtte for en udenforstående medlemsorganisation. Der findes derfor intet grundlag for at anse den økonomiske støtte, som Finansforbundet ydede de af dets medlemmer, som tillige var medlemmer af Assurandørforeningen i Alm. Brand, og det tilsagn om økonomisk støtte, som blev givet til samtlige medlemmer af Assurandørforeningen i Alm. Brand, som omfattet af støtteforbudet i § 8, stk. 2. Den fortolkning af bestemmelsen, som klagerne har villet udlede af bestemmelsens forhistorie, findes at være i så klar modstrid med bestemmelsens udtrykkelige ordlyd, at den ikke kan tiltrædes”. 184 Kapitel 2 § 2, stk. 6 1. Støtte 1. Støtte 1.1 Medlemskab af en organisation Hovedaftalens støtteforbud er for så vidt ikke et forbud mod at optage en udenforstående organisation eller virksomhed i kredsen af organiserede, men er der forinden optagelsen etableret konflikt, eller er en konflikt efter forgæves forhandling klart bebudet, er det i strid med § 2, stk. 6 at yde nogen form for støtte til det nyoptagne medlem. I praksis er det derfor ret sjældent, at en organisation eller en virksomhed under sådanne omstændigheder ønsker at opnå – og opnår – medlemskab af en hovedaftaleforpligtet organisation. Der er flere grunde hertil. For det første, fordi den organisation eller virksomhed, der optages, på den ene side ikke må få nogen økonomisk eller – i videste forstand – arbejdsretlig fordel overhovedet af medlemskabet, men på den anden side dog er kontingentpligtig på lige fod med andre organisationsmedlemmer. Medlemskabet kan altså ikke etableres med sædvanlig virkning, når støtteforbuddet er trådt i kraft. For det andet, fordi risikoen for, at der i sådanne situationer kommer til at ske en overtrædelse af støtteforbuddet, er betydelig, og den organisation, der under de nævnte omstændigheder optager et nyt medlem, må påregne, at dette ofte vil blive opfattet eller udlagt som et brud på Hovedaftalen. Af samme grund – og da en sådan antagelse kan have formodningen for sig – bør organisationen nøje sikre sig, at det nye medlem ikke modtager – og er afskåret fra at modtage – nogen form for støtte. En kendelse fra 1914 fastslog, at selve optagelsen af et nyt medlem, der var i konflikt, ikke automatisk var i strid med støtteforbuddet: ♦K ♦ 120 (01.04.1914) (DFV 1914 s. 41): En organisation omfattet af Septemberforliget måtte ikke yde nyoptagne virksomheder nogen faktisk eller retlig støtte. Retten udtalte i den forbindelse, at ”Tilbage står den moralske støtte, som en optagelse som medlem kan yde en part under en konflikt. Det kan ikke benægtes, at en moralsk støtte kan være af sådan betydning, at ydelsen af denne støtte under en konflikt er i strid med Septemberforliget; men retten tør ikke fastslå, at optagelsen af medlemmer, der er i konflikt, altid og overalt er ulovlig, idet bl.a, sådan optagelse i mange tilfælde vil være til gavn for begge hovedorganisationer …”. 185 Kapitel 2 § 2, stk. 6 1. Støtte I en kendelse fra 1928 uddybede retten synspunktet og understregede, at det afgørende er, på hvilke vilkår medlemskabet etableres: ♦K ♦ 1185 (11.09.1928) (DFV 1928 s. 116): ”Som alt tidligere af retten udtalt, er selve det forhold, at en hovedorganisation optager som medlem en organisation under dennes konflikt med en under den anden hovedorganisation stående organisation, ikke i sig selv en understøttelse, der kommer i strid med det omhandlede punkt i Septemberforliget. Afgørelsen i så henseende må bero på de nærmere omstændigheder i det enkelte tilfælde og i den foreliggende sag navnlig på de stillede vilkår.” 1.2 Økonomisk støtte Hovedaftalens § 2, stk. 6 forbyder enhver, der er forpligtet af bestemmelsen, at yde nogen form for faktisk eller retlig støtte til uorganiserede organisationer eller virksomheder, der er eller bliver involveret i en arbejdskonflikt med en anden hovedaftaleberettiget part. Dette indebærer bl.a., at der ikke må ydes økonomisk støtte til den uorganiserede. Se f.eks. ♦ARD ♦ 5916 (28.05.1965) (AD 1965 s. 54): Et forbund under LO ydede økonomisk støtte til et forbund uden for LO, som havde iværksat strejke over for en organisation under Dansk Arbejdsgiverforening. Arbejdsretten konkluderede, at ”Som af de indklagede erkendt, er den omhandlede støtte ydet i strid med bestemmelsen i Hovedaftalen § 2, stk. 7 (nu § 2, stk. 6), og første led af klagerens påstand vil således være at tage til følge”. Den omstændighed, at der ikke må ydes økonomisk støtte til den uorganiserede, indebærer dog ikke, at enhver forretningsmæssig – og i den henseende økonomisk – forbindelse vil være i strid med støtteforbuddet: ♦ARD ♦ 2001.908 (11.04.2002) (AT 2002 s. 77): Over for en uorganiseret arbejdsgiver var iværksat en lovlig blokade. Mellem den blokaderamte, uorganiserede arbejdsgiver og et antal organiserede virksomheder havde i flere år bestået aftaler om sponsorstøtte. Fra arbejdstagerside gjorde man gældende, at sponsoraftalerne var i strid med Hovedaftalens § 2, stk. 6. Arbejdsretten udtalte, at ”Efter indholdet og ordlyden af sponsoraftalerne og oplysningerne om vilkårene for medlemskab af Erhvervsklubben finder Arbejdsretten det godtgjort, at der er tale om forretningsmæssige aftaler uden noget gavemoment, hvilket yderligere bestyrkes af forklaringerne fra Klaus Valbro, Anette Larsen, Claus Bagger og Mogens Vilstrup Hansen. Uanset at virksomhedernes navne herved kommer til at optræde i forbindelse med teateret, finder Arbejdsretten ikke grundlag for at statuere, at de indklagede virksomhe- 186 Kapitel 2 § 2, stk. 6 1. Støtte der har ydet en støtte, der er omfattet af forbuddet i Hovedaftalens § 2, stk. 6. Allerede derfor tages de indklagedes påstand om frifindelse til følge”. 1.3 Rådgivning, vejledning m.v. Det er en følge af neutralitetsbestemmelsen i § 2, stk. 6, at en organisation, der er forpligtet af Hovedaftalen, ikke må hverken rådgive, vejlede eller på anden måde bistå ”… udenforstående” organisationer eller virksomheder, når disse er involveret i en arbejdskonflikt. Tværtimod påhviler der organisationen en pligt til i det hele at holde sig neutral. Som ovenfor anført må der udvises særlig agtpågivenhed i de tilfælde, hvor en hovedaftaleforpligtet organisation – selv om støtteforbuddet er trådt i kraft – optager en udenforstående organisation eller virksomhed som medlem. I disse tilfælde vil enhver form for bistand til den ”… udenforstående”, der forrykker det hidtidige arbejdsretlige styrkeforhold mellem denne og den modstående aktionerende organisation, udgøre en hovedaftalestridig støtte. Se f.eks. ♦ARD ♦ 10.944 (15.01.1987) (AT 1987 s. 51): Under henvisning til resultatløse forhandlinger, varslede en arbejdstagerorganisation blokade og strejke overfor en uorganiseret virksomhed, hvorved støtteforbuddet trådte i kraft. Forhandlingerne om indgåelse af overenskomst fortsatte dog, og virksomheden blev den 13. august indmeldt i en arbejdsgiverorganisation under DA. Under en forhandling mellem virksomheden og arbejdstagerorganisationen den 20. august rettede virksomheden telefonisk henvendelse til arbejdsgiverorganisationen, og blev af denne frarådet at underskrive en overenskomst. Arbejdsretten udtalte, at ”Det er ikke under sagen godtgjort, at der mellem arbejdsgiverforeningen og Specialarbejderforbundet er blevet indgået nogen aftale om, at arbejdsgiverforeningen kunne deltage i forhandlingerne om indgåelsen af en overenskomst. Arbejdsgiverforeningen frarådede den 20. august 1985 direktør Rasmussen at underskrive en overenskomst, og foreningen har derved overtrådt støtteforbuddet i hovedaftalens § 2, stk. 6, hvorfor klagernes første påstand tages til følge. Overtrædelse af hovedaftalens støtteforbud må anses for en alvorlig overenskomstkrænkelse, og arbejdsgiverforeningen må derfor pålægges bod. Under hensyn til, at arbejdsgiverforeningens handlemåde ikke påførte afdelingen eller dens medlemmer noget tab, fordi overenskomst blev underskrevet allerede den 21. august 1985, findes boden ikke at burde fastsættes til et højere beløb end 50.000 kr.”. ♦ARD ♦ 87.386 (02.03.1989) (AT 1989 s. 15): En arbejdstagerorganisation anmodede nogle uorganiserede virksomheder om afholdelse af et møde med henblik 187 Kapitel 2 § 2, stk. 6 1. Støtte på oprettelse af overenskomst. Virksomhederne besvarede ikke henvendelsen, hvorefter arbejdstagerorganisationen afsendte konfliktvarsler med såvel anbefalet som almindelig skrivelse. Arbejdsretten fastslog, at støtteforbuddet dermed var trådt i kraft. Retten konstaterede dernæst, at ”Arbejdsgivergruppen, der ved skrivelsen af 22. august 1986 fra forbundet var gjort bekendt med konfliktvarslerne, foretog efter det foreliggende ikke nogen egentlig undersøgelse hos virksomhederne af, hvorvidt støtteforbuddet afskar videre støtte fra gruppens side, men anmodede – efter forgæves at have henvendt sig til virksomhederne – i skrivelsen af 26. august 1986 afdelingen om kopi af strejkevarslerne ”samt forbundets eventuelle udkast til overenskomst med virksomhederne.” Arbejdsretten finder, at Arbejdsgivergruppen, der havde pligt til at forholde sig neutral, herved har overtrådt støtteforbuddet”. 1.4 Sympatikonflikt Støtteforbuddet indebærer, at hovedorganisationerne og deres respektive medlemmer er afskåret fra at iværksætte sympatikonflikt med det formål, at der ydes direkte støtte til en udenforstående organisation eller virksomhed. Støtteforbuddet udelukker derimod ikke, at hovedorganisationerne – hvis deres medlemmer rammes af en sympatikonflikt til støtte for en hovedkonflikt mod en udenforstående part – selv varsler sympatikonflikt eller gør indsigelse mod sympatikonflikten med henvisning til, at hovedkonflikten er ulovlig og derfor ikke kan legitimere varsling og iværksættelse af sympatikonflikt. Se f.eks. ♦K ♦ 120 (01.04.1914)(DFV 1914 s. 41): Arbejdsgiverforeningen var berettiget til at hjælpe et sympatikonfliktramt medlem ved selv at varsle sympatikonflikt, selv om der herved var tale om indirekte støtte til hovedkonfliktramte udenforstående arbejdsgivere. Retten udtalte, at arbejdsgiverforeningens ”… bestræbelser for at imødegå arbejdsvægringen på sukkerfabrikkerne ganske vist indirekte er til faktisk hjælp for de blokerede firmaer, da det gælder transporten af deres varer, men arbejdsgiverforeningen er selvfølgelig ikke ved Septemberforligets § 2 afskåret fra at komme dens egne medlemmer (in casu sukkerfabrikken) til hjælp, fordi sådan hjælp indirekte bliver til understøttelse” af de hovedkonfliktramte virksomheder. ♦K ♦ 1000 (27.10.1926) (DFV 1926 s. 223): Arbejdsgiverforeningen var af den opfattelse, at et hovedkonfliktvarsel over for nogle uorganiserede arbejdsgivere var ulovligt, bl.a. med henvisning til, at de stillede overenskomstkrav ikke ville være lovlige over for arbejdsgivere omfattet af Septemberforliget. Arbejdsgiverforeningen påstod derfor hovedkonfliktvarslet kendt ulovligt. Retten udtalte, at det ikke kunne gøre den behørigt varslede hovedkonflikt ulovlig, ”… at også medlemmer af arbejdsgiverforeningen inddrages under konflikten og derved 188 Kapitel 2 § 2, stk. 6 1. Støtte indirekte kommer til at virke som støtte for forbundets organisationsbestræbelser, idet aktionen ikke alene eller særlig er rettet mod medlemmer af arbejdsgiverforeningen”. 1.5 Rettergangsfuldmagt Selv om støtteforbuddet hævdes at være trådt i kraft, hindrer det ikke en organisation i at optræde som rettergangsfuldmægtig for en organisation eller virksomhed, der måske viser sig at være ”… udenforstående”. ♦ARD ♦ 8324 (24.05.1978) (AD 1978/79 s. 79): En arbejdstagerorganisation iværksatte konflikt over for en uorganiseret virksomhed, som derpå indmeldte sig i en arbejdsgiverorganisation. Arbejdstagersiden gjorde under den følgende arbejdsretssag gældende, at der i den foreliggende situation ikke måtte ydes virksomheden nogen støtte af arbejdsgiverorganisationen ”… bortset fra støtte som rettergangsfuldmægtig”. Arbejdsretten udtalte, at arbejdsgiverorganisationerne – som også erkendt af arbejdstagersiden – kunne ”… optræde som rettergangsfuldmægtig” for virksomheden, uanset om støtteforbuddet i øvrigt fandt anvendelse. Sagen blev ikke afvist fra Arbejdsretten, da det ”… ikke kan forlanges, at man ved angivelsen af partsforholdene i klageskriftet skal forudsætte, at påstanden i dette ikke tages til følge”. 189 Kapitel 2 § 2, stk. 6 2. Indmeldelsestidspunktet 2. Indmeldelsestidspunktet Det følger af Hovedaftalens § 2, stk. 6, at en organisation eller virksomhed frit kan indmelde sig i en af hovedorganisationerne eller i en medlemsorganisation, så længe der ikke inden indmeldelsen enten er iværksat en arbejdsstandsning, eller en sådan efter forgæves forhandling er klart bebudet. Indmeldelsestidspunktet bliver dermed regelmæssigt afgørende for, om Hovedaftalens støtteforbud er trådt i kraft. Hovedaftalen forholder sig ikke til, hvornår en indmeldelse kan siges at have fundet sted, og retspraksis herom er beskeden. Udgangspunktet må dog være, at indmeldelsestidspunktet ikke kan siges at ligge før det tidspunkt, hvor den, der søger om optagelse i organisationen, klart og uden forbehold tilkendegiver sit ønske herom over for organisationen og samtidig tager de formelle skridt, der i den forbindelse måtte være sædvanlige, f.eks. ved at udfylde en indmeldelsesblanket. Den organisation, hvori der søges om optagelse, kan enten acceptere ønsket om indmeldelse straks, f.eks. ved at kontrasignere og datere en modtagen indmeldelsesblanket eller optagelsesbegæring, eller organisationen kan efterfølgende imødekomme ansøgningen. I sidstnævnte tilfælde vil indmeldelsestidspunktet stadig være det tidspunkt, hvor der blev ansøgt om optagelse i organisationen, f.eks. ved aflevering af en udfyldt og underskrevet indmeldelsesblanket. I relation til § 2, stk. 6 vil det derimod som udgangspunkt ikke kunne tillægges nogen virkning, at organisationen vedtager, accepterer eller administrativt anvender et indmeldelsestidspunkt, der ligger forud for det tidspunkt, hvor ansøgning om optagelse faktisk blev afgivet. ♦ARD ♦ 2010.0237 (06.10.2011) (AT 2011 s. 32): En arbejdsgiverorganisation optog af administrative grunde nye medlemmer kvartalsmæssigt. En virksomhed underskrev den 25. november sædvanlige indmeldelsespapirer og aftalte med organisationen, at optagelsen skulle ske med virkning fra den 1. oktober. Denne aftale kunne – i relation til Hovedaftalens § 2, stk. 6 – ikke tillægges afgørende betydning for bedømmelsen af, hvornår indmeldelse var sket, og Arbejdsretten konstaterede, at der efter bevisførelsen ikke var grundlag for at anse indmeldelsen i organisationen som sket før den 25. november. ♦RFM ♦ 2010.0371 (09.02.2012): En virksomhed ansøgte om optagelse i Dansk Byggeri, som den 19. og 24. august 2009 underrettede en række fagforbund, 190 Kapitel 2 § 2, stk. 6 2. Indmeldelsestidspunktet herunder Træ-Industri-Byg, om, at virksomheden var overenskomstdækket pr. 18. august. Retten udtalte herom, at ”Indklagede har ubestridt indsendt optagelsesbegæring til Dansk Byggeri og betalt indskud; og arbejdsgiverforeningen underrettede herefter i overensstemmelse med gældende retningslinier bl.a. Forbundet Træ-Industri-Byg i Danmark om, at virksomheden var overenskomstdækket fra 18. august 2009. Der er ikke grundlag for at statuere, at virksomhedens anmodning om medlemskab beroede på en fejl; og det fremførte proformasynspunkt kan ikke tillægges betydning. Indklagede var således fra nævnte tidspunkt forpligtet til at efterleve bl.a. bygningsoverenskomsten 2007 mellem Dansk Byggeri og Træ-Industri.Byg, som omfatter alt arbejde inden for området, hvad enten det udføres af personer, der er medlem af Træ-Industri-Byg, eller af personer, der ikke er det”. 191 Kapitel 2 § 2, stk. 6 3. Arbejdsstandsning 3. Arbejdsstandsning Støtteforbuddet træder ifølge ordlyden af § 2, stk. 6 i kraft, når der over for en organisation eller virksomhed, der ikke er omfattet af Hovedaftalen, enten er ”… etableret arbejdsstandsning”, eller når arbejdsstandsning ”… efter forgæves forhandling er klart bebudet”. Ved ”… arbejdsstandsning” forstås de sædvanlige, lovlige konfliktmidler: strejke, blokade, lockout eller boykot. Støtteforbuddet træder altså ikke i kraft ved anvendelse af andre, måske ulovlige konfliktmidler. Den arbejdsstandsning, der vækker støtteforbuddet til live, skal, når den iværksættes, være retmæssig, jf. f.eks. ♦ARD ♦ 8324 (24.05.1978) (AD 1978/79 s. 79): Arbejdsretten udtalte, at der måtte gives klagerne i en sag ”… medhold i, at den i § 2, stk. 7 omhandlede etablerede arbejdsstandsning skal være retmæssig, for at den kan medføre, at støtteforbuddet forbliver i kraft”. ♦ARD ♦ 9652 (14.02.1983) (AT 1983 s. 13): Et arbejdstagerforbund etablerede en ulovlig fysisk blokade mod bl.a. en uorganiseret virksomhed. Under en arbejdsretssag (ARD 9378 (AD 1982 s. 10) tog forbundet bekræftende til genmæle overfor en generel påstand om, at ”De … etablerede blokader var … ulovlige”. Virksomheden indmeldte sig i en arbejdsgiverorganisation. Forbundet hævdede, at der ud over iværksættelsen af de ulovlige fysiske blokader også var afsendt et anbefalet brev til virksomheden, hvori det meddeltes, at en lovlig blokade ville blive iværksat, medmindre en fremsendt overenskomst-formular blev underskrevet og returneret, hvilket ikke var sket. Forbundet – der havde iværksat blokaden – afviste at hæve denne, med henvisning til, at støtteforbuddet som følge af iværksættelsen af den lovlige blokade, var trådt i kraft forinden virksomhedens indmeldelse i arbejdsgiverorganisationen. Under en efterfølgende sag lagde Arbejdsretten imidlertid til grund, at forbundet havde taget bekræftende til genmæle, uden at der var ”… taget noget forbehold om erkendelsens rækkevidde, og det var under den tidligere sag oplyst, at selskabet ikke havde modtaget noget anbefalet brev …”. Blokaden var derfor ulovlig, og støtteforbuddet dermed ikke trådt i kraft. Støtteforbuddet ophører ikke med at være i kraft, blot fordi en lovlig arbejdsstandsning efterfølgende suppleres med ulovlige kampskridt. 192 Kapitel 2 § 2, stk. 6 3. Arbejdsstandsning ♦ARD ♦ 7601 (21.04.1976) (AD 1976 s. 40): En lovligt iværksat blokade blev efterfølgende suppleret med ulovlige kampskridt i form af fysiske blokader. Arbejdsretten udtalte, at ”Den omstændighed, at der fra den 7. oktober var benyttet ulovlige kampskridt, findes ikke at kunne medføre, at virksomheden bliver stillet som om ingen konflikt forelå. Virksomheden må stadig betragtes som ”udenforstående”, og indmeldelsen i Industrifagene kan ikke have den virkning, at Industrifagenes overenskomst med forbundet bliver gældende for virksomheden”. Virksomheden var fortsat ”udenforstående”, og støtteforbuddet forblev i kraft. 193 Kapitel 2 § 2, stk. 6 4. Forgæves forhandling 4. Forgæves forhandling Hvornår en forhandling kan siges at have fundet sted, og hvornår en forhandling eller et forhandlingsforløb kan betegnes som ”… forgæves”, fremgår ikke af Hovedaftalens § 2, stk. 6, 2. punktum, men under forhandlingerne om bestemmelsens tilblivelse i 1960 havde hovedorganisationerne den fælles opfattelse, at nægtelse af forhandling eller manglende svar på en anmodning om forhandling måtte sidestilles med, at en ”… forgæves” forhandling havde fundet sted. 4.1 Forhandling For så vidt angår den ”… forhandling”, der er forudsat i § 2, stk. 6, må det erindres, at der udenfor hovedaftaleområdet – eller områder med bestemmelser svarende til Hovedaftalens – ikke kan stilles krav om en forudgående, egentlig forhandling, før en konflikt iværksættes. Hvad der derimod kan kræves i en sådan situation, er et konfliktvarsel (strejkevarsel) svarende til det enkelte medlems opsigelsesvarsel, eller en klar advisering af den organisation eller virksomhed, overfor hvem en blokade påtænkes iværksat. Når det forholder sig således, må udgangspunktet for, hvilke krav der kan stilles til den forhandling, der er forudsat i Hovedaftalens § 2, stk. 6, derfor være, at forhandlingen for så vidt kan antage en helt uformel form og kan være ganske kortvarig – blot skal den udenforstående være klar over eller burde have været klar over, at en forhandling har fundet sted. 4.2 Forgæves At forhandlingen skal have været ”… forgæves”, indebærer, at en af parterne utvetydigt har tilkendegivet over for den modstående part, at forhandlingen er endeligt afsluttet, eller har ytret sig eller ageret på en sådan måde, at dette må stå modparten klart. Det påhviler den organisation, der hævder, at støtteforbuddet er trådt i kraft, at føre bevis herfor. Henviser organisationen i den forbindelse til, at en konflikt er iværksat eller klart bebudet efter gennemførelsen af en ”… forgæves” forhandling, må organisationen derfor først føre bevis for, at der overhovedet er fremsat ønske om en forhand- 194 Kapitel 2 § 2, stk. 6 4. Forgæves forhandling ling, og dernæst bevis for, at anmodningen herom er afvist eller forblevet ubesvaret, eller at forhandlingen er gennemført og har været forgæves. Hertil må først og fremmest kræves, at det har stået – eller burde have stået – klart for den udenforstående, at organisationen ønskede en forhandling om indgåelse af overenskomst. En opfordring til at underskrive og returnere en fremsendt overenskomst med et samtidigt forbehold for at iværksætte kampskridt kan ikke umiddelbart sidestilles med anmodning om og gennemførelse af en forgæves forhandling, og afskærer derfor heller ikke en organisation fra at optage den udenforstående som fuldgyldigt medlem. Se f.eks. ♦ARD ♦ 8147 (12.12.1977) (AD 1977 s. 180): En arbejdstagerorganisation rettede henvendelse til en arbejdsgiver den 17. juni 1977 med opfordring til, at arbejdsgiveren underskrev og returnerede en vedlagt overenskomst. Afslutningsvis hed det i brevet, at man tog ”… forbehold vedr. evt. blokade mod firmaet”. Den 23. juni 1977 besvarede arbejdsgiveren brevet med oplysning om, at man den 22. juni havde søgt om optagelse i den relevante arbejdsgiverorganisation. På trods heraf iværksatte arbejdstagerorganisationen en blokade. Arbejdsretten påpegede i relation hertil, at ”Således som sagen er oplyst, må det lægges til grund, at der inden fagforeningens skrivelse af 17. juni 1977 til ”Pool” ikke havde været ført forgæves forhandlinger om oprettelse af overenskomst”. Støtteforbuddet var allerede af den grund ikke trådt i kraft. ♦ARD ♦ 2010.0237 (06.10.2011) (AT 2011 s. 32): Arbejdsretten udtalte, at ”Støtteforbuddet i Hovedaftalens § 2, stk. 6, forhindrede ikke DI i at optage Lalandia Billund A/S som medlem og yde bistand til virksomheden, medmindre der inden indmeldelsen var etableret arbejdsstandsning, eller arbejdsstandsning efter forgæves forhandling var klart bebudet. Ved Lalandia Billunds indmeldelse i DI den 25. november 2009 var der ikke etableret arbejdsstandsning. Efter bevisførelsen, herunder navnlig forklaringerne om kontakten mellem virksomheden og 3F’s lokalafdeling i efteråret 2009 og den fremlagte korrespondance, finder Arbejdsretten det ikke godtgjort, at der forud for konfliktvarslet den 23. november 2009 havde været ført forgæves forhandling om overenskomstforholdene mellem virksomheden og 3F, eller at virksomheden havde afvist at indgå i sådan forhandling. DI har således ikke ved at optage Lalandia Billund som medlem og efterfølgende yde støtte til virksomheden i forhold til 3F handlet i strid med Hovedaftalens § 2, stk. 6, bebudet”. 4.3 Forhandlingspligtens udstrækning I teori og praksis har det været diskuteret, om ordene ”… efter forgæves” forhandling har en selvstændig betydning i relation til støtteforbuddets ikrafttræden og 195 Kapitel 2 § 2, stk. 6 4. Forgæves forhandling opretholdelse også i de tilfælde, hvor der over for en uorganisere arbejdsgiver umiddelbart etableres en lovlig arbejdsstandsning – og altså uden nogen forudgående, forgæves forhandling. Synspunktet har været det, at en af Hovedaftalen forpligtet arbejdsgiverorganisation altid kan optage et nyt medlem med fuld virkning, så længe der ikke har været gennemført en ”… forgæves forhandling” om indgåelse en kollektiv overenskomst mellem det nye medlem og en LO-arbejdstagerorganisation. Følgen af dette synspunkt ville imidlertid være, at der forud for etableringen af en arbejdsstandsning altid skulle have fundet en forgæves forhandling sted, hvis arbejdsstandsningen – når den blev iværksat – skulle kunne afskære en organisation fra at optage den konfliktramte som medlem. Et sådant synspunkt er ikke i harmoni med Hovedaftalens ordlyd, der opstiller to sideordnede forudsætninger: Enten etablering af arbejdsstandsning ”… eller” klar bebudelse heraf efter forgæves forhandling. Allerede som følge heraf er synspunktet vanskeligt at støtte. Rent sprogligt er bestemmelsen i § 2, stk. 6 som nævnt klar, og allerede i 1961 gav C. Ove Christensen i en kommentar til Hovedaftalen af 18. november 1960 udtryk for, hvorledes bestemmelsen i så henseende måtte forstås: ”Når strejke ikke allerede er iværksat, kræves tillige, at der har været ført forgæves forhandlinger.” Arbejdsretten afsagde i 1978 dom (ARD 8324) i en sag om spørgsmålet, og selv om dommen gav anledning til diskussion og kritik blandt teoretikerne, synes den i praksis ikke at have voldt problemer, og ved revisionen af Hovedaftalen i 1992 var en yderligere justering af § 2, stk. 6 ikke på tale. ♦ARD ♦ 8324 (24.05.1978) (AD 1978/79 s. 79): En arbejdstagerorganisation fremsatte krav om overenskomst over for en uorganiseret arbejdsgiver. Arbejdsgiveren foreslog, at en forhandling kunne gennemføres dagen efter. Arbejdstagerorganisationen afviste dette og iværksatte straks konflikt over for virksomheden. Virksomheden indmeldte sig senere samme dag i en arbejdsgiverorganisation. Arbejdsgiverorganisationen gjorde gældende, at støtteforbuddet ikke var trådt i kraft, da der ikke havde fundet forgæves forhandlinger sted forinden konflikten blev iværksat. Arbejdsretten udtalte herom, at ”Med hensyn til forståelsen af Hovedaftalens § 2, stk. 7 in fine, må der gives de indklagede medhold i, at støtteforbuddet forbliver i kraft over for nyindmeldte virksomheder i to tilfælde; for det første, hvis arbejdsstandsning er etableret inden indmeldelsen, og for det andet, hvis arbejdsstandsning efter forgæves forhandling klart er bebudet inden indmeldelsen. Klagernes forståelse af bestemmelsen går kort sagt ud på, at også en inden indmeldelsen etableret 196 Kapitel 2 § 2, stk. 6 4. Forgæves forhandling arbejdsstandsning skal være iværksat ”efter forgæves forhandling”, for at den kan få støtteforbuddet til at forblive i kraft. Uanset at en sådan forståelse kan synes bedst stemmende med formålet med Hovedaftalen og med tendensen i dennes § 1, findes den dog ikke mod de indklagedes protest at kunne antages imod bestemmelsens på dette punkt utvetydige ordlyd. Retten lægger herved også vægt på, at § 2, stk. 7, efter det oplyste blev til efter indgående forhandlinger, og at det havde været ganske enkelt at affatte bestemmelsen i overensstemmelse med klagernes forståelse af den, såfremt man havde ønsket det”. Dernæst må det erindres, at selv om Hovedaftalens § 2, stk. 6 ikke forholder sig til formålet med den arbejdskonflikt eller arbejdsstandsning, der vækker støtteforbuddet til live, så er kerneområdet for bestemmelsen de arbejdskonflikter, der tager sigte på at tvinge den udenforstående til at indgå en kollektiv overenskomst. Hertil kommer, at det er en forudsætning, at der er tale om en lovlig aktion. Tager arbejdskonflikten helt eller delvist sigte på et andet mål end opnåelse af overenskomst, eller er der slet ikke rejst krav om indgåelse af overenskomst eller indeholder målet ligefrem et retsstridigt element i forhold til den konfliktramte, kan det tænkes, at Arbejdsretten vil tillægge det betydning, hvis en forhandling ikke har fundet sted, forinden konflikten iværksættes. Om en sådan særegen situation, se f.eks. ♦ARD ♦ 8854 (14.02.1980) (AT 1980 s. 18): Uden for DA/LO-området iværksatte et arbejdstagerforbund blokade over for en virksomhed. Hovedformålet med blokaden var at opnå genansættelse af to afskedigede forbundsmedlemmer. Arbejdsretten konstaterede, at blokaden var retsstridig i forhold til virksomheden, uanset at forbundet også havde ønsket at opnå forbedringer i medlemmernes ansættelsesvilkår. Retten udtalte herom, at ”Med hensyn hertil skal Arbejdsretten i øvrigt bemærke, at det ikke af indklagede er godtgjort, at landsforeningen på noget tidspunkt har krævet – eller tilbudt – indgåelse af kollektiv aftale med landsforeningen eller en af dens lokalafdelinger …”. Retten konkluderede herefter, at ”Derfor ville det af indklagede påberåbte formål ikke have berettiget indklagede til uden varsel at iværksætte blokade som sket, selv om genansættelsesformålet ikke tillige havde foreligget”. 4.3 Fastsættelse af frister Har arbejdstagerorganisationen samtidig med kravet om oprettelse af overenskomst givet den udenforstående arbejdsgiver en frist for stillingtagen til kravet eller meddelt arbejdsgiveren, at den bebudede konflikt kan undgås, såfremt en 197 Kapitel 2 § 2, stk. 6 4. Forgæves forhandling overenskomst indgås inden et bestemt tidspunkt, må forbundet være afskåret fra at påberåbe sig støtteforbuddet indtil udløbet af fristen. Fristen må i en sådan situation sidestilles med et igangværende forhandlingsforløb, og den udenforstående arbejdsgiver kan derfor optages som medlem af en arbejdsgiverorganisation på sædvanlige vilkår indtil det tidspunkt, hvor den af forbundet fastsatte frist udløber. Herefter træder støtteforbuddet i kraft. 4.4 Passivitet Under forhandlingerne om Hovedaftalen af 18. november 1960 var der mellem hovedorganisationerne enighed om, at en organisations eller en virksomheds passivitet eller ligefremme afslag på at indgå i forhandlinger om indgåelse af overenskomst kunne sidestilles med, at en ”… forgæves forhandling” havde fundet sted. Se f.eks. ♦ARD ♦ 87.386 (02.03.1989) (AT 1989 s. 15): En arbejdstagerorganisation anmodede i maj 1986 nogle uorganiserede virksomheder om afholdelse af et møde med henblik på oprettelse af overenskomst. Virksomhederne besvarede ikke henvendelsen, hvorefter arbejdstagerorganisationen i juli 1986 afsendte konfliktvarsler med såvel anbefalet som almindelig skrivelse. I august 1986 og februar 1987 meddelte virksomhederne arbejdstagerorganisationen, at de var blevet optaget i en arbejdsgiverorganisation. Arbejdsretten udtalte herom, at ”Uanset grunden til den manglende besvarelse lægger Arbejdsretten under disse omstændigheder til grund, at støtteforbuddet i Hovedaftalens § 2, stk. 6, var trådt i kraft, da meddelelserne om virksomhedernes indmeldelse i Hanstholm Havns Fiskeeksportørforenings Arbejdsgivergruppe fremkom henholdsvis i august 1986 for så vidt angår Hanstholm Seafood og Thy Fisk og i februar 1987 for så vidt angår Fon-Fisk”. 4.5 Genoptagelse af forhandlinger Det forhold, at den udenforstående organisation eller virksomhed genoptager forhandlinger om indgåelse af overenskomst med den aktionerende, hovedaftaleforpligtede organisation, indebærer ikke, at støtteforbuddet ophører eller su spenderes. ♦ARD ♦ 10.944 (15.01.1987) (AT 1987 s. 51): Hovedaftalens støtteforbud trådte i kraft den 24. juni 1985, da en arbejdstagerorganisation efter forudgående forgæves forhandlinger afgav et blokadevarsel. Efterfølgende blev det aftalt, at der mellem parterne i konflikten skulle gennemføres ”… realitetsforhandling om en tiltrædelsesaftale”. Arbejdsretten udtalte, at ”Det forhold, at arbejdsgiveren og af- 198 Kapitel 2 § 2, stk. 6 4. Forgæves forhandling delingen derefter forhandlede videre, kan ikke føre til, at varslet og dermed støtteforbuddet var bortfaldet eller suspenderet. Formålet med blokadevarslet var netop at få indgået en overenskomst ved at lægge pres på arbejdsgiveren under fortsatte forhandlinger”. 199 Kapitel 2 § 2, stk. 6 5. Klart bebudet 5. Klart bebudet Hovedaftalens § 2, stk. 6 udtaler sig ikke om, hvornår en arbejdsstandsning er ”… klart bebudet”, men ordene viser i sig selv, at to betingelser – ud over kravet om ”… forgæves forhandling” – skal være opfyldt, såfremt støtteforbuddet skal forhindre en hovedaftaleforpligtet organisation i at optage den udenforstående som nyt medlem og med sædvanlig virkning. 5.1 ”… bebudet” § 2, stk. 6 opstiller for det første den betingelse, at arbejdsstandsningen skal være ”… bebudet”. Opfyldelse af dette krav må som minimum forudsætte, at en meddelelse om arbejdsstandsningen er nået frem til den udenforstående organisation eller virksomhed, over for hvem arbejdsstandsningen agtes iværksat. Der er ikke knyttet noget formkrav til den meddelelse, hvorved en arbejdsstandsning bebudes, og i praksis kan det ske ved f.eks. at følge Hovedaftalens regler om varsling af konflikt, ved fremsendelse af almindeligt eller anbefalet brev, ved e-mail eller tilsvarende form for kommunikation eller ved en mundtlig tilkendegivelse. Det er dog nærliggende at forestille sig bevismæssige problemer, hvis der anvendes almindelig post, eller hvis det hævdes, at en arbejdsstandsning er mundtligt bebudet. Ved anvendelse af almindelig post eller anden overbringelsesform, hvor adressaten ikke kvitterer for modtagelsen, kan der let opstå uenighed om, hvorvidt meddelelsen overhovedet er nået frem til adressaten, og tilsvarende kan der let opstå uenighed i de tilfælde, hvor en hovedaftaleforpligtet part hævder, at en arbejdsstandsning er mundtligt bebudet, men hvor dette bestrides af den modstående part. Det påhviler den organisation, der hævder, at en arbejdsstandsning er bebudet, at føre bevis herfor. Kan det ikke dokumenteres, at en meddelelse om arbejdsstandsning er nået frem til adressaten, eller opstår der på anden måde berettiget tvivl med hensyn til, om en arbejdsstandsning overhovedet er bebudet over for den organisation eller virksomhed, der kræves overenskomst for, træder støtteforbuddet ikke i kraft. I en sådan situation kan den uorganiserede derfor optages i en hovedaftaleforpligtet organisation med fuld virkning. 200 Kapitel 2 § 2, stk. 6 5. Klart bebudet ♦ARD ♦ 5300 (14.10.1960) (AD 1960 s. 78): En arbejdstagerorganisation hævdede, at organisationens forhandlere klart havde givet udtryk for, at en konflikt ville blive etableret. Dette blev bestridt af virksomheden, der var blevet optaget som medlem en arbejdsgiverorganisation. Arbejdsretten udtalte om den påståede mundtlige meddelelse, at ”Det kan ikke imod de indklagedes benægtelse anses godtgjort, at der under forhandlingerne i 1957 eller på noget senere tidspunkt fra forbundets side er fremsat mundtlige udtalelser, der kunne opfattes som en trussel om konflikt, hvis der ikke opnåedes overenskomst. I det fremlagte skriftlige materiale findes der ingen antydning om mulighed for konflikt”. 5.2 ”… klart” I Hovedaftalens § 2, stk. 6 opstilles for det andet den betingelse, at indholdet af den meddelelse, der bebuder en arbejdsstandsning, skal være ”… klart”. Dette klarhedskriterium må som minimum indebære et krav om, at meddelelsen om arbejdsstandsning er så entydigt formuleret, at hverken modtageren eller den organisation, hvori modtageren måtte søge optagelse, med rette kan være i tvivl om, hvorvidt en arbejdsstandsning agtes iværksat. Er meddelelsen formuleret uklart eller tvetydigt, eller indeholder den forbehold eller forudsætninger, der er egnede til at skabe tvivl om afsenderens intentioner, kommer det afsenderen til skade og har den virkning, at støtteforbuddet ikke træder i kraft. ♦ARD ♦ 8147 (12.12.1977) (AD 1977 s. 180): En arbejdstagerorganisation rettede henvendelse til en virksomhed den 17. juni med opfordring til, at arbejdsgiveren underskrev og returnerede en vedlagt overenskomst. Afslutningsvis hed det i brevet, at man tog ”… forbehold vedr. evt. blokade mod firmaet”. Virksomheden besvarede brevet den 23. juni og oplyste, at man den 22. juni havde søgt optagelse i en arbejdsgiverorganisation under DA. Arbejdsretten påpegede i relation til arbejdstagerorganisationens henvendelse, at ”Det i skrivelsen tagne ”forbehold vedr. evt. blokade mod firmaet” kan ikke anses at opfylde kravet i Hovedaftalens § 2, stk. 7, sidste punktum, om, at arbejdsstandsning skal være klart bebudet”. Støtteforbuddet var derfor ikke trådt i kraft, og virksomheden kunne optages i den hovedaftaleforpligtede arbejdsgiverorganisation med sædvanlig virkning. 201 Kapitel 3 § 3, stk. 1 Kapitel 3 § 3, stk. 1 Overenskomster afsluttet mellem hovedorganisationerne skal respekteres og efterkommes af alle under dem hørende organisationer under vedkommende hovedorganisations ansvar. 202 Kapitel 3 § 3, stk. 1 Bestemmelsens formål og baggrund Bestemmelsens formål og baggrund Hovedaftalens § 3, stk. 1 – der stammer fra Septemberforligets pkt. 3 – fik sin nuværende udformning ved Hovedaftalen af 18. november 1960. På daværende tidspunkt gav hovedorganisationerne følgende, fælles bemærkning til bestemmelsen: ”Bestemmelsen er bortset fra en enkelt sproglig rettelse den samme som i Septemberforligets pkt. 3, der (jfr. Illum, side 87) kun er en legitimationsregel.” At § 3, stk. 2 ”… kun er en legitimationsregel”, indebærer, at bestemmelsen for så vidt alene har til formål at fastslå, at kollektive overenskomster og aftaler, der uden forbehold er indgået mellem DA og LO – herunder Hovedaftalen – også er bindende for og skal respekteres af hovedorganisationernes medlemsorganisationer og disse organisationers medlemmer. Samtidig fastslår bestemmelsen, at hovedorganisationerne er ansvarlige for, at sådanne aftaler overholdes af disses medlemmer. Bestemmelsen udtaler sig ganske naturligt ikke om det foreningsretlige forhold mellem den enkelte hovedorganisation og dennes medlemmer, herunder om hvilken bemyndigelse, den enkelte hovedorganisation er udstyret med i relation til indgåelse af kollektive overenskomster og andre aftaler med den modstående hovedorganisation. I almindelighed må det dog lægges til grund, at organisationer og virksomheder, som er tilsluttet LO eller DA og omfattet af Hovedaftalen, har pligt til at efterleve denne og en hvilken som helst anden kollektiv overenskomst eller aftale indgået mellem hovedorganisationerne, allerede fordi der altid har været enighed om at opfatte legitimationsreglen i § 3, stk. 1 således. ♦ARD ♦ 8748 (03.01.1980) (AD 1980 s. 10): Arbejdsretten udtalte sig generelt om pligten for en medlemsorganisation til at respektere og anvende Hovedaftalen: ”Da Murerforbundet i Danmark er tilsluttet Landsorganisationen i Danmark, og Enemærke & Petersen ApS gennem Entreprenørforeningen er medlem af Dansk Arbejdsgiverforening, følger det af grundsætningen i Hovedaftalens § 3, at spørgsmålet om konfliktvarslets lovlighed skal bedømmes efter reglerne i Hovedaftalens § 2, stk. 1 og 4.” Den omstændighed, at der er tale om en legitimationsregel, afskærer dog ikke hovedorganisationerne fra – som led i en aftaleindgåelse – at tage forbehold for medlemmernes godkendelse af aftalen. 203 Kapitel 3 § 3, stk. 1 Bestemmelsens formål og baggrund ♦K ♦ 573 (31.05.1922) (DFV 1922 s. 70): Mellem hovedorganisationerne blev der indgået aftale om en fornyelse af de kollektive overenskomster. Forligsresultatet blev ved den efterfølgende afstemning forkastet af enkelte arbejdstagerforbund. Retten fremhævede, at hvis hovedorganisationernes aftale om overenskomstfornyelsen udelukkende skulle ses i lyset af Septemberforligets pkt. 3 (Hovedaftalens § 3, stk. 1), måtte arbejdsgiversiden have medhold i, at forbundene var forpligtet af den indgåede aftale. Retten lagde imidlertid til grund, at det under sagen var ”… oplyst, at der under de umiddelbart forud for underskriften på forligsforslaget gående forhandlinger er taget forbehold, som retten ved sagens pådømmelse ikke kan se bort fra, selv om rækkevidden af disse forbehold til en vis grad kan være tvivlsom”. Retten konkluderede, at DA ved at acceptere LO’s forbehold havde frafaldet retten til at holde LO og forbundene ansvarlige. 204 Kapitel 3 § 3, stk. 2 § 3, stk. 2 Uoverensstemmelse om, hvorvidt der består overenskomst, afgøres af Arbejdsretten (1), medmindre parterne er enige om at lade spørgsmålet afgøre ved faglig voldgift (2). Uoverensstemmelse om, hvilket område en overenskomst har, afgøres ved faglig voldgift (3). 205 Kapitel 3 § 3, stk. 2 Bestemmelsens formål og baggrund Bestemmelsens formål og baggrund Bestemmelsen i § 3, stk. 2 har til formål at understrege arbejdsdelingen og kompetenceforholdet mellem Arbejdsretten og de faglige voldgiftsretter inden for hovedaftaleområdet. I Hovedaftalen af 18. november 1960 fandtes i § 2, stk. 2 en beslægtet bestemmelse, hvoraf fremgik, at ”Uoverensstemmelse om, hvorvidt der består overenskomst, eller om, hvilket område overenskomsten har, afgøres ved faglig voldgift”. Bestemmelsens daværende ordlyd fik den (naturlige) konsekvens, at Arbejdsretten fandt sig afskåret fra at behandle spørgsmål om, hvorvidt en overenskomst bestod. Dette afstedkom kritik, og ved revisionen af arbejdsretsloven i 1973 – på hvilket tidspunkt Hovedaftalen af 1960 var bortfaldet – indsatte man i lovens § 9, stk. 1, nr. 4 en ny bestemmelse om, at sager om ”… hvorvidt der foreligger en kollektiv overenskomst”, henhørte under Arbejdsrettens kompetence. Af bemærkningerne til lovens § 9, stk. 1, nr. 4 fremgik, at ”Bestemmelsen i stk. 1, nr. 4 er indsat under hensyn til det ønskelige i, at et så vigtigt spørgsmål afgøres af Arbejdsretten og ikke ved faglig voldgift, som efter den i 1969 bortfaldne Hovedaftale”. Den nye arbejdsretslov blev vedtaget den 13. juni 1973, og den 1. november 1973 underskrev DA og LO den ny Hovedaftale, der havde været under forhandling omtrent samtidig med arbejdsretsloven. Med den ændrede formulering af Hovedaftalens § 3, stk. 2, 1. punktum (i 1973 § 2, stk. 2) blev der opnået overensstemmelse mellem arbejdsretsloven og Hovedaftalen, og bestemmelserne i de to regelsæt må derfor ses i sammenhæng Bestemmelserne i Hovedaftalens § 3, stk. 2 må ses i sammenhæng ikke alene med arbejdsretslovens § 9, stk. 1, men også med de mellem LO og DA vedtagne Regler for behandling af faglig strid (”Normen af 2006”, vedtaget mellem hovedorganisationerne den 27. oktober 2006 til afløsning af den hidtidige Norm fra 1910) og i sammenhæng med lovens kapitel 2 om Faglige voldgiftsretter. Den selvstændige betydning af § 3, stk. 2 er efter vedtagelsen af arbejdsretsloven af 2008 yderligere indskrænket, og bestemmelsen har derfor primært signalfunktion og -værdi. 206 Kapitel 3 § 3, stk. 2 1. Består overenskomst? 1. Består overenskomst? Det følger af Hovedaftalens § 3, stk. 2, at uoverensstemmelse om, hvorvidt der består en overenskomst, som udgangspunkt afgøres af Arbejdsretten. Det er i § 3, stk. 2 udtrykkelig anført, at parterne kan fravige dette udgangspunkt og i stedet lade uoverensstemmelsen afgøre ved faglig voldgift, såfremt de er enige herom. Bestemmelsen i Hovedaftalens § 3, stk. 2, 1. punktum svarer jf. ovenfor, til bestemmelsen i arbejdsretslovens § 9, stk. 1, nr. 4. Spørgsmålet om, ”… hvorvidt der består overenskomst”, kan aktualiseres i mange forskellige situationer. F.eks. når der: • opstår uenighed om, hvorvidt en aftale, et regelsæt eller en anden form for retningslinjer opfylder de betingelser med hensyn til parter, indhold, og form, der sædvanligvis må stilles til en kollektiv overenskomst (1.1), • opstår uenighed om, hvorvidt parterne i en aftale har haft den tilstrækkelige bemyndigelse til at indgå aftalen, eller om aftalen af andre grunde er ugyldig (1.2), eller • opstår uenighed om, hvorvidt en aftale overhovedet er indgået eller uenighed om, hvorvidt en overenskomstrelation på anden måde er opstået (1.3). 1.1 Sædvanlige betingelser vedrørende parter, indhold og form Parterne For at kunne karakteriseres som en kollektiv overenskomst skal en aftale først og fremmest være indgået mellem og omfatte – eller kunne omfatte – på den ene side en arbejdstagerorganisation eller en organiseret kreds af arbejdstagere og på den anden side en arbejdsgiverorganisation eller en arbejdsgiver. En aftale, der på arbejdstagerside kun har en enkelt lønmodtager som part, savner det nødvendige kollektive element og er derfor ikke en kollektiv overenskomst, hvorimod der på arbejdsgiverside ikke er noget til hinder for, at aftaleparten udgøres af en enkelt arbejdsgiver. ♦ARD ♦ 9767 (10.03.1983) (AT 1983 s. 35): Et individuelt ansættelsesbevis indeholdt en henvisning til en kollektiv overenskomst. Arbejdstagerorganisationen hævdede, at ansættelsesbeviset i sig selv var en overenskomst. Arbejdsretten 207 Kapitel 3 § 3, stk. 2 1. Består overenskomst? udtalte, at ”Ved den i ansættelsesbeviset indeholdte henvisning til en kollektiv overenskomst fastsattes de nærmere vilkår for det konkrete ansættelsesforhold, og ansættelsesbeviset kan ikke anses for en kollektiv overenskomst, da det ikke omfatter en flerhed af personer”. Retten afviste herefter sagen. Hvis to parter i en aftale ikke reelt er modstående, men derimod tilknyttet samme, overordnede organisation, vil en aftale mellem sådanne parter heller ikke kunne karakteriseres som en kollektiv overenskomst. ♦ARD ♦ 9524 (28.04.1982) (AT 1982 s. 36): Arbejdsretten fastslog, at retten er kompetent til at behandle sager om ”… hvorvidt der foreligger en kollektiv overenskomst. Dette forudsætter, at der er indgået en overenskomst mellem to af hinanden uafhængige parter”. Forhandlinger om indgåelse af den i sagen omhandlede overenskomst blev imidlertid indledt af to underafdelinger af en og samme organisation. Retten udtalte herom, at ”En sådan overenskomst mellem to underafdelinger af samme organisation findes ikke at kunne betegnes som en kollektiv overenskomst i den forstand, hvori dette udtryk er anvendt i arbejdsretslovens § 9, stk. 1, nr. 4”. ♦ARD ♦ 2002.287 (27.05.2003) (AT 2003 s. 36): Det kunne lægges til grund, at Kristelig Arbejdsgiverforening og Kristelig Fagforening efter organisationernes vedtægter havde til formål at varetage henholdsvis arbejdsgiver- og arbejdstagerinteresser, bl.a. gennem indgåelse af kollektive overenskomster, at et kristent livs- og menneskesyn indgik i begge organisationers værdigrundlag, og at organisationerne i deres indbyrdes forhold i tilfælde af konflikt havde givet afkald på konfliktløsning gennem arbejdsstandsning og forpligtet sig til ud fra et fælles harmonisyn at medvirke til en løsning af uoverensstemmelser gennem forhandling, mægling, retssag eller voldgift. En overenskomst indgået mellem de to organisationer indeholdt bestemmelser om løn- og arbejdsforhold, der for så vidt ganske svarede til, hvad det er sædvanligt at medtage i kollektive overenskomster. Efter arbejdsretslovens ordlyd og forarbejder kunne et gensidigt afkald på konfliktløsning ved arbejdsnedlæggelse ikke anses for afgørende for, om der forelå en kollektiv overenskomst i arbejdsretslovens forstand. Arbejdsretten konkluderede, at ”Det er imidlertid i Arbejdsrettens dom af 28. april 1982 i sag nr. 9524 (Arbejdsretlige Dommer 1982 s. 36) fastslået, at det er en forudsætning for, at der kan foreligge en kollektiv overenskomst i arbejdsretslovens forstand, ”at der er indgået en overenskomst mellem to af hinanden uafhængige parter”, og at en ”overenskomst mellem to underafdelinger af samme organisation” ikke kan ”betegnes som en kollektiv overenskomst i den forstand, hvori dette udtryk er anvendt i arbejdsretslovens § 9, stk. 1, nr. 4.” Spørgsmålet under nærværende sag er herefter, om der er sket en sådan udvikling i forholdet mellem Kristelig Arbejdsgiverforening og Kristelig Fagfor208 Kapitel 3 § 3, stk. 2 1. Består overenskomst? ening, at deres tidligere samhørighed, jf. Højesterets dom af 14. februar 1946 (Ugeskrift for Retsvæsen 1946 s. 353) og Arbejdsrettens dom af 16. december 1977 (Arbejdsretlige Domme 1977 s. 139) er bragt således til ophør, at de nu må anses for to af hinanden uafhængige organisationer til varetagelse af henholdsvis arbejdsgiver- og arbejdstagerinteresser. I givet fald vil en sag som den nærværende i medfør af arbejdslovens § 13, stk. 1, skulle anlægges mod Kristelig Arbejdsgiverforening for den indklagede virksomhed, jf. Arbejdsrettens kendelse af 8. august 2002 i sag nr. 2001.234. Efter bevisførelsen finder Arbejdsretten, at der ikke er det fornødne grundlag for at fastslå, at Kristelig Arbejdsgiverforening og Kristelig Fagforening i dag er således forbundet, at de ikke kan anses for reelt uafhængige, modstående organisationer til varetagelse af de respektive medlemmers arbejdsgiver- og arbejdstagerinteresser. Det følger heraf, at den af klagerne for Arbejdsretten indbragte sag i medfør af arbejdsretslovens § 13, stk. 1, 1. pkt., jf. § 9, stk. 1, nr. 4, ikke skulle have været anlagt mod virksomheden, men mod Kristelig Arbejdsgiverforening for virksomheden. Arbejdsretten afviser derfor den af klagerne for Arbejdsretten indbragte sag. I overensstemmelse hermed kan heller ikke den selvstændige påstand, som den indklagede virksomhed har nedlagt, tages under påkendelse i rea liteten. Arbejdsretten afviser herefter i det hele sagen”. Indholdet En aftale skal – for at kunne karakteriseres som en kollektiv overenskomst – indholdsmæssigt vedrøre de løn- og arbejdsvilkår, som den enkelte arbejdsgiver er forpligtet til at yde den enkelte lønmodtager. Løn- og arbejdsvilkår skal dog i denne sammenhæng opfattes i meget vid forstand, og selv om en aftale derfor ikke direkte vedrører løn- og arbejdsvilkår, eller aftalen kun overordnet vedrører sådanne forhold, kan den efter omstændighederne godt have karakter af en kollektiv overenskomst. ♦ARD ♦ 90.007 (21.11.1991) (AT 1991 s. 37): Mellem en arbejdsgiver og en gruppe af arbejdstagere blev indgået en aftale om bl.a. gennemsnitlige løntal samt arbejdstagernes modydelse i form af effektivisering af arbejdet. Aftalen foreskrev også, hvorledes uoverensstemmelser skulle behandles. Arbejdsretten fandt, at aftalen under disse omstændigheder måtte anses som en kollektiv overenskomst. ♦ARD ♦ 2013.0687 (06.05.2014) (AT 2014): Arbejdsretten udtalte, at en ”Aftale om principper for bemanding af tog” af 17. februar 2012, der er indgået mellem DSB og togpersonalets faglige sammenslutning, har sit udspring i en aftale af 16. december 2005 om løsningen af en faglig konflikt, og aftalen berører medarbejdernes arbejdsfor- 209 Kapitel 3 § 3, stk. 2 1. Består overenskomst? hold. Arbejdsretten finder derfor, at ”Aftale om principper for bemanding af tog” af 17. februar 2012 er en kollektiv aftale med overenskomstmæssig status. Også den blotte omstændighed, at en aftale er indgået mellem en arbejdsgiverog en arbejdstagerorganisation, kan i praksis skabe en formodning for, at en kollektiv overenskomst foreligger. Endelig kan en aftale indholdsmæssigt befinde sig i en ”gråzone”, hvor friere betragtninger bliver udslagsgivende for bedømmelsen af aftalens karakter. ♦ARD ♦ 86.022 (20.05.1988) (AT 1988 s. 17): Mellem DA og LO blev der indgået en aftale om retningslinjerne for de forestående overenskomstforhandlinger, gældende for de organisationer, der var tilknyttet DA og LO. Der opstod uenighed om, hvorvidt denne ”køreplan” var en kollektiv overenskomst og dermed skulle respekteres af organisationernes medlemmer. Arbejdsretten udtalte, at ”Det er praktisk, at overenskomstforhandlinger i videst muligt omfang følger den af parterne aftalte køreplan. Det er mest nærliggende at sidestille køreplanen med en overenskomst eller hovedaftale vedrørende forløbet af overenskomstforhandlingerne”. Det er ikke alene det materielle indhold, der tillægges betydning ved bedømmelsen af, om der foreligger en kollektiv overenskomst. Også andre forhold, som f.eks. parternes tilkendegivelser, forhandlinger og underskrifter eller bestemmelser om konflikthåndtering og aftalevarighed – eller manglen på sådanne forhold – vil være af betydning ved bedømmelsen af en aftales karakter. Se f.eks. ♦ARD ♦ 95.491 (20.06.1996) (AT 1996 s. 89): På det offentlige område udstedte et ministerium efter forudgående forhandling med en arbejdstagerorganisation et cirkulære om ansættelse, aflønning m.v.. Efterfølgende opstod uenighed om, hvorvidt cirkulæret var en kollektiv overenskomst. Arbejdsretten afviste dette med den begrundelse, at det måtte ”… lægges til grund, at ministeriet ikke ønskede at indgå nogen kollektiv overenskomst for området og tilkendegav dette overfor Dansk Teknisk Lærerforening. Det findes heroverfor ikke godtgjort, at parterne har opfattet cirkulæret som en overenskomst. Tværtimod indicerer de manglende underskrifter og manglende regler om varighed og procedure vedrørende uenigheder … at cirkulæret ikke skal opfattes som en overenskomst”. ♦RFM ♦ 2012.0059 (14.05.2012) (AT 2012 s. 61): Arbejdsretten skulle bl.a. tage stilling til, om et personaleregulatuiv var en kollektiv overenskomst. Retten udtalte, at ”Tvisten angår 3F’s medlem Jørgen Jensens krav på kørepenge for kørsel i egen bil mellem hjem og byggeplads. Retten til kørepenge er hos ApS Chr. Brinck & Søn reguleret i et personaleregulativ (personalehåndbog). For spørgsmålet om Arbejdsrettens 210 Kapitel 3 § 3, stk. 2 1. Består overenskomst? kompetence er det et hovedspørgsmål under sagen, om personaleregulativet er en kollektiv aftale (lokalaftale), jf. arbejdsretslovens § 9, stk. 1, nr. 2, hvorefter Arbejdsretten har kompetence til at behandle sager om overtrædelse af kollektive overenskomster om løn- og arbejdsforhold. Klager har anført, at personaleregulativet må anses for en lokalaftale, og at den mangelfulde udbetaling af kørepenge udgør et brud på denne aftale, hvilket henhører under Arbejdsretten. Retten til kørepenge er ikke nævnt som et individuelt vilkår i ansættelsesbeviset, hvilket understøtter, at der er tale om en lokalaftale. Indklagede har bestridt, at der er tale om en lokalaftale. Personaleregulativets bestemmelser om kørepenge er ensidigt fastsat af arbejdsgiveren, og de er ikke forhandlet med arbejdstagerne. Såfremt der er tale om en lokalaftale, gøres det gældende, at der skal ske henvisning til faglig voldgift, idet der foreligger en fortolkningstvist. Efter det foreliggende kan det ikke lægges til grund, at personaleregulativets bestemmelser om kørepenge kan anses som en lokalaftale. Sagen afvises derfor fra Arbejdsretten”. Ingen formkrav Der stilles ikke formkrav til den kollektive overenskomst, og den kan således også indgås mundtligt. Bevisbyrden for, at en overenskomst er indgået mundtligt, kan dog – såfremt den påståede modpart benægter dette – være overordentlig svær at løfte. ♦ARD ♦ 9650 (21.10.1982) (AT 1982 s. 81): Arbejdsretten udtalte generelt, at ”Selv om overenskomster normalt indgås skriftligt, er det ikke udelukket, at der ligesom uden for det arbejdsretlige område kan indgås en mundtlig aftale, der er bindende for aftalens parter. Hertil må imidlertid kræves, at der foreligger erkendelse af eller et sikkert bevis, dels for at en så vigtig aftale er indgået mundtligt, dels for indholdet af aftalen”. 1.2 Bemyndigelsen Af og til opstår der uenighed om, hvorvidt parterne i en aftale har haft den tilstrækkelige bemyndigelse til at indgå aftalen, eller om aftalen af andre grunde er ugyldig. I disse situationer anfægtes det ikke, at en aftale er indgået, men der gøres indsigelse mod aftalens gyldighed eller mod at tillægge den retsvirkning i forholdet mellem parterne. ♦ARD ♦ 89.144 (15.02.1990) (AT 1990 s. 52): Et selskab modtog fra en arbejdstagerorganisation en tiltrædelsesoverenskomst med opfordring til, at denne blev underskrevet. En søster til selskabets direktør var ansat i selskabet, og hun underskrev og returnerede tiltrædelsesoverenskomsten. Arbejdsretten udtalte, at ”Som sagen foreligger oplyst, finder retten det ikke godtgjort, at Bente Lange i 1981 i kraft af sin stilling eller på anden måde havde fornøden fuldmagt til at underskrive den 211 Kapitel 3 § 3, stk. 2 1. Består overenskomst? fra forbundet fremsendte særoverenskomst ...”. Retten konkluderede dog, at selskabet ”… i årene efter 1981 har disponeret på en måde, der må sidestilles med en efterfølgende godkendelse af overenskomstens gyldighed”. ♦ARD ♦ 91.036 (05.03.1992) (AT 1992 s. 33): En tiltrædelsesoverenskomst var for virksomheden underskrevet af en medarbejder, der var funktionæransat. 3 andre medarbejdere var ansat på samme vilkår som den pågældende. Ifølge en udskrift af Erhvervs- og Selskabsstyrelsens register var medarbejderen hverken medlem af bestyrelsen eller direktør. Selskabet tegnedes af en direktør alene eller af den samlede bestyrelse. Medarbejderen var selv af den opfattelse, at han var formand og daglig leder af virksomhedens Hjørring afdeling, og at han havde bemyndigelse til at indgå alle aftaler, der havde forbindelse med det daglige arbejde. Han forklarede, at han havde sendt kopi af tiltrædelsesoverenskomsten til selskabets hovedkontor, og at han vist nok samme dag telefonisk talte med selskabets direktør om overenskomsten. Direktøren bestred, at han skulle have modtaget kopi af overenskomsten, og havde ikke nogen erindring om den nævnte telefonsamtale. Arbejdsretten konkluderede, at efter ”… oplysningerne om virksomhedens størrelse og ledelsesforhold og om ansættelsesaftalen med J må det lægges til grund, at denne ikke i kraft af sin stilling havde fuldmagt til at indgå tiltrædelsesoverenskomsten. Herefter, og idet det ikke findes godtgjort, at ledelsen har bemyndiget J til at indgå overenskomsten eller efterfølgende – udtrykkeligt eller stiltiende – har accepteret denne, frifindes indklagede for klagernes påstand 1”. Overenskomsten var derfor ikke gældende i forholdet mellem parterne. 1.3 Er en aftale indgået Der stilles som nævnt ikke formkrav til den kollektive overenskomst, og den kan således også indgås mundtligt. Bevisbyrden for, at en overenskomst er indgået mundtligt, kan dog – såfremt den påståede modpart benægter dette – være overordentlig svær at løfte. ♦ARD ♦ 9650 (21.10.1982) (AT 1982 s. 81): Arbejdsretten udtalte generelt, at ”Selv om overenskomster normalt indgås skriftligt, er det ikke udelukket, at der ligesom uden for det arbejdsretlige område kan indgås en mundtlig aftale, der er bindende for aftalens parter. Hertil må imidlertid kræves, at der foreligger erkendelse af eller et sikkert bevis, dels for at en så vigtig aftale er indgået mundtligt, dels for indholdet af aftalen”. Det hænder, at der opstår uenighed om, hvem der er part i overenskomsten – og dermed uenighed om, hvorvidt en aftale med den påståede modpart overhovedet består. 212 Kapitel 3 § 3, stk. 2 1. Består overenskomst? ♦ARD ♦ 9856 (10.11.1983) (AT 1983 s. 104): En arbejdstagerorganisation stillede krav om, at en arbejdsgiverorganisation skulle anerkende at være part i en kollektiv overenskomst. Overenskomsten var oprindelig indgået mellem de to organisationer, men var nu indgået mellem arbejdstagerorganisationen og tre virksomheder. Arbejdsretten udtalte om overenskomsten, at ”Den er underskrevet for virksomhederne – ikke for Entreprenørforeningen – og for fagforeningen. Efter den stedfundne bevisførelse findes der, når henses til den udtrykkelige partsangivelse i overenskomsten, ikke grundlag for at antage, at virksomhederne skulle have underskrevet som repræsentanter for Entreprenørforeningen”. Arbejdsgiverorganisationen var derfor ikke part i overenskomsten. Spørgsmålet om, hvorvidt en overenskomst består, omfatter også de tilfælde, hvor det gøres gældende, at overenskomstrelationen er opstået stiltiende, i kraft af en virksomhedsoverdragelse eller som følge af arbejdsgiverens dispositioner i øvrigt. Se f.eks. ♦ARD ♦ 2008.117 (12.05.2009) (AT 2009 s. 60): I en koncern gennemførtes en sammenlægning af moderselskabet og 10 datterselskaber. Et af datterselskaberne var omfattet af en overenskomst. Den sammenlagte virksomhed videreførtes under anvendelse af CVR-nummeret for et andet datterselskab. På grundlag af bevisførelsen konstaterede Arbejdsretten, at den gennemførte sammenlægning af koncernens moderselskab og datterselskaber alene havde haft formel betydning, idet de oprindelige selvstændige selskaber var videreført som afdelinger, hvis arbejdsområder var afgrænset på samme måde som de oprindelige selskaber. Retten lagde til grund, at de enkelte medarbejdere havde fortsat deres arbejde og ansættelsesvilkår uanfægtet af den juridiske sammenlægning af de oprindelige selskaber, og at ” … sammenlægningen ikke har ført til ændringer af arbejdsforholdene eller ansættelsesvilkårene for medarbejderne i de oprindelige selskaber, og at nye medarbejdere placeres i en af de afdelinger, der som anført viderefører og kan sidestilles med et af de tidligere selskaber. Det lægges videre til grund, at afdelingerne i den sammenlagte virksomhed, der udgør henholdsvis det tidligere Dansk Kraftemballage A/S og det tidligere Kappa Packaging Danmark A/S, fortsat er nøje adskilte til trods for deres tætte fysiske placering, at arbejdsfunktionerne i de to afdelinger er forskelligartede, at medarbejderne som hovedregel er fysisk grupperet i hver af de to afdelinger, og at der ikke sker udlån af medarbejdere på tværs af afdelingerne. Arbejdsretten lægger således til grund, at de oprindelige Dansk Kraftemballage A/S og Kappa Packaging Danmark A/S fortsat fremstår som klart afgrænsede enheder. Det ændrer ikke herved, at en medarbejder kan overføres fra at være beskæftiget i en afdeling til en anden på permanent basis. Herefter findes sammenlægningen ikke at kunne indebære ændringer i de oprindelige selskabers overenskomstdækning, og Industriens Funktionæroverenskomst, der inden sammenlægningen alene har været gældende for det tid213 Kapitel 3 § 3, stk. 2 1. Består overenskomst? ligere Dansk Kraftemballage A/S, er derfor ikke udbredt til også at være gældende for den del af den sammenlagte virksomhed, der er en fortsættelse af det tidligere Kappa Packaging Danmark A/S”. ♦ARD ♦ 2005.075 (11.01.2006) (AT 2006 s. 85): En virksomheds overenskomst overføres ved en virksomhedsoverdragelse automatisk til erhververen, medmindre denne over for den overenskomstbærende arbejdstagerorganisation afviser at indtræde i overenskomsten. Arbejdstagerorganisationen kan som hovedregel ikke modsætte sig dette. Arbejdsretten udtalte om en sådan situation, at en ”… virksomhedsoverdragelse kun kan føre til en ændring af de gældende kollektive overenskomstforhold, hvis erhververen siger fra overfor fagforeningen, som således ved at få erhververen som overenskomstpart afskæres fra i den løbende overenskomstperiode at rejse krav om andre overenskomstvilkår end de hidtidige. Det må dog antages herved at være forudsat, at overdragelsen ikke i sig selv er af væsentlig betydning for de ansattes forhold. Holder denne forudsætning ikke stik, forpligter loven ikke fagforeningen til at opretholde overenskomstforholdet overfor erhververen”. 214 Kapitel 3 § 3, stk. 2 2. Aftale om faglig voldgift 2. Aftale om faglig voldgift Det følger af Hovedaftalen § 3, stk. 2, at uoverensstemmelser om, hvorvidt der består overenskomst, afgøres af Arbejdsretten, ”… medmindre parterne er enige om at lade spørgsmålet afgøre ved faglig voldgift”. Med vedtagelsen af lov om Arbejdsretten og faglige voldgiftsretter af 21. februar 2008 blev der for første gang i loven indsat et kapitel om de faglige voldgiftsretter. Princippet i Hovedaftalens § 3, stk. 2 genfindes i lovens § 21, nr. 2, hvoraf fremgår, at der for de faglige voldgiftsretter også kan indbringes sager ”… omfattet af § 9, stk. 1, nr. 1-4, når parterne ved kollektiv overenskomst, i henhold til praksis eller i det enkelte tilfælde har aftalt, at sagen skal afgøres ved faglig voldgift, jf. § 9, stk. 3, 2. pkt.”. Bestemmelsen i lovens § 21, nr. 2 lovfæster dermed overenskomstparternes frie adgang til at træffe aftale om, at uoverensstemmelser, der som udgangspunkt skal behandles ved Arbejdsretten, jf. lovens § 9, stk. 1, nr. 1-4, i stedet skal behandles ved faglig voldgift. Henvisningen i lovens § 21, nr. 2 til § 9, stk. 3, 2. pkt. indebærer dog, at en sag om, hvorvidt der foreligger en kollektiv overenskomst, kun kan blive en sag for en faglig voldgiftsret, såfremt uoverensstemmelsen er omfattet af en aftale om faglig voldgiftsbehandling af uoverensstemmelser mellem disse parter i en anden kollektiv overenskomst. Uenighed om, hvorvidt en sådan aftale om faglig voldgiftsbehandling består, afgøres af Arbejdsretten, jf. arbejdsretslovens § 9, stk. 1, nr. 7. Det fremgår af lovens § 24, stk. 2, at den faglige voldgiftsret i så fald kan sanktionere et konstateret overenskomstbrud efter reglerne om bod i lovens § 12. 215 Kapitel 3 § 3, stk. 2 3. Uenighed om overenskomsters område afgøres ved faglig voldgift 3. Uenighed om overenskomsters område afgøres ved faglig voldgift 3.1 Bestemmelsens baggrund og sammenhæng med andre regler Hovedaftalens § 3, stk. 2, sidste punktum fastslår, at ”Uoverensstemmelse om, hvilket område en overenskomst har, afgøres ved faglig voldgift”. Dette led af § 3, stk. 2 afspejler, at hele bestemmelsen først og fremmest har til formål at fastlægge kompetenceforholdet mellem Arbejdsretten og de faglige voldgiftsretter. § 3, stk. 2, sidste punktum stammer fra indgåelsen af den nugældende Hovedaftale den 1. november 1973 og blev allerede på daværende tidspunkt opfattet som en ren kodificering af den praksis, der havde udviklet sig på baggrund af såvel de almindelige regler for behandling af faglig strid, der er vedtaget mellem LO og DA – i daglig tale ”Normen” – som de regler herfor, der findes i et meget betydeligt antal overenskomster. Hovedaftalens § 3, stk. 2, sidste punktum må derfor ses i sammenhæng med Normens bestemmelser. Derudover må § 3, stk. 2 også ses i sammenhæng med arbejdsretslovens kapitel 2 om faglige voldgiftsretter og lovens § 10 om kompetenceforholdet mellem Arbejdsretten og de faglige voldgiftsretter. Sammenhæng med Normen Hovedorganisationernes regler for behandling af faglig strid fandtes i 1973 i Normen af 1910 (”Norm for regler for behandling af faglig strid”), og findes i dag i Normen af 2006 (”Regler for behandling af faglig strid”), bilag 1. Ved revisionen af Normen var hovedorganisationerne enige om, at der var tale om en modernisering og ajourføring i forhold til praksis, således som denne havde udviklet sig siden 1910. Som udgangspunkt var der således ikke tilsigtet ændringer i den gældende retstilstand, og for så vidt angår de områder, hvor ændringer fandt sted, blev disse beskrevet i hovedorganisationernes ”Bemærkninger til Regler for behandling af faglig strid (Normen)”. Normens regler – herunder reglerne om faglig voldgift – finder ifølge Normens § 1 anvendelse på ”… Enhver uenighed af faglig karakter … medmindre der mellem parterne gælder andre betryggende regler for uoverensstemmelsens behandling”. Formuleringerne i Normens § 1 skal ses i lyset af, at arbejdsmarkedets parter ved kollektive overenskomster – eller ved aftaler i øvrigt – søger at tilrettelægge for216 Kapitel 3 § 3, stk. 2 3. Uenighed om overenskomsters område afgøres ved faglig voldgift holdene mellem arbejdstagere og arbejdsgivere på en måde, der mest hensigtsmæssigt passer til den enkelte branche eller den enkelte virksomhed. Et meget stort antal overenskomster indeholder derfor bestemmelser om, hvorledes der skal forholdes i tilfælde, hvor der mellem parterne opstår ”… uenighed af faglig karakter”. Som oftest – men ikke altid – indebærer sådanne regler, at en uenighed først skal forsøges løst ved lokal forhandling på den virksomhed, hvor uenigheden er opstået. Næste skridt er mæglingsmøde efter nærmere angivne regler, og – hvis der heller ikke ved mæglingen er opnået en løsning af uoverensstemmelsen – eventuelt organisationsmøde med direkte forhandling mellem organisationerne. Endelig følger sædvanligvis en bestemmelse, der gør det muligt at få uoverensstemmelsen behandlet ved faglig voldgift, såfremt det ikke ved den forudgående fagretlige behandling har været muligt at løse denne. Når uenighed om området for en kollektiv overenskomst afgøres af en faglig voldgiftsret, sker det derfor som hovedregel i medfør af de regler, der er indeholdt i de stridende parters egen aftale. Er der i overenskomstparternes aftale ingen udtrykkelig bestemmelse om, hvorledes og ved hvilket forum sådanne uoverensstemmelser behandles og afgøres, finder voldgiftsbehandling sted i medfør af Normens § 1, jf. § 11, i de tilfælde, hvor overenskomstparterne ”kun” er forpligtet af Hovedaftalen og dermed omfattet af § 3, stk. 1. Har overenskomstparterne ikke selv vedtaget regler om faglig voldgift, og er de heller ikke forpligtet af Hovedaftalen, finder voldgiftsbehandling sted i medfør af bestemmelserne i Arbejdsretslovens kapitel 2, hvori det bl.a. (§ 33, stk. 2) fastslås, at Normen ”… er i øvrigt gældende, medmindre parterne i et overenskomstforhold har vedtaget betryggende regler om behandling og afgørelse af uenighed af faglig karakter”. Formålet med Hovedaftalens § 3, stk. 2, sidste punktum er derfor – som ovenfor nævnt – i højere grad at fremhæve kompetenceafgrænsningen mellem Arbejdsretten og de faglige voldgiftsretter end at give detaljerede regler for, hvornår og hvorledes en tvist skal behandles fagretligt. 217 Kapitel 3 § 3, stk. 2 3. Uenighed om overenskomsters område afgøres ved faglig voldgift Sammenhæng med arbejdsretslovens kapitel 2 om faglige voldgiftsretter Med vedtagelsen af lov om Arbejdsretten og faglige voldgiftsretter af 21. februar 2008 blev der for første gang i loven indsat et kapitel 2 om de faglige voldgiftsretter. Formålet hermed var at forankre de hidtidige, aftalebaserede regler om de faglige voldgiftsretter i lovregler for derigennem bl.a. at understrege, at de faglige voldgiftsretter har en domstolslignende karakter. Såvel Hovedaftalens § 3, stk. 2 som udtrykkelige bestemmelser i de kollektive overenskomster om faglig voldgift skal derfor ses i sammenhæng med såvel Normens bestemmelse, som med kapitel 2 i arbejdsretsloven. I arbejdsretslovens kapitel 2, § 33, stk. 2, henvises til bestemmelserne i ”De til enhver tid mellem Dansk Arbejdsgiverforening og Landsorganisationen i Danmark aftalte Regler for behandling af faglig strid (Normen)”, og det er en følge af § 33, stk. 1 og 2, at når bortses fra de bestemmelser i lovens kapitel 2, der er ufravigelige, så er Normens bestemmelser i øvrigt gældende og finder automatisk anvendelse i alle tilfælde, hvor overenskomstparterne ikke selv har vedtaget ”… betryggende bestemmelser om behandling og afgørelse af uenighed af faglig karakter”. Bestemmelsen i § 33, stk. 2 tillægger derved Normen karakter af en deklaratorisk lovregel, hvis grundprincipper dog er ufravigelige, og Normen har fortsat karakter af en standardvedtægt for behandlingen af uoverensstemmelser af faglig karakter på arbejdsmarkedet. Sammenhæng med arbejdsretslovens § 10 om Arbejdsrettens kompetence Endelig må Hovedaftalens § 3, stk. 2 ses i sammenhæng med kompetencereglen i arbejdsretslovens § 10, stk. 1. Det fremgår af § 10, stk. 1, at Arbejdsretten kan afvise sager, der i deres helhed henhører under faglig voldgift, og udsætte sager som delvist henhører under faglig voldgift. Kompetenceafgrænsningen mellem Arbejdsretten og de faglige voldgiftsretter beror som udgangspunkt på, om en retstvist angår fortolkningen af en overenskomst, eller den angår et påstået overenskomstbrud. Sager om fortolkning af kollektive overenskomster, der ikke er hovedaftaler, afgøres som udgangspunkt af faglige voldgiftsretter. 218 Kapitel 3 § 3, stk. 2 3. Uenighed om overenskomsters område afgøres ved faglig voldgift Spørgsmålet om, hvorvidt Arbejdsretten eller en faglig voldgiftsret skal behandle et givet tvistepunkt, giver dog ofte anledning til uoverensstemmelse. Hvis afgørelsen af en arbejdsretssag om overtrædelse af en overenskomst forudsætter stillingtagen til et spørgsmål om, hvordan parternes overenskomst skal fortolkes, er det i tilfælde af uenighed mellem parterne hovedreglen, at Arbejdsretten henviser afgørelsen af det præjudicielle fortolkningsspørgsmål til fagretlig behandling, eventuelt faglig voldgift, og i den forbindelse udsætter sagen ved Arbejdsretten. En egentlig afvisningspåstand nedlægges kun i de tilfælde, hvor Arbejdsretten efter en parts opfattelse helt savner kompetence til at behandle uoverensstemmelsen. I praksis indebærer enhver påstand om bod, at Arbejdsretten i hvert fald delvist er kompetent til at behandle den opståede uoverensstemmelse. Følgen heraf er, at retten ikke vil afvise en sag, men derimod udsætte denne indtil det tidspunkt, hvor den bagvedliggende, reelle uoverensstemmelse er afklaret ved et andet, dertil kompetent forum. Se f.eks. ♦ARD ♦ 2007.885 (26.02.2009) (AT 2009 s. 38): Arbejdsretten udtalte, at ”Efter arbejdsretsloven § 10, stk. 1, kan Arbejdsretten afvise en sag, der i sin helhed hører under en faglig voldgiftsret, jf. lovens § 21. Arbejdsretten kan således afvise en sag, der udelukkende vedrører et fortolkningsspørgsmål. En sag vedrører ikke udelukkende et fortolkningsspørgsmål, hvis klager har nedlagt påstand om bod for overenskomstbrud eller om, at modparten skal anerkende, at der foreligger et overenskomstbrud”. ♦ARD ♦ 2012.254 (24.01.2013) (AT 2013 s. 29): Arbejdsretten udtalte om de centrale tvistepunkter i en sag, at ”Afgørelsen af disse spørgsmål afhænger i første række af en fortolkning af virksomhedsoverdragelsesloven i en situation som den foreliggende. Besvarelsen af fortolkningsspørgsmålet ses ikke entydigt afklaret i hidtidig praksis eller i de teoretiske fremstillinger. Herefter – og da sagen ikke angår bevis- eller fortolkningsspørgsmål vedrørende krav i henhold til parternes overenskomst – finder Arbejdsretten mod indklagedes protest ikke at have kompetence til at afgøre sagens hovedspørgsmål, jf. herved arbejdsretslovens § 10, stk. 2, og bestemmelsens forarbejder, sammenholdt med den af indklagede påberåbte arbejdsretlige praksis og teori, hvortil kan føjes Ole Hasselbalch, Arbejdsprocesret, s. 309ff. Afhængig af afgørelsen af sagens hovedspørgsmål kan der fortsat være anledning til at tage stilling til klagernes påstand om bod. Derfor tages indklagedes subsidiære påstand om udsættelse af sagen til følge”. 219 Kapitel 3 § 3, stk. 2 3. Uenighed om overenskomsters område afgøres ved faglig voldgift 3.2 ”Uoverensstemmelse om, hvilket område en overenskomst har …” Tvister om fortolkning og forståelse af kollektive overenskomster, bortset fra hovedaftaler, skal som udgangspunkt behandles ved faglig voldgift. Dette fremgår udtrykkeligt af arbejdsretslovens § 21, nr. 1, og direkte eller indirekte af langt de fleste kollektive overenskomster med egne regler for behandling af faglig strid. Ligeledes fremgår det af Normens § 1, jf. § 11. Hovedaftalens § 3, stk. 2, sidste punktum skal forstås i overensstemmelse hermed, og de uoverensstemmelser, der henvises til i § 3, stk. 2, kan vedrøre såvel overenskomstens personlige som geografiske eller faglige gyldighedsområde. Det er dog – jf. ovenfor – vigtigt at holde sig for øje, at bestemmelsen i § 3, stk. 2, først og fremmest har til formål at understrege kompetencefordelingen mellem Arbejdsretten og de faglige voldgiftsretter. Se f.eks. ♦ARD ♦ 2006.351 (25.03.2010) (AT 2010 s. 11): Arbejdsretten påpegede, at ”Bevisbyrden for, at der foreligger en overtrædelse af Hovedaftalens § 1 og en tilsidesættelse af forudsætningerne bag Landsoverenskomsten indgået mellem Dansk Erhverv og HK, påhviler klager. Arbejdsretten kan i den forbindelse ikke tage stilling til de spørgsmål vedrørende fortolkning af Landsoverenskomsten, som er rejst under sagen, idet de i givet fald må finde deres løsning ved fagretlig behandling, herunder eventuelt ved faglig voldgift”. I praksis forekommer det meget ofte, at arbejdstagersiden anmoder om fællesmøde – og efterfølgende indgiver klage til Arbejdsretten – i sager, der såvel rettelig som mest hensigtsmæssigt burde undergives fagretlig behandling, og i givet fald afklares ved en faglig voldgiftsret. Det er derfor helt sædvanligt, at arbejdsgiversiden under et fællesmøde påpeger, at parternes uoverensstemmelse bør afklares ved (fortsat) fagretlig behandling inden for rammerne af den gældende overenskomst, og i givet fald afklares ved en faglig voldgiftsret. Tilsvarende er det helt sædvanligt, at Arbejdsretten følger en påstand om, at sagen bør ”… henvises til fagretlig behandling, eventuelt faglig voldgift”. Nedlægges der ikke påstand om henvisning eller afvisning, behandler retten sagen. Se f.eks. ♦RFM ♦ 2012.0388 (21.08.2013): Arbejdsretten bemærkede indledningsvis, at ”… sagen rejser spørgsmål om, hvad der skal forstås ved portvagt i overenskomstens forstand, og om overenskomsten med tilhørende protokollat af 23. september 2011 er til hinder for, at Bella Center anvender løst ansatte som COV-vagter. Da ingen af parter220 Kapitel 3 § 3, stk. 2 3. Uenighed om overenskomsters område afgøres ved faglig voldgift ne har påstået sagen henvist til faglig voldgift, vil Arbejdsretten (forudsætningsvis) tage stilling til disse spørgsmål i det omfang det findes nødvendigt for at afgøre sagen”. Når der for Arbejdsretten nedlægges påstand om, at en sag ”… henvises til fagretlig behandling, eventuelt faglig voldgift”, indebærer dette i praksis, at Arbejdsretten – hvis retten er enig i påstanden – udsætter sagen på overenskomstparternes gennemførelse af (fortsat) fagretlig behandling, eventuelt faglig voldgift. Se f.eks. ♦RFM ♦ 2014.0096 (06.08.2014): Indklagede begærede sagen henvist til fagretlig behandling, eventuelt faglig voldgift. Efter procedure om dette spørgsmål redegjorde retsformanden for sin vurdering af tvistens karakter og ”… udsatte på den baggrund sagen i Arbejdsretten med henblik på, at forståelsen af de to bestemmelser afgøres ved fagretlig behandling, eventuelt faglig voldgift”. Om en særlig situation, hvor der både blev nedlagt en principal påstand om afvisning, en subsidiær påstand om henvisning og en mere subsidiær påstand om udsættelse af sagen, se ♦ARD ♦ 2007.885 (26.02.2009) (AT 2009 s. 38): Arbejdsretten udtalte, at ”Efter arbejdsretsloven § 10, stk. 1, kan Arbejdsretten afvise en sag, der i sin helhed hører under en faglig voldgiftsret, jf. lovens § 21. Arbejdsretten kan således afvise en sag, der udelukkende vedrører et fortolkningsspørgsmål. En sag vedrører ikke udelukkende et fortolkningsspørgsmål, hvis klager har nedlagt påstand om bod for overenskomstbrud eller om, at modparten skal anerkende, at der foreligger et overenskomstbrud. Da klager fra begyndelsen har opfattet og håndteret sagen som en brudsag og for Arbejdsretten har nedlagt påstande om bod for brud på overenskomsten, hører sagen ikke i sin helhed under en faglig voldgiftsret. Arbejdsretten tager derfor heller ikke med henvisning til arbejdsretslovens § 10, stk. 1, indklagedes påstand om afvisning eller indklagedes subsidiære påstand om sagens henvisning til afgørelse ved faglig voldgift til følge. Således som sagen foreligger oplyst for Arbejdsretten, rejser den spørgsmål om fortolkning af § 18, stk. 2, i Industriens Overenskomst. Afgørelsen af dette fortolkningsspørgsmål henhører i medfør af arbejdsretslovens § 21, nr. 1, under en faglig voldgiftsret. I medfør af § 10 stk. 1, 2. pkt., tager Arbejdsretten herefter indklagedes mere subsidiære påstand til følge som nedenfor bestemt, således at sagen for Arbejdsretten udsættes på afgørelse af klagers påstand 1 ved faglig voldgift”. Henvises en sag til fortsat fagretlig behandling, skal en sådan behandling gennemføres inden for overenskomstens rammer, og en part, der f.eks. har siddet en overenskomstmæssig frist overhørig og af den grund har indgivet klage til Arbejdsretten og ikke til en faglig voldgiftsret, kan derfor ikke påregne at blive stillet bedre, end hvis sagen var rejst for sent i det fagretlige system. 221 Kapitel 3 § 3, stk. 2 3. Uenighed om overenskomsters område afgøres ved faglig voldgift Når den fagretlige behandling er tilendebragt, kan klageren derefter vurdere, om der er grundlag for at genoptage behandlingen af den udsatte sag i Arbejdsretten, eller om der f.eks. har været tale om et så tvivlsomt fortolkningsspørgsmål, at et (f.eks. ved faglig voldgift) konstateret overenskomstbrud ikke kan forventes bodssanktioneret. Som et konkret eksempel herpå, se f.eks. ♦RFM ♦ 2010.0460 (17.11.2011) (AT 2011 s. 157): En sag blev henvist til faglig voldgift. Voldgiften gav arbejdstagersiden medhold. Da sagen herefter blev genoptaget ved Arbejdsretten, udtalte retten, at ”Det er en følge af afgørelsen i den faglige voldgift, at arbejdsgiveren i den konkrete sag har brudt overenskomsten ved ikke at betale timetillægget for arbejdstimer ud over 37 timer pr. uge. Det er oplyst, at sagen herefter er forligt for så vidt angår det rejste efterbetalingskrav. Som anført i Arbejdsrettens dom af 20. oktober 2011 i sag AR2011.0282 medfører den omstændighed, at en faglig voldgiftsret har konstateret, at der har foreligget overenskomstbrud, efter Arbejdsrettens faste praksis ikke bodsansvar, såfremt det underliggende fortolkningsspørgsmål har været tvivlsomt og først er endeligt afklaret ved voldgiftsafgørelsen. Omvendt pålægges der bodsansvar, hvis det lægges til grund, at der ikke har foreligget nogen reel usikkerhed om fortolkningen af den pågældende overenskomst eller aftale. Retsformanden finder, at fortolkningen af den omtvistede overenskomstbestemmelse ikke kunne give anledning til en reel usikkerhed. Ud over bestemmelsens ordlyd lægges der herved vægt på oplysningen om ATD’s forgæves forsøg på under overenskomstforhandlingerne at få omregnet timetillægget til et provisionstillæg. Det kan ikke føre til en anden vurdering, at chaufførerne i henhold til overenskomsten er provisionslønnede, og at der ikke er etableret noget sikkert system til at registrere chaufførernes faktiske arbejdstid. Under hensyn til, at DI på såvel organisationsmødet som fællesmødet fastholdt den nu tilsidesatte fortolkning af overenskomstens § 4, stk. 4, og således undlod at pålægge arbejdsgiveren at følge bestemmelsen, finder retsformanden på den anførte baggrund, at DI har pådraget sig bodsansvar over for Fagligt Fælles Forbund. Ved udmålingen af boden tages der hensyn til, at der nok foreligger et klart overenskomstbrud, men at den konkrete tvist angår et særdeles beskedent beløb, og at der ikke foreligger oplysninger om, at fortolkningsuoverensstemmelsen skulle have haft videregående betydning. Herefter fastsættes den bod, som DI skal betale til Fagligt Fælles Forbund til 30.000 kr.”. Som eksempel på en situation, hvor Arbejdsretten ikke imødekom en henvisningspåstand, se f.eks.: ♦RFM ♦ 2003.1267 (26.08.2004): Arbejdsgiversiden ønskede en uoverensstemmelse henvist til fagretlig behandling. Arbejdsretten udtalte, at ”Afgørelsen af, om virksomheden har omgået gældende overenskomster, beror i vidt omfang på en vurdering af faktiske forhold, der oplyses ved bevisførelse. En sådan vurdering har betydelig 222 Kapitel 3 § 3, stk. 2 3. Uenighed om overenskomsters område afgøres ved faglig voldgift lighed med den, der i øvrigt foretages af Arbejdsretten i sager om overenskomstbrud. Selv om der i den konkrete sag tillige kan blive spørgsmål om forståelsen af koncern aftalen, er dette efter det foreliggende ikke et så afgørende spørgsmål, at der er behov for at udsætte arbejdsretssagen på, at en faglig voldgift tager stilling til en fortolkningstvist, hvorfor bestemmes: De indklagedes påstand om henvisning til fagretlig behandling tages ikke til følge”. Når Arbejdsretten henviser en sag til fagretlig behandling, sker dette naturligvis oftest med den begrundelse, at en løsning af sagen nødvendiggør en forudgående fortolkning af parternes aftalegrundlag. Det forekommer dog også, at sager henvises til fagretlig behandling med den begrundelse, at dette er mest hensigtsmæssigt. Sidstnævnte begrundelse anvendes især i de tilfælde, hvor retten skønner, at sagens faktiske omstændigheder gør, at uoverensstemmelsen med fordel kan behandles ved faglig voldgift. Det kan f.eks. være tilfældet, hvis der er behov for en detaljeret gennemgang af de faktiske arbejdsforhold for et betydeligt antal personer, eller hvis der er behov for særligt kendskab til overenskomsterne og deres anvendelse i praksis. Se f.eks. ♦RFM ♦ 2006.048 (23.06.2006): Arbejdsretten bemærkede, at der mellem parterne var enighed om, at en lokalaftale fortsat var gældende for de medarbejdergrupper, som var omfattet af sagen. Retten udtalte, at ”Efter denne lokalaftale skal medarbejderne aflønnes på grundlag af bl.a. den gennemsnitlige resultatløn for hele virksomheden. Det fremgår af sagen, at den nye lønaftale, der trådte i kraft den 24. januar 2005, og som gælder for andre medarbejdere i virksomheden, indeholder resultatløn, som beregnes betydeligt anderledes end tidligere. Spørgsmålet om, hvordan resultatløn i henhold til lokalaftalen af 21. juni 2000 herefter skal beregnes, findes mest hensigtsmæssigt at kunne afgøres ved fagretlig behandling, eventuelt faglig voldgift. Indklagedes påstand om henvisning af sagen hertil tages derfor til følge”. ♦RFM ♦ 2008.271 (18.08.2008) (AT 2008 s. 177): Arbejdsretten udtalte, at ”Sagens behandling indebærer en særdeles omfattende detaljeret gennemgang af de faktiske arbejdsforhold for et meget stort antal medarbejdere sammenholdt med en række bestemmelser i overenskomsterne på området. Sagen er derfor af en sådan karakter, at den i overensstemmelse med hidtidig praksis mest hensigtsmæssigt behandles ved en fagligvoldgift med deltagelse af voldgiftsmedlemmer, der besidder kendskab til overenskomsterne og deres anvendelse i praksis”. Arbejdsretten har i mindst et tilfælde afvist et efterbetalingskrav (og udsat et spørgsmål om bod) med omtrent tilsvarende begrundelse. Se 223 Kapitel 3 § 3, stk. 2 3. Uenighed om overenskomsters område afgøres ved faglig voldgift ♦RFM ♦ 2009.721 (19.01.2010) (AT 2010 s. 121): For Arbejdsretten var der i en sag fremsat krav om efterbetaling og bod. ”Sagen er indbragt for Arbejdsretten med påstand om efterbetaling og med påstand om bod. Det er under sagens forhandling kommet frem, at der sideløbende med denne sag verserer en fagretlig sag om aflønningen for det pågældende arbejde. Spørgsmålet om en eventuel litispendens-virkning som følge af dette under sagens forberedelse uoplyste forhold er ikke belyst. På denne baggrund og særligt under hensyn til, at bedømmelsen i henhold til overenskomsten af, hvad der er rette betaling på baggrund af det, der er forklaret og i øvrigt oplyst om det mellem parterne konkret passerede, egner sig bedst til afgørelse i det fagretlige system, afvises sagen om efterbetaling fra Arbejdsretten. Uoverensstemmelsen om betalingen for det pågældende arbejde må således i sin helhed afgøres ved fagretlig behandling og spørgsmålet om bod for overenskomstbrud i den forbindelse afvente den fagretlige afgørelse.” 224 Kapitel 4 § 4, stk. 1 Kapitel 4 § 4, stk. 1 Arbejdsgiverne udøver ledelsesretten (1) i overensstemmelse med de i de kollektive overenskomster indeholdte bestemmelser og i samarbejde med arbejdstagerne og deres tillidsrepræsentanter i henhold til de mellem Landsorganisationen i Danmark og Dansk Arbejdsgiverforening til enhver tid gældende aftaler (2). 225 Kapitel 4 § 4, stk. 1 Bestemmelsens formål og baggrund Bestemmelsens formål og baggrund Hovedaftalens § 4, stk. 1 kodificerer princippet om, at arbejdsgiverne udøver ledelsesretten. Heri ligger overordnet, at det er arbejdsgiveren, der har den umiddelbare kompetence til at træffe afgørelse i spørgsmål vedrørende de arbejds- og personalemæssige forhold i virksomheden. Begrebet ”arbejdsgiverens ledelsesret” er en samlebetegnelse for en række arbejdsgiverbeføjelser vedrørende ansættelse og afskedigelse af medarbejdere samt tilrettelæggelse af arbejdet – retten til at ”lede og fordele” arbejdet. Sidstnævnte dækker først og fremmest over arbejdsgiverens ret til at give instruktioner vedrørende arbejdets udførelse, men dækker også over arbejdsgiverens adgang til at etablere nødvendige kontrolforanstaltninger, give reglementariske bestemmelser og tage beslutning om placering af arbejdstid og pauser. Ledelsesretten er imidlertid ikke en helt ensidig ret, og retspraksis viser, at ledelsesretten grundlæggende skal udøves uden vilkårlighed og ud fra saglige kriterier. Dette indebærer bl.a., at arbejdsgiveren i sit samarbejde med de ansatte i almindelighed skal udvise forsvarlighed og tage et vist hensyn til arbejdstagernes interesser. Gør arbejdsgiveren ikke det, og bedømmes arbejdsgiverens ageren som utilbørlig i forhold til de ansatte, vil der være tale om misbrug af ledelsesretten. ♦K ♦ 2058 (28.12.1934) (DFV 1934 s. 228): Retten fastslog, at arbejdsgiverens ret til at lede og fordele arbejdet ”… ikke er nogen ensidig ret, men en ret, der forpligter arbejdsgiveren til at lade samarbejdet med arbejderne foregå på en for dem forsvarlig måde”. Bestemmelsen i Hovedaftalens § 4, stk. 1 fandtes oprindelig i Septemberforligets pkt. 4 og var på tidspunktet for forligets indgåelse i 1899 udtryk for en sejr til arbejdsgiversiden, der allerede ved storlockoutens iværksættelse havde krævet en anerkendelse af princippet. Ligevægten mellem parterne i Septemberforliget blev dog opretholdt, bl.a. i kraft af den anerkendelse af arbejdstagersidens ret til at organisere sig, der samtidig fulgte af forliget. Bestemmelsen havde i 1899 følgende ordlyd: ”Arbejdsgivernes ret til at lede og fordele arbejdet samt til at anvende den efter deres skøn til enhver tid passende arbejdskraft anerkendes, eventuelt støttes, af arbejdernes hovedorganisation.” 226 Kapitel 4 § 4, stk. 1 Bestemmelsens formål og baggrund Hverken pkt. 4 i Septemberforliget eller de tilsvarende bestemmelser i de efterfølgende hovedaftaler fra 1960 og 1973, angiver nærmere, hvilket indhold ledelsesretten har. Årsagen hertil er, at ledelsesretten bygger på almindelige retsgrundsætninger, hvis indhold og udvikling primært udledes af retspraksis fra Arbejdsretten og de faglige voldgiftsretter. Også uden Hovedaftalens § 4, stk. 1 ville ledelsesretten tilkomme arbejdsgiverne. Under hovedaftaleforhandlingerne i 1960 stillede arbejdstagersiden krav om en indskrænkning i arbejdsgivernes ret til at afskedige medarbejdere. Kravet herom blev imødekommet med vedtagelsen af Hovedaftalens § 4, stk. 3, og samtidig gennemførtes en sproglig justering af § 4, stk. 1. Bestemmelsen fik følgende ordlyd: ”Parterne er enige om, at arbejdsgivernes ret til at lede og fordele arbejdet og til at anvende den efter deres skøn passende arbejdskraft skal udøves på en over for arbejderne forsvarlig måde og således, at arbejdernes overenskomstmæssige rettigheder ikke krænkes.” I foråret 1969 bortfaldt Hovedaftalen af 1960, men såvel arbejdsretlig teori som praksis fra årene 1969-1973 bekræftede, at retten til at lede og fordele arbejdet har karakter af en almindelig retsgrundsætning, som finder anvendelse på det danske arbejdsmarked, uanset om den er kommet til udtryk i en aftale eller ej. Ved hovedaftaleforhandlingerne i 1973 fik bestemmelsen følgende ordlyd: ”Den ret, arbejdsgiverne har til at lede og fordele arbejdet og til at anvende passende arbejdskraft, skal udøves i overensstemmelse med de i de kollektive overenskomster indeholdte bestemmelser og i samarbejde med arbejdstagerne og deres tillidsrepræsentanter i henhold til de mellem Landsorganisationen i Danmark og Dansk Arbejdsgiverforening til enhver tid gældende aftaler.” Ved revisionen af Hovedaftalen i 1981 ændredes de første 1½ linje til den nuværende ordlyd: ”Arbejdsgiverne udøver ledelsesretten i overensstemmelse med de i de kollektive overenskomster indeholdte bestemmelser og i samarbejde med arbejdstagerne og deres tillidsrepræsentanter i henhold til de mellem Landsorganisationen i Danmark og Dansk Arbejdsgiverforening til enhver tid gældende aftaler.” 227 Kapitel 4 § 4, stk. 1 Bestemmelsens formål og baggrund Justeringen af bestemmelsens ordlyd i 1981 indebar ikke nogen realitetsændring, og udeladelsen af ordene ”… lede og fordele” samt ”… anvende passende arbejdskraft” var alene udtryk for, at disse eksempler på ledelsesretten hverken var dækkende for princippets rækkevidde eller sprogligt tidssvarende. 228 Kapitel 4 § 4, stk. 1 1. Arbejdsgiverens beføjelser i medfør af ledelsesretten 1. Arbejdsgiverens beføjelser i medfør af ledelsesretten Hovedaftalens § 4, stk. 1 indeholder hverken en beskrivelse af ledelsesrettens nærmere indhold eller på anden måde en afgrænsning heraf. Fastlæggelsen af ”området” for ledelsesretten har derfor i vid udstrækning været overladt til retspraksis, hvilket harmonerer med det grundsyn, at ledelsesretten ikke er et statisk begreb, men derimod et grundlæggende princip, hvis indhold løbende forandres og tilpasses forholdene på arbejdsmarkedet. Ledelsesretten kan dog som overordnet begreb ikke udstrækkes til at danne grundlag for en betalingsforpligtelse for arbejdsgiveren, se herom ♦ARD ♦ 2010.0039 (02.09.2010) (AT 2010 s. 85): Sagens hovedspørgsmål var, om der på noget grundlag – herunder Hovedaftalens § 4, stk. 1 – bestod en forpligtelse for nogle arbejdsgivere til at betale de omkostninger, der var i forbindelse med ansatte chaufførers deltagelse i lovpligtig efteruddannelse efter bekendtgørelse nr. 337 af 28. april 2008. Arbejdsretten udtalte, at ”Der kan ikke på grundlag af ordlyden af bestemmelserne i bekendtgørelsen udledes en sådan betalingsforpligtelse for virksomhederne. Tværtimod retter reglerne sig i første række til chaufførerne selv, og det fremgår klart af forarbejderne til de lovbestemmelser, som bekendtgørelsen er udstedt i medfør af, at det ikke er reguleret i loven, hvem der skal betale gebyret for efteruddannelsesbeviset. Det er endvidere forudsat, at det er chaufføren, der skal betale gebyret, med mindre der indgås aftale om andet. Det er herefter spørgsmålet, om der er bestemmelser i hovedaftalen mellem DA og LO eller i overenskomster på området, der giver hjemmel til at pålægge virksomhederne at betale for chaufførernes lovpligtige efteruddannelse. Arbejdsretten finder, at der hverken efter ordlyden af Hovedaftalens § 4, stk. 1, om arbejdsgiverens ledelsesret eller efter den hidtidige forståelse af begrebet ledelsesret er grundlag for at antage, at ledelsesretten som sådan skulle kunne danne grundlag for en betalingsforpligtelse”. Uoverensstemmelser om den enkelte arbejdsgivers udøvelse af ledelsesretten indebærer principielt set en fortolkning af Hovedaftalens § 4, stk. 1 og henhører dermed under Arbejdsrettens kompetence. I praksis behandles den overvejende del af sådanne uoverensstemmelser dog ved faglig voldgift. I fremstillingen ”Faglig voldgift” af Mogens Hornslet, DA Forlag 2008, er der givet en meget detaljeret gennemgang af retspraksis fra de faglige voldgiftsretter vedrørende ledelsesrettens grænser. I det følgende gives en mere summarisk gennemgang af ledelsesretten, med fokus på praksis fra Arbejdsretten. 229 Kapitel 4 § 4, stk. 1 1. Arbejdsgiverens beføjelser i medfør af ledelsesretten 1.1 Ledelsesretten kan være indskrænket ved aftale eller som følge af dispositioner eller forholdets natur Hverken Hovedaftalens § 4, stk. 1 eller det almindeligt gældende princip om at arbejdsgiverne udøver ledelsesretten, har præceptiv karakter. Såvel Hovedaftalens § 4, stk. 1 som det almindeligt gældende princip om, at arbejdsgiverne udøver ledelsesretten, kan derfor – i modsætning til f.eks. reglerne i Hovedaftalen om varsling af arbejdskamp og reglerne om adgang til at iværksætte sympatikonflikt – fraviges ved kollektiv aftale. ♦K ♦ 3076 (18.06.1942) (DFV 1942 s. 73): Retten udtalte, at ”Idet Septemberforligets punkt 4 ikke er en ufravigelig bestemmelse, men en bestemmelse, der kan modificeres ved afvigende organisationsmæssige aftaler, og da striden i den foreliggende sag netop drejer sig om, hvorvidt en afvigelse af Septemberforligets punkt 4 har overenskomstmæssig hjemmel, foreligger der en uoverensstemmelse om forståelse af den faglige overenskomsts indhold og rækkevidde, som klagerne efter almindelige regler må have adgang til at søge afgjort ved faglig voldgift …”. Dansk Arbejdsgiverforenings medlemsorganisationer og disse organisationers medlemmer, dvs. de enkelte arbejdsgivere, kan derfor uanset bestemmelsen i Hovedaftalens § 4, stk. 1, for så vidt indgå kollektive aftaler, som i større eller mindre grad indskrænker den enkelte organisations eller det enkelte medlems ledelsesret. DA’s medlemsorganisationer – og dermed disse organisationers medlemmer – kan dog som følge af DA’s vedtægter foreningsretligt være uberettigede til at aftale sådanne indskrænkninger, eller indgåelsen af aftaler herom kan være betinget af godkendelse af et foreningsorgan. Hovedaftalens § 4, stk. 1 kan også fraviges stiltiende eller ved kutyme. I forbindelse med varsling af konflikt kan arbejdsgiverens ledelsesret under særlige omstændigheder være indskrænket. Hvis arbejdsgiveren søger at afbøde virkningerne af en lovligt varslet konflikt ved – før konflikten træder i kraft – at pålægge arbejdstagerne at overdrage deres viden til (oplære) andre, indlejede arbejdstagere eller selvstændige underleverandører, der ikke er omfattet af den varslede konflikt, kan der afhængig af omstændighederne være tale om et misbrug af ledelsesretten og et overenskomststridigt kampskridt. Om en sådan helt særlig situation se 230 Kapitel 4 § 4, stk. 1 1. Arbejdsgiverens beføjelser i medfør af ledelsesretten ♦ARD ♦ 2011.0297 (31.05.2011) (AT 2011 s. 126): Arbejdsretten lagde til grund, at videndeling og videnoverdragelse indgik som et sædvanligt led i arbejdsopgaverne for nogle forbundsmedlemmer. Det lå derfor som udgangspunkt inden for arbejdsgiverens sædvanlige ledelsesbeføjelser at pålægge medarbejderne at dokumentere deres viden og at deltage i videnoverdragelse til andre, hvad enten disse måtte være ansat af arbejdsgiveren eller ej. Forbundet varslede konflikt, og arbejdsgiveren foretog en række dispositioner med henblik på at forberede sig på den varslede konflikt. Arbejdsretten udtalte, at ”Det må efter almindelig arbejdsretlig teori og praksis antages, at formålet med varslingsbestemmelser er at give modparten mulighed for at indrette sig på konflikten. Det påhviler dog – så længe konflikten ikke er trådt i kraft – begge parter at overholde fredspligten i henhold til den indgåede overenskomst. Dette vil i varslingsperioden kunne medføre indskrænkninger i arbejdsgiverens sædvanlige ledelsesret, idet det må respekteres, at arbejdet ikke er konfliktberørt, indtil arbejdsstandsningen iværksættes. Det antages således i overensstemmelse hermed, at vægring over for sædvanligt overarbejde er overenskomststridigt i varslingsperioden, mens det er lovligt at vægre sig ved udførelsen af overarbejde, hvis formålet herved er en produktion, som ellers ikke ville være blevet udført, inden konflikten trådte i kraft”. Som i andre sammenhænge kan en indskrænkning i arbejdsgiverens ledelsesret, der er opnået ved forhandling, fortabes som følge af passivitet. Se f.eks. ♦ARD ♦ 10.419 (30.04.1986) (AT 1986 s. 18): To overenskomstparter havde aftalt en eksklusivbestemmelse og dermed en indskrænkning i ledelsesretten. Arbejdsretten udtalte, at ”Det kan ikke anses for passivitet, der kan føre til fritagelse for overholdelse af en eksklusivbestemmelse, at et forbund undlader at gribe ind, så snart arbejde, der er forbeholdt forbundets medlemmer, udføres af andre. Det må imidlertid lægges til grund, at det omhandlede arbejde, allerede da det blev optaget i parternes priskurant i 1964, blev udført også af tømrere, og at det uanset eksklusivbestemmelsen i tiden herefter fortsat blev udført af tømrere i vidt omfang. Det må endvidere lægges til grund, at forbundet, uagtet det ikke kan have været uvidende herom, hvilket også bestyrkes af tilføjelsen til priskuranten, ikke har håndhævet eksklusivbestemmelsen over for Hovedorganisationen. Herefter findes forbundet afskåret fra efter så lang tids forløb nu at gøre gældende, at eksklusivbestemmelsen i parternes overenskomst er til hinder for, at arbejdet udføres af tømrere”. Det er ikke tilladt at iværksætte kollektive aktioner med det formål at gennemtvinge en indskrænkning af arbejdsgiverens ledelsesret, ligesom det ikke er tilladt at fortsætte en kollektiv aktion alene med den begrundelse, at den konfliktramte arbejdsgiver ikke vil acceptere en indskrænkning i ledelsesretten. Se f.eks. 231 Kapitel 4 § 4, stk. 1 1. Arbejdsgiverens beføjelser i medfør af ledelsesretten ♦ARD ♦ 1998.703 (09.03.2000) (AT 2000 s. 9): En forbundsafdeling havde fysisk blokeret adgangsvejene til en virksomhed med det formål at tvinge arbejdsgiveren til ikke at ansætte medlemmer af Den Kristelige Fagforening. Arbejdsretten udtalte, at ”Efter bevisførelsen finder Arbejdsretten det utvivlsomt, at SiD-Fabrik Aalborg i perioden fra den 29. april 1998 til den 11. maj 1998 ved fysisk blokering af adgangsvejene til Lene Bjerre Design A/S’s lokaliteter har lagt hindringer i vejen for, at ansatte i virksomheden og andre frit kunne færdes til og fra virksomheden, med det formål at få virksomheden til at ophøre med at beskæftige medlemmer af Den Kristelige Fagforening. Dette kollektive kampskridt var ikke blot – efter dets karakter af fysisk blokade – i sig selv ulovligt, jf. herved Arbejdsrettens dom af 21. april 1976 i sag nr. 7601 (Arbejdsrettens Domme 1976, side 40), men indebar – efter dets formål – et brud på § 4, stk. 1, i Hovedaftalen, hvorved bemærkes, at Hovedaftalen – uanset den lovlige storkonflikt – fortsat var gældende, og at det umiddelbart efter § 4, stk. 1, er ulovligt at aktionere til støtte for et krav, der som det af SiD-Fabrik Aalborg rejste indskrænker arbejdsgiverens ledelsesret”. 1.1.1 Bevisbyrden Det påhviler den part, der hævder, at ledelsesretten er indskrænket, at føre bevis herfor, og der må sædvanligvis stilles meget betydelige krav til beviset, ikke mindst fordi det har formodningen imod sig, at arbejdsgiversiden på et uklart grundlag skulle acceptere en indskrænkning i et af Hovedaftalens vigtigste principper. ♦K ♦ 2743 (24.05.1940) (DFV 1940 s. 19): Arbejdstagersiden var af den opfattelse, at arbejdsgiveren ved enten et løfte, en aftale eller en opstået kutyme havde forpligtet sig til udelukkende at beskæftige organiseret arbejdskraft – og dermed indskrænket sit ledelsesmæssige råderum. Retten konkluderede, at den fulde bevisbyrde for indgåelse af en aftale, der indskrænkede arbejdsgiverens ledelsesret, måtte påhvile arbejdstagersiden. Retten fandt det ikke bevist, at et løfte var afgivet, at en aftale var indgået, eller at en kutyme var opstået. Når der mellem parter, der er omfattet af Hovedaftalen, opstår uenighed om, hvorvidt aftalens § 4, stk. 1 er brudt, hænger det ofte sammen med, at arbejdstagersiden er af den opfattelse, at arbejdsgiversiden konkret har accepteret en indskrænkning i ledelsesretten ved indgåelse af en bestemt aftale. Sådanne uoverensstemmelser får derfor primært karakter af uenighed om fortolkningen af en bestående aftale, og afledt heraf uenighed om, hvorvidt der er handlet i strid med § 4, stk. 1. Som følge heraf behandles disse uoverensstemmelser i vidt omfang først ved faglig voldgift, og derefter – afhængig af voldgiftens 232 Kapitel 4 § 4, stk. 1 1. Arbejdsgiverens beføjelser i medfør af ledelsesretten udfald – ved Arbejdsretten. I andre tilfælde behandles hele uoverensstemmelsen ved Arbejdsretten. ♦ARD ♦ 93.020 (06.05.1993) (AT 1993 s. 111): En arbejdsgiver og to forbund underskrev den 7. december 1992 en erklæring om, at ”De nuværende arbejdsplaner sættes i bero”, og aftalte samtidig, at en fælles arbejdsgruppe skulle rapportere til samarbejdsudvalget den 14. december 1992, hvorpå SU skulle sikre, at en arbejdsomlægning ”… løbende igangsættes og er afsluttet senest den 01 marts 1993”. Da der imidlertid ikke kunne nås enighed om at fortsætte forhandlingerne, iværksatte arbejdsgiveren sine egne arbejdsplaner den 15. december 1992. Arbejdsretten udtalte, at ”Den organisationsaftale, parterne indgik den 7. december 1992, var forhandlet gennem mange timer. Den indeholder ikke efter sin ordlyd nogen afgivelse af arbejdsgiverens ledelsesret og afskærer således ikke udtrykkeligt gennemførelse af arbejdsplaner, som ikke forinden var godkendt af arbejdstagerorganisationerne”. Arbejdsgiveren havde heller ikke på anden måde havde forpligtet sig til ikke at iværksætte sine egne planer og blev derfor frifundet. Uden for hovedaftaleområdet vil bevisbyrden for, at to parter har fraveget det almindelige princip om, at arbejdsgiverne udøver ledelsesretten, kunne løftes, ved at arbejdstagersiden dokumenterer, at der er indgået en kollektiv aftale herom. Sådanne sager får dermed i nogen grad reelt karakter af sager om, hvorvidt en overenskomst overhovedet består. Se f.eks. ♦ARD ♦ 89.365 (15.11.1991) (AT 1991 s. 26): Mellem parter uden for hovedaftaleområdet blev underskrevet et mødereferat om skolefritidsordninger, hvoraf bl.a. fremgik, at ”Der indføres ikke obligatorisk hente/bringe-ordning”. Arbejdsgiveren meddelte efterfølgende arbejdstagersiden, at ”… det indgår i personalets arbejdsopgaver at sikre de mindre børns vej til og fra skole”. Arbejdstagersiden fandt, at det oprindelige mødereferat havde karakter af en aftale, hvorved arbejdsgiveren fraskrev sig adgangen til at gøre en frivillig ordning obligatorisk. Arbejdsretten udtalte, at arbejdstagersiden ”… har ikke godtgjort, at der på mødet den 22. marts 1988 blev indgået en aftale om hente/bringe-ordningen ved skolefritidsordningerne på Frederiksberg, som afskar indklagede fra den 10. august 1989 at ændre hente/bringe-ordningen som sket”. ♦ARD ♦ 2013.0687 (06.05.2014) (AT 2014): Arbejdsretten fandt, at en ”Aftale om principper for bemanding af tog” af 17. februar 2012 havde karakter af en kollektiv aftale med overenskomstmæssig status. Spørgsmålet var, om bemandingsaftalen indskrænkede arbejdsgiverens ledelsesret. Arbejdsretten lagde efter bevisførelsen til grund, at der ”… ikke under forhandlingerne om aftalen af 17. februar 2012 var en fælles forståelse hos parterne om, hvorvidt de aftalte principper havde ka233 Kapitel 4 § 4, stk. 1 1. Arbejdsgiverens beføjelser i medfør af ledelsesretten rakter af ufravigelige bestemmelser om bemanding af togene. Aftalen finder anvendelse på en kompleks drift med risiko for uventede ændringer som følge af pludseligt sygefravær eller trafikale driftsforstyrrelser. Herefter og efter ordlyden af ”Aftale om principper for bemanding”, sammenholdt med, at aftalen ikke indeholder bestemmelser om konsekvenserne ved, at bemanding ikke er sket som anført i bilaget til aftalen, finder Arbejdsretten, at Dansk Jernbaneforbund ikke har godtgjort, at aftalens bestemmelser indeholder ufravigelige bemandingskrav”. 1.1.2 Ledelsesretten må ikke søges indskrænket ved hjælp af kampskridt eller anden pression Selv om ledelsesretten altså ikke er en ubetinget ret for arbejdsgiversiden, er det omvendt ikke tilladt at søge indskrænkninger i ledelsesretten gennemført under anvendelse af kollektive kampskridt. Tværtimod er det gentagne gange fastslået, at det er ulovligt at aktionere til støtte for krav om indskrænkninger i ledelsesretten. Se f.eks. ♦ARD ♦ 98.703 (09.03.2000) (AT 2000 s. 9): En forbundsafdeling iværksatte en fysisk blokade af en virksomhed med det sigte at tvinge virksomheden til kun at beskæftige organiseret arbejdskraft. Arbejdsretten udtalte herom, at ”Dette kollektive kampskridt var ikke blot – efter dets karakter af fysisk blokade – i sig selv ulovligt, jf. herved Arbejdsrettens dom af 21. april 1976 i sag nr. 7601 (Arbejdsrettens Domme 1976, side 40), men indebar – efter dets formål – et brud på § 4, stk. 1, i Hovedaftalen, hvorved bemærkes, at Hovedaftalen – uanset den lovlige storkonflikt – fortsat var gældende, og at det umiddelbart efter § 4, stk. 1, er ulovligt at aktionere til støtte for et krav, der som det af SiD-Fabrik Aalborg rejste indskrænker arbejdsgiverens ledelsesret”. Arbejdstagersiden må heller ikke på anden måde udøve pression over for arbejdsgiveren med det formål at påvirke de beslutninger, arbejdsgiveren inden for rammerne af ledelsesretten er berettiget til at træffe. En sådan retsstridig pression vil være i strid med ledelsesretten og kan i sig selv udgøre en krænkelse af den overenskomstmæssige fredspligt. 1.2 Indholdet af ledelsesretten Retspraksis har i tidens løb indfortolket følgende beføjelser i arbejdsgiverens ledelsesret: • Retten til at antage uorganiserede lønmodtagere (1.2.1) 234 Kapitel 4 § 4, stk. 1 1. Arbejdsgiverens beføjelser i medfør af ledelsesretten • Retten til at antage netop de lønmodtagere, arbejdsgiveren ønsker at beskæftige (1.2.2) • Retten til at afskedige (1.2.3) • Retten til at give direktiver for arbejdets udførelse (1.2.4) • Retten til at fastlægge arbejdstiden og spisetider (1.2.5) • Retten til at indføre kontrolforanstaltninger (1.2.6) • Retten til at give reglementariske bestemmelser (1.2.7) 1.2.1 Retten til at antage uorganiserede lønmodtagere Hovedaftalens § 4 sikrer arbejdsgiverne ret til at antage og beskæftige uorganiserede arbejdstagere på lige fod med medlemmer af de enkelte LO-forbund, og arbejdstagerorganisationerne må ikke forhindre arbejdsgiverne i at antage uorganiserede lønmodtagere. ♦K ♦ 58 (16.12.1911) (DFV 1911 s. 93): Arbejdsretten fastslog, at ”… mens det vel må stå hver enkelt arbejder frit for, om han vil arbejde sammen med en uden for organisationen stående arbejder eller ej, er en arbejdsstandsning med det formål at fremtvinge en sådan arbejders afskedigelse eller indmeldelse i organisationen uberettiget. Derimod står det vedkommende organisation frit for at æske en voldgiftskendelse for, hvorvidt der i det pågældende tilfælde foreligger et misbrug af arbejdsgivernes ret til at anvende uorganiserede arbejdere”. Den Europæiske Menneskerettighedsdomstol afsagde den 11. januar 2006 dom i en sag, hvor Danmarks Frie Fagforening og Kristelig Fagbevægelse havde indklaget den danske stat for brud på Den Europæiske Menneskerettighedskonventions artikel 11. Dommen fastslog, at eksklusivaftaler – dvs. en aftalt forpligtelse til kun at beskæftige organiserede lønmodtagere – er i strid med konventionens artikel 11, der sikrer foreningsfrihed. Eksklusivaftaler har derfor efter 2006 ikke gyldigt kunnet indgås på det danske arbejdsmarked. Retspraksis vedrørende sådanne aftaler er derfor hovedsagelig af historisk interesse, men kan dog tjene til at illustrere, at ledelsesretten kan indskrænkes ved aftale. Når DA heller ikke før afgørelsen fra Menneskerettighedsdomstolen tillod sine medlemmer at indgå overenskomster, der indeholdt såkaldte ”eksklusivbestem- 235 Kapitel 4 § 4, stk. 1 1. Arbejdsgiverens beføjelser i medfør af ledelsesretten melser”, var det ud fra den principielle indstilling, at det skal stå den enkelte lønmodtager frit selv at bestemme, om han eller hun ønsker at være organiseret. Selv om det ikke synes at være af afgørende betydning for arbejdsgiveren at kunne beskæftige uorganiserede lønmodtagere, er det ved valget af arbejdskraft vigtigt, at arbejdsgiveren står frit og ikke er bundet til at vælge en lønmodtager blandt medlemmerne af det forbund, han eller hans organisation har indgået overenskomst med. Hertil kommer, at retten til at antage uorganiserede lønmodtagere kan have større betydning, jo mindre organisationsprocenten er inden for vedkommende fagområde. Som ovenfor nævnt vil enhver form for pression over for arbejdsgiveren med det formål at tvinge denne til at antage eller beskæftige bestemte arbejdstagere være i strid med ledelsesretten. Se f.eks. ♦ARD ♦ 86.392 (18.02.1988) (AT 1988 s. 47): Arbejdsretten lagde til grund, at den egentlige årsag til en arbejdsnedlæggelse ”… var utilfredshed med afskedigelsen af Niels Chr. Hansen og et ønske om at presse virksomhedens ledelse til at genansætte denne”. Deltagerne i arbejdsnedlæggelsen havde derved ”… forfulgt et klart ulovligt formål”. ♦ARD ♦ 98.703 (09.03.2000) (AT 2000 s. 9): En forbundsafdeling iværksatte en fysisk blokade af en virksomhed med det sigte at tvinge virksomheden til kun at beskæftige organiseret arbejdskraft. Arbejdsretten udtalte herom, at et sådant kollektivt kampskridt indebar ”… et brud på § 4, stk. 1, i Hovedaftalen, hvorved bemærkes, at Hovedaftalen – uanset den lovlige storkonflikt – fortsat var gældende, og at det umiddelbart efter § 4, stk. 1, er ulovligt at aktionere til støtte for et krav, der som det af SiD-Fabrik Aalborg rejste indskrænker arbejdsgiverens ledelsesret”. 1.2.2 Retten til at antage netop de lønmodtagere, arbejdsgiveren ønsker at beskæftige Det fremgår af retspraksis, at arbejdsgiveren – forudsat at han respekterer gældende overenskomstmæssige regler – kan antage, hvilken arbejdstager han vil, uden at arbejdstagerorganisationen – hverken i relation til en enkelt arbejdstager eller generelt – har ret til at blande sig heri. Denne ret til at antage arbejdskraft er dog kun ”fri”, i det omfang arbejdsgiveren ikke er underlagt aftalte indskrænkninger heri eller må respektere sådanne indskrænkninger, som er en naturlig følge af de kollektive overenskomster – f.eks. pligten til ikke at misbruge ledelsesretten. 236 Kapitel 4 § 4, stk. 1 1. Arbejdsgiverens beføjelser i medfør af ledelsesretten Såvel arbejdsgiver- som arbejdstagersiden har derfor væsentlig interesse i fastlæggelsen af de rammer, inden for hvilke ledelsesretten gør det muligt frit at antage arbejdskraft, og parterne må hver især respektere de begrænsninger i deres handlefrihed, der er en almindelig følge af det kollektive aftaleforhold. Arbejdsgiveren kan som udgangspunkt vælge frit Det generelle udgangspunkt er, at arbejdsgiveren står frit ved valget af, hvem der skal ansættes. Se f.eks. ♦ARD ♦ 86.219 (11.02.1988) (AT 1988 s. 35): Arbejdsretten udtalte, at ”En virksomheds ledelse står principielt ret frit med hensyn til, hvem man vil ansætte, men kan ikke undlade at ansætte en arbejder på grund af hans faglige aktivitet. Virksomheden har fulgt den procedure, som er foreskrevet i aftalen, og havde modtaget en liste, hvorfra man blandt 42 ledige valgte 20, som alle tidligere havde været ansat på virksomheden. Der foreligger ingen aftale om, at virksomheden skal genansætte personer, der tidligere har været ansat, i en bestemt orden. Virksomheden, der har begrundet den manglende genansættelse med frygt for samarbejdsvanskeligheder, havde første gang ansat J til trods for, at man var bekendt med kendelsen. Han har efter det oplyste, ikke under denne ansættelse udøvet nogen faglig aktivitet. Det kan herefter ikke anses for godtgjort, at virksomheden ikke ville genansætte ham på grund af hans tidligere faglige aktivitet, og der er derfor ikke handlet i strid med Hovedaftalens § 1”. Arbejdsgiveren må ikke ved antagelsen af arbejdskraft systematisk undlade at antage organiserede arbejdstagere eller forbyde disse at indmelde sig i en fagforening, ligesom arbejdsgiveren ikke må pålægge arbejdstagerne at udmelde sig. Arbejdsgiveren må heller ikke yde uorganiserede lønmodtagere fordele, som de organiserede ikke får. Når en overenskomst er indgået, må det endvidere antages at være stridende mod overenskomstens ordlyd eller dens forudsætninger, hvis arbejdsgiveren systematisk lader arbejdet udføre af en helt anden kategori af lønmodtagere end medlemmerne af den lønmodtagerorganisation, der har indgået overenskomsten. Arbejdstagerorganisationen må ikke hindre det frie valg I adskillige ældre sager er det fastslået, at det er i strid med Septemberforligets pkt. 4, hvis arbejdstagerorganisationen pålægger sine medlemmer kun at søge arbejde gennem en af organisationen oprettet arbejdsanvisning. Formålet med en sådan arbejdsanvisning må nemlig formodes at være at hindre arbejdsgiverne i 237 Kapitel 4 § 4, stk. 1 1. Arbejdsgiverens beføjelser i medfør af ledelsesretten at antage netop de arbejdstagere, som de ønsker, og som de muligvis kender fra tidligere beskæftigelse og har været tilfreds med. Arbejdstagerorganisationen vil omvendt ofte have en interesse i, at de lønmodtagere, der har været uden beskæftigelse i længst tid, først kommer i arbejde. Set fra arbejdstagerorganisationernes side kan man for så vidt godt forstå dette ønske; men det er altså efter retspraksis utvivlsomt, at arbejdstagerorganisationerne er uberettigede til at gennemføre en sådan ordning, medmindre parterne er enige herom. Grænseaftaler Grænseaftaler, hvorved arbejdstagerorganisationer indbyrdes træffer aftale om, at visse arbejder skal udføres af bestemte forbundsmedlemmer, opfattes normalt som uforpligtende for arbejdsgiveren, medmindre arbejdsgiveren udtrykkeligt eller stiltiende har tiltrådt en sådan grænseaftale. Den permanente Voldgiftsret fastslog allerede i sag nr. 29, at en aftale mellem to fagforeninger om et grænsespørgsmål ikke var bindende for de modstående arbejdsgiverforeninger. Indgåelse af en grænseaftale mellem to arbejdstagerforbund, hvorved arbejdsgiverens frie antagelsesret indskrænkes, kan for så vidt i sig selv anskues som et (endnu ikke aktualiseret) brud på Hovedaftalens § 4, stk. 1. Arbejdsretten har fulgt den praksis, at sådanne aftaler om nødvendigt kendes ugyldige i forhold til arbejdsgiversiden. Arbejdsrettens praksis indebærer også, at det er tilstrækkeligt til at konstatere et overenskomstbrud, at grænseaftalen – hvis den måtte komme til anvendelse – i praksis vil få den effekt, at den griber ind i arbejdsgiverens antagelsesret. ♦K ♦ 5087 (16.04.1958) (DFV 1958 s. 57): En grænseaftale indgået mellem to forbund med den følge, at ufaglært arbejdskraft altid skulle anvises gennem et såkaldt ”anvisningskontor” i det ene forbund, var i strid med såvel Septemberforligets pkt. 4 som arbejdsgivernes overenskomstmæssige ret til frit at antage ufaglært arbejdskraft. Selv om det ikke havde været forbundenes hensigt at hindre arbejdsgivernes frie antagelsesret, ville en praktisering af grænseaftalen have en sådan effekt og dermed udgøre et indgreb i den frie antagelsesret. ♦ARD ♦ 7184 (17.01.1974) (AD 1973 s. 122): Arbejdsretten udtalte at ”En grænseaftale bliver kun led i en kollektiv overenskomst, såfremt arbejdsgiveren eller arbejdsgiverorganisationen har tiltrådt aftalen. Bortset herfra vedrører den alene forholdet mellem 238 Kapitel 4 § 4, stk. 1 1. Arbejdsgiverens beføjelser i medfør af ledelsesretten lønmodtagerorganisationer indbyrdes …”. Grænseaftalen fandtes herefter ”… ikke at kunne være udslagsgivende i en tvist med arbejdsgiveren”. 1.2.3 Retten til at afskedige Septemberforligets punkt 4 efterlod arbejdsgiverne med et meget vidt råderum for afskedigelse af arbejdstagere. ♦K ♦ 20 (09.11.1910) (DFV 1910 s. 66): Retten udtalte, at ”§4 i Septemberforliget fører til, at arbejdsgiveren er ene afgørende i skønnet over, hvorvidt afskedigelsen er ønskelig for hans bedrift – hvad enten det nu er overflødig arbejdskraft, utilfredshed med vedkommendes arbejdspræstation, hensyn til arbejdsroen eller lignende, der har bestemt skønnet – og arbejdsgiveren behøver ikke at lade rigtigheden af sit skøn underkaste prøvelse…” Arbejdsgiverne måtte herefter have medhold i, ”… at der i hvert fald som hovedregel gælder fuldkommen afskedigelsesfrihed …”. Denne meget frie ret til at kunne afskedige enkelte lønmodtagere blev indskrænket ved Hovedaftalen af 1960 og har lige siden været undergivet væsentlige begrænsninger. Ifølge Hovedaftalens § 4, stk. 3 må vilkårligheder ikke finde sted ved afskedigelse af en arbejdstager, og klager over påstået urimelige afskedigelser kan prøves ved det af DA og LO nedsatte afskedigelsesnævn, hvis arbejdstageren har været uafbrudt beskæftiget i den pågældende virksomhed i mindst 9 måneder. Hvis nævnet finder, at den foretagne afskedigelse er urimelig og ikke begrundet i arbejdstagerens eller virksomhedens forhold, kan nævnet ”underkende” – dvs. tilsidesætte – opsigelsen eller tilkende arbejdstageren en godtgørelse, der ikke kan overstige 52 ugers løn. Reglerne i Hovedaftalens § 4, stk. 3 indebærer, at spørgsmålet om begrænsninger i arbejdsgiverens afskedigelsesret i alt væsentligt afgøres ved Afskedigelsesnævnet. Denne praksis er indgående behandlet i ”Afskedigelsesnævnet – Sagsbehandling og praksis” (6. udgave, 2013), jf. nærmere herom nedenfor. Arbejdsgiveren kan ved kollektiv aftale påføre sig selv yderligere begrænsninger i afskedigelsesretten, se f.eks. ♦ARD ♦ 10.258 (08.02.1985) (AT 1985 s. 40): En arbejdsgiver havde indgået en lokalaftale, hvoraf bl.a. fremgik, ”… at der ved fremtidige afskedigelser på grund af indskrænkning i produktionen bør disse foretages blandt de sidst ankomne”. Arbejdsretten fandt, at aftalen måtte ”… forstås således, at virksomheden forpligtede sig til 239 Kapitel 4 § 4, stk. 1 1. Arbejdsgiverens beføjelser i medfør af ledelsesretten ved produktionsindskrænkninger fortrinsvis at foretage afskedigelser blandt de senest ansatte medarbejdere”. Arbejdsgiveren må ikke ved direkte eller indirekte pression formå arbejdstagerne til selv at opsige deres stillinger. Noget sådant udgør en uretmæssig udøvelse af ledelsesretten, se ♦ARD ♦ 2012.0777 (28.03.2014) (AT 2014): Ved partshøringsbreve af 22. november 2010 til A og B meddelte Region Sjælland, at man påtænkte at afskedige dem. De fik en frist til 7. december 2010 til at fremkomme med bemærkninger, inden der blev truffet endelig afgørelse om afskedigelserne. Inden denne frist udløb, tilbød regionen A og B andre stillinger, der indebar kortere arbejdstid og en lavere løn i forhold til deres hidtidige stillinger. Imidlertid fastsatte regionen den betingelse for, at de pågældende kunne ansættes i de nye stillinger, at de skulle opsige deres hidtidige stillinger, hvorved de gav afkald på deres opsigelsesvarsel efter overenskomsten og funktionærloven. Arbejdsretten udtalte, at ”Medarbejderne fik tilbuddet om ansættelse i de nye stillinger på et tidspunkt, hvor de endnu ikke var blevet afskediget. Reelt lagde regionen således op til, at de pågældende ikke skulle afskediges, men overgå til en stilling, der i lønmæssig henseende var ringere i forhold til deres hidtidige ansættelsesvilkår. Der var således i virkeligheden tale om, at medarbejderne under ansættelsen ville blive underlagt sådanne ændringer i ansættelsesforholdet, at de efter sædvanlige funktionærretlige principper alene ville kunne gennemføres med det opsigelsesvarsel, de pågældende havde krav på. At de pågældende kunne afslå tilbuddet om ændret ansættelse med den konsekvens, at de herefter blev afskediget med overenskomstmæssigt varsel (sådan som det rent faktisk skete) findes ikke at kunne bevirke, at regionen kunne komme uden om at respektere de ansattes opsigelsesvarsler i forbindelse med, at de fik tilbudt en anden stilling. Dette må i hvert fald gælde i en sag som den foreliggende, hvor arbejdsgiverparten er en offentlig myndighed, som ved stillingsbesættelser er forpligtet til at ansætte de bedst kvalificerede. Når regionen tilbød netop A og B ansættelse, følger det af regionens egne retningslinjer, jf. f.eks. notatet af 20. oktober 2010, at regionen har anset dem for at være de bedst kvalificerede blandt de medarbejdere, der kunne være tale om at ansætte i de tilbudte stillinger. Regionens krav om, at de pågældende skulle ”kontra-opsige” deres hidtidige stillinger indebar imidlertid, at hovedkriteriet for at blive ansat i de tilbudte stillinger, ikke var, om ansøgerne var bedst kvalificeret til at blive ansat i stillingerne, men om de var villige til at opgive deres velerhvervede ret til et opsigelsesvarsel på 6 eller 4 måneder, der som anført ovenfor også gjaldt for de ændringer i de pågældendes ansættelsesvilkår, som overgangen til de tilbudte stillinger indebar. Region Sjælland findes herefter at have udøvet ledelsesretten uretmæssigt, og Arbejdsretten finder derfor, at der foreligger et bodspådragende overenskomstbrud”. Boden fastsat til 100.000 kr. 240 Kapitel 4 § 4, stk. 1 1. Arbejdsgiverens beføjelser i medfør af ledelsesretten 1.2.4 Retten til at give direktiver for arbejdets udførelse Det fremgår af retspraksis, at ledelsesretten giver arbejdsgiveren ret til at give arbejdstagerne direktiver med hensyn til udførelsen af arbejdet. Denne instruktionsbeføjelse indebærer som udgangspunkt, at arbejdsgiveren kan: • Bestemme, hvilket arbejde de enkelte lønmodtagere skal udføre. • Bestemme, hvorledes arbejdet ønskes udført. • Træffe beslutning om, hvilke tekniske hjælpemidler lønmodtagerne skal benytte. • Bestemme, hvilke arbejdstagere der skal udføre en arbejdsopgave. • Bestemme, hvor arbejdet skal udføres. Arbejdsgiverens instruktionsbeføjelser kan være indskrænket ved aftale, jf. ovenfor under 2.1, og er i øvrigt underlagt den selvfølgelige begrænsning, at arbejdsgiveren ikke kan lade arbejdet udføre under sådanne former, at lønmodtagerne udsættes for åbenbar fare for sikkerhed og sundhed. Den omstændighed, at arbejdsgiveren har ret til at afgøre, hvilket arbejde de enkelte arbejdstagere skal udføre, medfører, at arbejdsgiveren ved sine dispositioner i så henseende får adgang til at indvirke på de enkelte arbejdstageres fortjenestemuligheder, idet det ikke kan undgås, at visse arbejder giver bedre fortjeneste end andre. Selv om arbejdsgiveren her som hovedregel må have eneafgørelsen, kan det tænkes, at flytning af en lønmodtager til ringere lønnet arbejde kan være overenskomststridig, men kun såfremt det kan godtgøres, at flytningen er udtryk for en organisationsfjendtlig handling. Det er klart, at bevisførelsen i så henseende er overordentlig vanskelig for lønmodtagersiden. Det kan også tænkes, at overenskomstens bestemmelser, herunder aflønningsreglerne, kan begrænse arbejdsgiverens dispositionsret med hensyn til, hvilket arbejde de enkelte lønmodtagere skal udføre. Herudover kan arbejdsgiverens ledelsesret i tilfælde af virksomhedsovertagelse være påvirket eller undergivet begrænsninger i en kortere eller længere periode. Se f.eks. 241 Kapitel 4 § 4, stk. 1 1. Arbejdsgiverens beføjelser i medfør af ledelsesretten ♦ARD ♦ 2013.0002 (26.05.2014) (AT 2014): En arbejdsgiver overtog nogle kommunale rengøringsopgaver og frasagde sig samtidig den kommunale overenskomst. I tidsrummet fra overtagelsen og indtil arbejdsgiverens egen overenskomst trådte i kraft, gennemførte arbejdsgiveren en række omlægninger og ændringer i arbejdsomfanget og arbejdsmetoderne for nogle overtagne medarbejdere. Arbejdsretten påpegede, at ”Hovedspørgsmålet i sagen er, om Elite Miljø efter denne overenskomst, således som den må forstås i overensstemmelse med almindelige arbejdsretlige principper, herunder om ledelsesretten, kunne pålægge Irma Irene Nygaard og Solveig Klausen at arbejde i op til arbejdstakt 130”. Et sådant krav kunne ikke uden økonomisk kompensation være stillet af den kommunale arbejdsgiver og kunne derfor heller ikke stilles af den private arbejdsgiver uden økonomisk kompensation. 1.2.5 Retten til at fastlægge arbejdstiden og spisetider Afgørelsen med hensyn til lægningen af arbejdstiden og spisepauser er af væsentlig betydning for tilrettelæggelsen og ledelsen af arbejdet, og det er givet, at der – inden for overenskomstens grænser – tilkommer arbejdsgiveren en vidtstrakt beføjelse i så henseende. Afgørelsen af, hvorledes den daglige arbejdstid skal lægges inden for de overenskomstmæssige ydergrænser, tilkommer som udgangspunkt arbejdsgiveren, og der er efter retspraksis ingen tvivl om, at arbejdsgiveren har ret til at lægge arbejdstiden forskelligt for arbejdstagerne i virksomheden. Retten kan være indskrænket ved aftale. 1.2.6 Retten til at indføre kontrolforanstaltninger Den historiske baggrund Arbejdsgiverens adgang til at indføre og gøre brug af kontrolforanstaltninger under ansættelsesforholdets beståen blev anerkendt i retspraksis allerede i 1913. Sagen – K 106 – vedrørte en arbejdsgiver, som ville indføre et kontrolsystem, i henhold til hvilket hver enkelt arbejdstager i en af virksomheden udleveret bog skulle notere, hvor meget arbejde der var udført. Arbejdsgiversiden indtog under sagen det standpunkt, at arbejdstagerne og deres organisationer altid skulle anerkende arbejdsgiverens krav om indførelse af kontrolforanstaltninger, uanset indholdet heraf. 242 Kapitel 4 § 4, stk. 1 1. Arbejdsgiverens beføjelser i medfør af ledelsesretten Retten fulgte ikke arbejdsgiversidens standpunkt, men fastslog dog, at en arbejdsgiver var berettiget til at udføre den kontrol, der måtte være nødvendig for at lede arbejdet , og som ”… ikke havde andet formål end at sikre, at arbejdet går sin normale gang”. Sådanne foranstaltninger var arbejdsgiveren berettiget til ”… uden videre at fordre … respekterede og gennemførte”. Retten fastslog dernæst, at der altid kunne stilles følgende krav til andre kontrolforanstaltninger: 1. Den påtænkte kontrolforanstaltning skulle have et fornuftigt formål, 2. kontrolforanstaltningen måtte ikke have nogen for lønmodtagerne krænkende form, og 3. kontrolforanstaltningen måtte ikke forvolde lønmodtagerne tab eller nævneværdige ulemper. ♦K ♦ 106 (25.10.1913) (DFV 1913 s. 65): Retten fastslog indledningsvis, at der ved Septemberforligets punkt 4 var sikret arbejdsgiverne ”… en ret til at udøve den for arbejdets ledelse nødvendige kontrol”. Om grænserne for en sådan kontrol udtalte retten, at ”Forsåvidt der derfor kun er tale om kontrolforanstaltninger, som øjensynlig ikke har andet formål end at sikre, at arbejdet går sin normale gang, som ikke har nogen for arbejderne krænkende form, og som ikke kan forvolde arbejderne tab eller nævneværdig ulempe, må det være arbejdsgivernes ret i henhold til punkt 4 uden videre at fordre dem respekterede og gennemførte. Hvis der derimod er spørgsmål om indførelse af nye særegne kontrolforanstaltninger, med hensyn til hvilke der kan være rimelig tvivl om, hvorvidt de holder sig inden for de angivne grænser, må det være vedkommende arbejdsgivers sag at søge at tale sig til rette med arbejderne om deres indførelse og eventuelt bringe spørgsmålet om deres berettigelse frem til afgørelse ved faglig voldgift”. Arbejdsretten og de faglige voldgiftsretter har siden 1913 udviklet en omfattende og detaljeret praksis vedrørende kontrolforanstaltninger, og DA og LO indgik i 2001 og 2006 i tilknytning hertil aftaler om kontrolforanstaltninger. Hovedorganisationernes aftaler fra 2001 og 2006 blev til efter afsigelsen af en opmandskendelse i faglig voldgift i februar 2000 – den såkaldte DFDS-kendelse. 243 Kapitel 4 § 4, stk. 1 1. Arbejdsgiverens beføjelser i medfør af ledelsesretten DFDS-kendelsen Den 23. februar 2000 afsagde en faglig voldgiftsret kendelse i en sag om kontrolforanstaltninger over for de ansatte om bord i DFDS’ skibe. Kendelsen vedrørte spørgsmålet om, hvorvidt der i medfør af ledelsesretten kunne indføres urintestning, og den indeholdt en redegørelse for de betingelser, der sædvanligvis opstilles i forbindelse med indførelse af kontrolforanstaltninger. Kendelsen – der førte til indgåelsen af hovedorganisationernes aftale om kontrolforanstaltninger – gengives i det følgende udførligt. ♦FV ♦ 2000.02.23 (DFDS A/S): Opmanden udtalte følgende: ”Efter fagretlig praksis ligger det inden for ledelsesretten at udstede regulatoriske bestemmelser, når dette er begrundet i driftsmæssige hensyn. Ligeledes kan ledelsen indføre kontrolforanstaltninger, når disse har et fornuftigt formål, ikke er krænkende over for de ansatte og ikke forvolder den ansatte tab eller nævneværdige ulemper, ligesom de skal være begrundet i driftsmæssige årsager. Det er ubestridt, at alkohol er et lovligt rusmiddel, og at drugs er ulovlige rusmidler, uagtet at besiddelse af hash til eget forbrug i Danmark efter praksis ikke medfører alvorlig straf. Drugs om bord i skibet kan i visse lande kan medføre tilbageholdelse af skibet eller andre sanktioner over for skibet, og der i handelsflåden da også er indført et totalt forbud mod besiddelse af drugs. Ifølge indklagedes tidligere cirkulære kunne der efter ordlyden foretages kontrol af tilstedeværelsen af alkohol. Dette cirkulære har efter det oplyste ikke givet anledning til protester, og som sagen er forelagt er det i det væsentlige testning for narkotika og andre rusmidler, der er årsag til denne sag. Det er ubestridt, at der har foreligget to tilfælde inden for det seneste halve år, hvor ansatte om bord på skibet har været i besiddelse af og anvendt drugs. Efter de afgivne forklaringer må det lægges til grund, at der er ansatte om bord, som bruger drugs som nydelsesmiddel, hvilket må anses for at være et alvorligt problem. DFDS A/S har derfor en berettiget interesse i at indføre kontrolforanstaltninger, der kan være egnede og medvirkende til at løse problemet. Indtagelse af alkohol vil ofte kunne spores som en lugtgene, ligesom den vil kunne måles ved et alkoholmeter. Dette er ikke tilfældet ved indtagelse af narkotika og andre rusmidler. Udtagelse af blodprøve vil kræve den pågældendes samtykke. Det er meget vanskeligt ved en observation at konstatere, om den pågældende har indtaget drugs, og en klinisk test vil ikke give et tilstrækkeligt sikkert indicium for, om den pågældende er 244 Kapitel 4 § 4, stk. 1 1. Arbejdsgiverens beføjelser i medfør af ledelsesretten fuldt egnet til at udføre tjenesten. En mulig kontrolforanstaltning er herefter, at de ansatte afgiver en urinprøve. Der findes ikke grundlag for at antage, at DFDS A/S anvender testen til at undersøge andre forhold end de ansattes indtagelse af alkohol og drugs. Der foreligger ikke oplysninger om, hvorvidt prøverne opbevares, og i givet fald hvorledes dette sker, men en udvidelse af testområdet – enten på grundlag af allerede foretagne prøver eller kommende – måtte kræve, at de ansatte underrettes herom, ligesom berettigelsen af udvidelsen vil kunne underkastes en fagretslig prøvelse. Da testen indføres i arbejdstiden, lider de ansatte intet tab. Den af DFDS A/S indførte kontrolforanstaltning omfatter alle besætningsmedlemmer samt kaptajnen. Efter Tom Møllers forklaring sker afgivelse af urinprøver i lukket rum, hvor kun den ansatte er til stede, og urinprøven afleveres derefter. Den måde, hvorpå prøven afgives, findes ikke at krænke den enkeltes blufærdighed. Det forhold, at alle kan underkastes testen, medfører tillige, at den enkeltes ære ikke findes at være krænket. Klager har anført, at gennem testen sker der et indgreb i den ansattes fritid, idet testen viser, hvilke aktiviteter den ansatte har foretaget. Imidlertid må en arbejdsgiver have krav på, at en ansat ved arbejdstids begyndelse er egnet til at udføre sit arbejde. Dette kan medføre, at der vil være begrænsninger i den ansattes aktiviteter forud for arbejdstidens begyndelse. Da sporrester efter indtagelse af alkohol og en mindre mængde af narkotika og drugs, når der ikke foreligger regelmæssig brug, ikke er til stede efter 1-2 døgn, findes det ikke at indebære et sådant indgreb i privatlivet, at det kan afskære indførelsen af random tests. De ansattes turnusordning med en periode på skibet efterfulgt af en hjemperiode ændrer ikke herved. Efter erklæringen fra Retskemisk Institut kan der den psykomotoriske funktionsevne ved komplekse opgaver være nedsat i op til 24 timer, ligesom indlæring og hukommelse nedsættes ved indtagelse af cannabis. Ved de daglige opgaver, som klagernes medlemmer udfører, vil der måske ikke opstå problemer. Imidlertid indgår samtlige besætningsmedlemmer som en del af sikkerhedsbesætningen, og selvom der sjældent opstår situationer, hvor det har betydning, er det absolut påkrævet, at alle på et hvilket som helst tidspunkt er i stand til på fuldt betryggende måde at indtræde i en sikkerhedsfunktion, der i katastrofe tilfælde kan indebære også komplekse opgaveløsninger. Der foreligger derfor sådanne driftsmæssige hensyn, der gør det berettiget for indklagede at indføre den omtvistede kontrolforanstaltning. Det forhold, at der ikke er foretaget kundeundersøgelse omkring, hvilke sikkerhedskrav de stiller, medfører ikke nogen ændring heri, idet en passager må have ret til at antage, 245 Kapitel 4 § 4, stk. 1 1. Arbejdsgiverens beføjelser i medfør af ledelsesretten at rederiet tilstræber den størst mulige sikkerhed og gør mest muligt for, at besætningen på fuldt forsvarlig vis kan udføre sine sikkerhedsopgaver, især når henses til de seneste skibskatastrofer i nordiske farvande. Regulativet indeholder en passus om, at overtrædelse af dette vil medføre øjeblikkelig afsked. Ved at indsætte en sådan bestemmelse kan indklagede ikke ensidigt ændre vilkårene for afsked, ligesom en ansats underskrift på regulativet ikke kan medføre, at ændringen af vilkårene er accepteret. Indklagede har i sin procedure tilkendegivet, at bevisbyrden for, at der foreligger en saglig opsigelse, påhviler rederiet.” DA/LO-aftalerne af 2001 og 2006 om kontrolforanstaltninger DFDS-kendelsen afstedkom en politisk diskussion med den følge, at den daværende beskæftigelsesminister udtrykte ønske om, at DA og LO i kraft af deres rolle som arbejdsmarkedets hovedorganisationer sammen udarbejdede et sæt etiske regler for brugen af alkohol- og drugtestning. Den 24. april 2001 indgik DA og LO på baggrund heraf en aftale om retningslinjer for iværksættelse af kontrolforanstaltninger. 2001-aftalen blev efterfølgende afløst af hovedorganisationernes aftale af 27. oktober 2006 om kontrolforanstaltninger. Denne aftale trådte i kraft den 1. januar 2007. Bilag 2. Aftalen – der har karakter af et protokollat til Hovedaftalen – indeholder følgende 8 hovedelementer: 1. Arbejdsgiveren kan i medfør af ledelsesretten og under iagttagelse af bestemmelserne i de kollektive overenskomster iværksætte kontrolforanstaltninger. Kontrolforanstaltninger skal være sagligt begrundede i driftsmæssige årsager og have et fornuftigt formål; de må ikke være krænkende overfor arbejdstagerne, og de må ikke forvolde arbejdstagerne tab eller nævneværdige ulemper. Kontrolforanstaltninger skal indrettes således, at der er et rimeligt forhold mellem formål og midler. 2. Arbejdsgiveren skal underrette arbejdstagerne om nye kontrolforanstaltninger senest 6 uger inden de iværksættes. Dette gælder dog ikke, såfremt formålet med kontrolforanstaltningen vil forspildes herved, eller såfremt tvingende driftsmæssige grunde er til hinder herfor. I så fald skal arbejdsgiveren underrette arbejdstagerne snarest muligt samt redegøre for årsagen til, at 6-ugers fristen ikke kunne overholdes. 246 Kapitel 4 § 4, stk. 1 1. Arbejdsgiverens beføjelser i medfør af ledelsesretten 3. Den enkelte arbejdstager kan ikke meddele et samtykke til iværksættelse af kontrolforanstaltninger – hverken i forbindelse med ansættelsen eller på et senere tidspunkt. 4. På hjemmearbejdspladser må der ikke indføres kontrolforanstaltninger, der krænker privatlivets fred. 5. Finder arbejdstagerne, efter at være blevet underrettet om en kontrolforanstaltning, at betingelserne for iværksættelse af kontrolforanstaltningen ikke er eller har været opfyldt, kan de kræve den således opståede uoverensstemmelse behandlet fagretligt. 6. Uoverensstemmelser om iværksættelse af kontrolforanstaltninger behandles fagretligt i overensstemmelse med hidtidig praksis i Arbejdsretten eller faglig voldgift. 7. Hovedorganisationerne er enige om, at aftalen ikke finder anvendelse, såfremt parterne i en kollektiv overenskomst har fastsat egne regler om kontrolforanstaltninger. 8. Hovedorganisationerne er enige om at anbefale, at der kan indgås særlige aftaler afpasset efter arbejdsforholdenes karakter. Der kan f.eks. være tale om logning i relation til e-mail, telefon, GPS, internet og om videoovervågning. Kontrolforanstaltning eller kontrol? Ikke enhver form for kontrol omfattes af begrebet kontrolforanstaltninger. I overensstemmelse med princippet i K 106 (25.10.1913) (DFV 1913 s. 65) kan arbejdsgiveren uden videre og i medfør af ledelsesretten iværksætte tiltag, der alene har til formål at sikre, at arbejdet ”… går sin normale gang”. F.eks. kan en kassemedarbejder i et supermarked pålægges at gøre kassen op hver aften, uden at dette har karakter af en kontrolforanstaltning, og tilsvarende kan en chauffør pålægges at føre regnskab med det brændstofforbrug eller tidsforbrug, der er forbundet med kørslen. Derimod kan arbejdsgiverens brug af sådanne informationer eller indretninger efter omstændighederne rubriceres som en kontrolforanstaltning. Afgørende herfor er bl.a., om informationen eller indretningen bruges til egentlig, forebyggende kontrol af de ansatte. 247 Kapitel 4 § 4, stk. 1 1. Arbejdsgiverens beføjelser i medfør af ledelsesretten Arbejdsretten har i overensstemmelse hermed fastslået, at aftalen af 27. oktober 2006 mellem LO og DA om kontrolforanstaltninger efter sin ordlyd må forstås således, at den regulerer betingelserne for at iværksætte forebyggende kontrolforanstaltninger. Aftalen regulerer derimod ikke den situation, at der – uden at der har været iværksat forebyggende kontrolforanstaltninger – opstår behov for kontrol af en arbejdstager på baggrund af en konkret og aktuel mistanke om et pligtstridigt forhold. I et sådant tilfælde vil arbejdsgiveren kunne kontrollere den medarbejder, som mistanken retter sig mod, inden for rammerne af, hvad ledelsesretten giver mulighed for, med de begrænsninger, som er anerkendt i teori og praksis eller som følger af lovgivningen. ♦ARD ♦ 2010.051 (10.02.2011) (AT 2011 s. 27): Arbejdsretten udtalte om hovedorganisationernes aftale, at ”Efter ordlyden af aftalen af 27. oktober 2006 mellem LO og DA om kontrolforanstaltninger finder Arbejdsretten, at denne må forstås således, at den regulerer betingelserne for at iværksætte forebyggende kontrolforanstaltninger. Aftalen regulerer ikke den situation, at der – uden at der har været iværksat forebyggende kontrolforanstaltninger – opstår behov for kontrol af en medarbejder på baggrund af en konkret og aktuel mistanke om pligtstridigt forhold. I et sådant tilfælde vil arbejdsgiveren kunne kontrollere den medarbejder, som mistanken retter sig mod, inden for rammerne af, hvad ledelsesretten giver mulighed for med de begrænsninger, som er anerkendt i teori og praksis eller som følger af lovgivningen. Heri ligger bl.a., at den kontrol, der iværksættes af medarbejderen, ikke må have en krænkende form, at den ikke må forvolde medarbejderen tab eller nævneværdig ulempe, at den skal være sagligt og rimeligt begrundet og have et fornuftigt formål, og at den skal opfylde kravene til proportionalitet. I modsætning til, hvad der gælder i medfør af pkt. 3 i aftalen af 27. oktober 2006, kan der ikke, når det drejer sig om kontrol baseret på en konkret og aktuel mistanke, opstilles en almindelig regel om, at medarbejderen ikke kan give samtykke til kontrolforanstaltningen. I det foreliggende tilfælde var der ikke iværksat forebyggende kontrolforanstaltninger fra virksomhedens side, og den urintest, der blev gennemført ved det uanmeldte besøg den 7. september 2009, skete på baggrund af en mistanke om, at E dagen før havde indtaget narkotika i strid med den aftale, der var indgået med ham den 7. august 2009. Efter det oven for anførte finder Arbejdsretten, at kontrollen (urintesten) ikke er reguleret af aftalen af 27. oktober 2006 mellem LO og DA om kontrolforanstaltninger”. 248 Kapitel 4 § 4, stk. 1 1. Arbejdsgiverens beføjelser i medfør af ledelsesretten Almindelige retningslinjer for indførelse af kontrolforanstaltninger Har overenskomstparterne ikke selv vedtaget egne regler om kontrolforanstaltninger, kan de retningslinjer, der i almindelighed skal iagttages ved indførelse af kontrolforanstaltninger, på grundlag af praksis fra de faglige voldgiftsretter og Arbejdsretten og under hensyntagen til DA/LO-aftalen af 2006 sammenfattes i følgende hovedpunkter: Selve kontrolforanstaltningen: • Skal være påkrævet. • Skal være begrundet i driftsmæssige årsager. • Skal have et fornuftigt formål. • Skal indrettes således, at der er et rimeligt forhold mellem formål og midler. • Må ikke have en for arbejdstagerne krænkende form. • Må ikke forvolde arbejdstagerne nævneværdig ulempe. Iværksættelse, anvendelse og efterprøvelse: • Kontrolforanstaltninger kan indføres, selv om den kollektive overenskomst ikke indeholder nogen udtrykkelig hjemmel hertil. • Arbejdstagerne skal i så god tid som muligt (som hovedregel 6 uger forinden) underrettes om kontrolforanstaltningen. • Når en kontrolforanstaltning har vist sig hensigtsmæssig og i nogen tid har været praktiseret for størsteparten af arbejdstagerne i en virksomhed, kan den uden videre indføres for resten. • Arbejdstagerne skal normalt – i hvert fald foreløbig – efterkomme arbejdsgiverens krav om indførelse af en kontrolforanstaltning, og arbejdstagernes organisation kan blive ansvarlig, hvis den støtter en vægring herimod. • Arbejdstagerne kan ikke individuelt acceptere en kontrolforanstaltning. 249 Kapitel 4 § 4, stk. 1 1. Arbejdsgiverens beføjelser i medfør af ledelsesretten • Der er normalt ikke pligt til at yde godtgørelse for den tid, der medgår til gennemførelsen af en kontrolforanstaltning, idet en sådan pligt kun foreligger, hvis foranstaltningen medfører ”unødigt ophold” for arbejdstagerne. • Funktionærer (mestre, værkførere) vil ikke kunne kræves holdt uden for en visitationsordning. • Kontrolforanstaltningen (især visitation) skal foretages korrekt og uangribeligt, men ikke nødvendigvis af personer, der er uafhængige af arbejdsgiveren. • Kontrol af kvinder i form af egentlig visitation skal foretages af kvinder, og på samme måde må mænd kunne kræve, at egentlig visitering foretages af mænd. • Berettigelsen af kontrolforanstaltningen skal kunne efterprøves fagretligt. • Hvis der ved overenskomst er truffet en fast ordning, kan arbejdstagerne i overenskomstperioden afvise ændringer, som de har legitim interesse i at modsætte sig. Forskellige former for kontrolforanstaltninger Kontrolforanstaltninger kan bl.a. antage form af • Visitation • Tids- og arbejdskontrol • Alkohol- og narkotikatest • Medicinske undersøgelser • Lægekontrol • HIV-test • Gentest • TV-overvågning 250 Kapitel 4 § 4, stk. 1 1. Arbejdsgiverens beføjelser i medfør af ledelsesretten • GPS-overvågning • E-mail- og internetovervågning Uoverensstemmelser om arbejdsgiverens iværksættelse og brug af kontrolforanstaltninger behandles og afgøres i overvejende grad ved faglig voldgift. For så vidt angår praksis fra de faglige voldgiftsretter henvises til ”Faglig voldgift” af Mogens Hornslet, DA Forlag 2008. For så vidt angår nyere praksis fra Arbejdsretten, se: Tids- og arbejdskontrol: ♦ARD ♦ 2002.618 (02.10.2003) (AT 2003 s. 47): En arbejdsgiver indførte et nyt tidsregistreringssystem samt et system, hvorefter den enkelte arbejdstager automatisk blev trukket i løn, såfremt systemet ikke havde registreret 37 arbejdstimer pr. uge. Efter en nærmere vurdering af systemet konkluderede Arbejdsretten, at ”Systemet indebærer således ved sin uigennemsigtighed risiko for, at medarbejdere afskæres fra at få fuld løn …”. Anvendelsen af systemet udgjorde derfor et overenskomstbrud. Arbejdsgiveren havde imidlertid orienteret om stempelursystemet i et medarbejderblad og på to medarbejdermøder og havde derfor ”… foretaget tilstrækkelig underretning om indførelse af det nye tidsregistreringssystem, der ikke som sådan findes at være krænkende for medarbejderne”. TV-overvågning: ♦ARD ♦ 2006.343 (29.03.2007) (AT 2007 s. 75): En arbejdsgiver havde etableret TV-overvågning af et butikslokale på grund af tyverier. Det var ubestridt, at TV-overvågningen ikke havde – og ikke kunne have – til formål at kontrollere de ansattes almindelige adfærd, og Arbejdsretten fandt, at overvågningen ”… utvivlsomt er driftsmæssigt begrundet og har et fornuftigt formål”. Arbejdsretten fandt imidlertid, at butiksindehaveren i et konkret tilfælde havde overvåget en kvindelig medarbejder i 30-45 minutter, uden at medarbejderens adfærd berettigede hertil. Arbejdsretten konkluderede derfor, at ”Den længerevarende overvågning var dermed krænkende overfor (medarbejderen), og virksomheden har derfor klart overtrådt aftalen af 24. april 2001 om kontrolforanstaltninger”. GPS-overvågning: ♦RFM ♦ 2009.262 (06.09.2009) (AT 2010 s. 115): En uorganiseret virksomhed havde tiltrådt Hovedaftalen. Der opstod uenighed om, hvorvidt virksomheden uret251 Kapitel 4 § 4, stk. 1 1. Arbejdsgiverens beføjelser i medfør af ledelsesretten mæssigt havde iværksat en kontrolforanstaltning. Retsformanden udtalte, at ”Uanset at det efter Michael Christoffersen og Lars Pedersens forklaringer må lægges til grund, at installeringen af GPSer i nogle af ejendomsserviceafdelingens vogne havde det driftsmæssige formål at være et redskab i forbindelse med bestræbelserne på at optimere driften, burde det have stået virksomhedens ledelse klart, at registreringen af kørslen også kunne benyttes til egentlig kontrol af de enkelte medarbejdere. Virksomheden skulle således have informeret om tiltaget, og den skete uvarslede anvendelse af GPS-registreringerne i forhold til Hassan Esskiyah findes derfor at være i strid mod samarbejdsprincippet i hovedaftalens § 4, stk. 1. Under hensyn hertil findes virksomheden at skulle betale en alvorlig bod, ved hvis udmåling dog bl.a. også tages hensyn til, at der ikke er grundlag for at antage, at den har gjort systematisk brug af det installerede udstyr i kontroløjemed”. ♦ARD ♦ 2012.0177 (05.07.2013) (AT 2013 s. 22): En virksomhed gjorde brug af oplysninger fra en GPS. Arbejdsretten udtalte herom, at ”Efter aftalen af 27. oktober 2006 om kontrolforanstaltninger skal arbejdsgiveren ”underrette lønmodtagerne om nye kontrolforanstaltninger senest 6 uger inden de iværksættes.” Bestemmelsen må forstås således, at det afgørende for underretningspligtens indtræden er det tidspunkt, hvor den pågældende indretning, in casu GPS, tages i brug til kontrol af de ansatte, og underretningen skal specifikt angå en sådan brug. Efter underretningen skal arbejdsgiveren herefter lade hengå (mindst) 6 uger, inden indretningen konkret tages i brug til kontrolformål. I denne periode har medarbejderne mulighed for at overveje, om de vil anfægte den varslede kontrolforanstaltning. Efter bevisførelsen er det ikke godtgjort, at Eltel forud for mailen af 19. maj 2011 til lederne havde orienteret medarbejderne på en tilstrækkelig klar og tydelig måde om, at GPS-oplysningerne også ville blive anvendt til kontrol af medarbejdernes effektive arbejdstid. Det må således lægges til grund, at Eltel først den 19. maj 2011 eller umiddelbart derefter har opfyldt underretningspligten efter aftalen om kontrolforanstaltninger. Eltel kunne herefter først tage denne kontrolforanstaltning i brug efter udløbet af 6 ugers fristen. Det er under sagen ubestridt, at GPS-loggen for Bs bil for så vidt angår perioden fra den 8. juni til den 20. juni 2011 var fremme på mødet den 21. juni 2011, hvor B skulle redegøre for, hvad han havde lavet i sin arbejdstid på baggrund af loggens udvisende. Arbejdsretten finder, at denne brug af GPS-oplysningerne har karakter af en kontrolforanstaltning, der er omfattet af aftalen om kontrolforanstaltninger, og det kan ikke føre til en anden bedømmelse, at Eltel havde en konkret mistanke om, at B ikke havde anvendt sin arbejdstid tilstrækkeligt effektivt. Eltel har således taget GPS-oplysningerne for perioden fra den 8. juni til den 20. juni 2011 i brug som en kontrolforanstaltning over for B, inden der var forløbet 6 uger regnet fra den 19. maj 2011. Eltel har dermed overtrådt punkt 2 i aftalen om kontrolforanstaltninger. Det er intet grundlag for at fastslå, at Eltel har overtrådt overenskomstens bestemmelse i § 2 om pligt til at fremme et roligt og godt samarbejde. Arbejdsretten finder, at Eltel har pådraget sig bodsansvar ved den skete overtrædelse af aftalen om kon252 Kapitel 4 § 4, stk. 1 1. Arbejdsgiverens beføjelser i medfør af ledelsesretten trolforanstaltninger. Under hensyn til, at det ikke er anfægtet, at brugen af oplysningerne til kontrol opfylder de materielle betingelser efter punkt 1, 2. og 3. pkt., i aftalen om kontrolforanstaltninger, at de anvendte GPS-oplysninger angår et tidsrum, der ligger efter underretningen, og at der alene er tale om en ikke særligt indgribende kontrol over for en enkelt medarbejder, hvor der var en konkret mistanke om, at han ikke levede op til sine arbejdsforpligtelser, findes overtrædelsen at være af ringe grovhed. Efter en samlet bedømmelse af sagens omstændigheder finder Arbejdsretten, at Eltel skal betale en bod på 10.000 kr. til Dansk El-Forbund”. 1.2.7 Retten til at give reglementariske bestemmelser Det er en naturlig ting, at arbejdsgiveren i medfør af sin ret til at lede og fordele arbejdet har beføjelse til at give reglementariske bestemmelser om forholdene på arbejdspladsen. Den omstændighed, at der ikke i retspraksis foreligger noget stort materiale, der viser, at denne ret findes, er ikke bevis på, at den ikke udøves, men på, at retten kun sjældent anfægtes. 253 Kapitel 4 § 4, stk. 1 2. Misbrug af ledelsesretten 2. Misbrug af ledelsesretten De beføjelser, arbejdsgiveren i medfør af ledelsesretten har med hensyn til at lede og fordele arbejdet, skal udøves ”… i overensstemmelse med de i de kollektive overenskomster indeholdte bestemmelser og i samarbejde med arbejdstagerne og deres tillidsrepræsentanter”. Herudover skal arbejdsgiveren udøve sine ledelsesmæssige rettigheder på en forsvarlig og ikke vilkårlig måde. De beslutninger, arbejdsgiveren træffer i medfør af ledelsesretten, skal være tilstrækkeligt driftsmæssigt begrundede og må ikke være utilbørlige over for arbejdstagerne. Misbrug af ledelsesretten kan antage mange forskellige former. Hvis arbejdsgiveren disponerer på en ikke-driftsmæssigt begrundet måde ved udøvelsen af ledelsesretten, eller hvis arbejdsgiveren udsætter arbejdstagerne for et utilbørligt pres, kan der være tale om et misbrug. Misbrug kan også foreligge, hvis arbejdsgiveren disponerer på en vilkårlig måde over for arbejdstagerne eller disponerer uden at tage et rimeligt hensyn til arbejdstagernes interesser. I sådanne tilfælde udøves ledelsesretten ikke i det forudsatte ”… samarbejde med arbejdstagerne og deres tillidsrepræsentanter”. At ledelsesretten ikke er en helt ensidig ret, blev fastslået allerede i 1934: ♦K ♦ 2058 (28.12.1934) (DFV 1934 s. 228): Retten udtalte, at arbejdsgiverens ret til at lede og fordele arbejdet ”… ikke er nogen ensidig ret, men en ret, der forpligter arbejdsgiveren til at lade samarbejdet med arbejderne foregå på en for dem forsvarlig måde”. Praksis vedrørende arbejdsgiverens af misbrug af beføjelserne i Hovedaftalens § 4, stk. 1 er relativt sparsom. Baggrunden herfor er, at de uoverensstemmelser, der kunne give anledning til at statuere et brud på § 4, stk. 1, ofte rubriceres som f.eks. organisationsfjendtlige handlinger. Hvis en arbejdsgiver f.eks. giver uorganiserede arbejdstagere gunstigere vilkår end organiserede, er der tale om et misbrug af ledelsesretten, men samtidig om en handlemåde, der er organisationsfjendtlig. I enkelte, nyere tilfælde har Arbejdsretten dog taget stilling til, om misbrug forelå, og dermed, om der forelå en overtrædelse af Hovedaftalens § 4, stk. 1. 254 Kapitel 4 § 4, stk. 1 2. Misbrug af ledelsesretten Misbrug af ledelsesretten fastslået ♦RFM ♦ 2009.262 (06.09.2009) (AT 2010 s. 115): En uorganiseret virksomhed havde tiltrådt Hovedaftalen. Der opstod uenighed om, hvorvidt virksomheden uretmæssigt havde iværksat en kontrolforanstaltning. Retsformanden udtalte, at ”Den faste Voldgiftsret fastslog allerede i Arbejdsretligt Tidsskrift 1913 side 65, at virksomheder kan indføre foranstaltninger med henblik på kontrol af arbejdet, men under forudsætning af, at foranstaltningerne ikke har andet formål end at sikre, at arbejdet går sin normale gang, ikke har nogen for arbejderne krænkende form, og ikke kan forvolde arbejderne tab eller nævneværdig ulempe. Det antages videre, at en kontrolforanstaltning som udgangspunkt ikke må benyttes til andet formål end det, den er indført med sigte på, og at arbejdsgiveren i almindelighed i hvert fald er forpligtet til at informere og drøfte spørgsmål om iværksættelse af kontrolforanstaltninger i et eventuelt samarbejdsudvalg eller med tillidsrepræsentanterne, jf. herved Jens Kristiansen: Den kollektive arbejdsret (2. udgave) side 385 og 388. Selvom virksomheden ikke måtte være bundet af protokollatet om kontrolforanstaltninger, findes lignende regler således med baggrund i hovedaftalen mellem Dansk Arbejdsgiverforening og Landsorganisationen i Danmark, som virksomheden ubestridt er bundet af, at følge af almindelige kollektivarbejdsretlige grundsætninger. Uanset at det efter Michael Christoffersen og Lars Pedersens forklaringer må lægges til grund, at installeringen af GPSer i nogle af ejendomsserviceafdelingens vogne havde det driftsmæssige formål at være et redskab i forbindelse med bestræbelserne på at optimere driften, burde det have stået virksomhedens ledelse klart, at registreringen af kørslen også kunne benyttes til egentlig kontrol af de enkelte medarbejdere. Virksomheden skulle således have informeret om tiltaget, og den skete uvarslede anvendelse af GPS-registreringerne i forhold til Hassan Esskiyah findes derfor at være i strid mod samarbejdsprincippet i hovedaftalens § 4, stk. 1. Under hensyn hertil findes virksomheden at skulle betale en alvorlig bod, ved hvis udmåling dog bl.a. også tages hensyn til, at der ikke er grundlag for at antage, at den har gjort systematisk brug af det installerede udstyr i kontroløjemed”. ♦ARD ♦ 2010.051 (10.02.2011) (AT 2011 s. 27): Arbejdsretten udtalte, at ”Efter ordlyden af aftalen af 27. oktober 2006 mellem LO og DA om kontrolforanstaltninger finder Arbejdsretten, at denne må forstås således, at den regulerer betingelserne for at iværksætte forebyggende kontrolforanstaltninger. Aftalen regulerer ikke den situation, at der – uden at der har været iværksat forebyggende kontrolforanstaltninger – opstår behov for kontrol af en medarbejder på baggrund af en konkret og aktuel mistanke om pligt stridigt forhold. I et sådant tilfælde vil arbejdsgiveren kunne kontrollere den medarbejder, som mistanken retter sig mod, inden for rammerne af, hvad ledelsesretten giver mulighed for med de begrænsninger, som er anerkendt i teori og praksis eller som følger af lovgivningen. Heri ligger bl.a., at den kontrol, der iværksættes af medarbejderen, ikke må have en krænkende form, at den ikke må forvolde medarbejderen tab eller nævneværdig ulempe, at den skal være sagligt og rimeligt begrundet og have et fornuftigt formål, 255 Kapitel 4 § 4, stk. 1 2. Misbrug af ledelsesretten og at den skal opfylde kravene til proportionalitet. I modsætning til, hvad der gælder i medfør af pkt. 3 i aftalen af 27. oktober 2006, kan der ikke, når det drejer sig om kontrol baseret på en konkret og aktuel mistanke, opstilles en almindelig regel om, at medarbejderen ikke kan give samtykke til kontrolforanstaltningen. I det foreliggende tilfælde var der ikke iværksat forebyggende kontrolforanstaltninger fra virksomhedens side, og den urintest, der blev gennemført ved det uanmeldte besøg den 7. september 2009, skete på baggrund af en mistanke om, at E dagen før havde indtaget narkotika i strid med den aftale, der var indgået med ham den 7. august 2009. Efter det oven for anførte finder Arbejdsretten, at kontrollen (urintesten) ikke er reguleret af aftalen af 27. oktober 2006 mellem LO og DA om kontrolforanstaltninger. Spørgsmålet er herefter, om urintesten blev gennemført på en sådan måde, at der foreligger misbrug af ledelsesretten. Arbejdsretten finder, at der på baggrund af aftalen af 7. august 2009 og As iagttagelser søndag den 6. september 2009 om morgenen var sagligt belæg for at få undersøgt, om E havde indtaget narkotika i strid med aftalen. E medvirkede frivilligt ved undersøgelsen, og der er efter bevisførelsen ikke grundlag for at antage, at undersøgelsen blev foretaget på en måde, der var krænkende for E. Undersøgelsen blev imidlertid gennemført på en uprofessionel måde. Arbejdsretten lægger i den forbindelse vægt på, at E blev bedt om at tisse i en spand, som ikke var rengjort og steril, og at der blev anvendt en testmetode, som efter brevet af 2. november 2009 fra MisbrugsCenter Odense ikke er fri for fejlkilder. Ved således at have anvendt en uprofessionel testmetode og på det grundlag truffet den indgribende afgørelse om ophævelse af uddannelsesaftalen finder Arbejdsretten, at virksomheden har misbrugt ledelsesretten. Arbejdsretten finder, at forholdet dog ikke har en sådan karakter og grovhed, at bod er forskyldt og tager derfor indklagedes frifindelsespåstand til følge”. ♦ARD ♦ 2011.291 (21.02.2012) (AT 2012 s. 17): I forbindelse med afholdelse af medarbejderudviklingssamtaler bad Tivoli medarbejderne om at underskrive erklæringer om, at de havde deltaget i kurser af 2 dages varighed, idet Tivoli ønskede at opnå refusion via AMU-systemet for tid anvendt til medarbejderudviklingssamtaler. En række medarbejdere ønskede ikke at underskrive og rejste spørgsmål om rigtigheden af erklæringerne, der skulle underskrives på tro og love. Arbejdsretten fandt, at de af medarbejderne rejste spørgsmål om rigtigheden af erklæringerne sammenholdt med, at erklæringerne fremstod med et klart forkert faktuelt indhold, burde have fået Tivoli til at iværksætte selvstændige undersøgelser af regelgrundlaget, og at en sådan undersøgelse ville have vist, at kravet om refusion var i strid med de gældende regler for området. Arbejdsretten udtalte, at ”Efter de afgivne forklaringer fra tillidsrepræsentanterne og de heri indeholdte beskrivelser af hændelsesforløbet, finder Arbejdsretten det tilstrækkeligt godtgjort, at medarbejderne i forbindelse med instruksen om at underskrive erklæringerne blev udsat for et pres, der lå ud over det tilbørlige, og Tivoli 256 Kapitel 4 § 4, stk. 1 2. Misbrug af ledelsesretten har herved misbrugt sin ledelsesret. Som følge af det anførte har Tivoli handlet i strid med Hovedaftalens § 4, stk. 1.” Boden fastsat til 100.000 kr. ♦ARD ♦ 2011.0297 (31.05.2011) (AT 2011 s. 126): Arbejdsretten lagde til grund, at videndeling og videnoverdragelse indgik som et sædvanligt led i arbejdsopgaverne for nogle forbundsmedlemmer. Det lå derfor som udgangspunkt inden for arbejdsgiverens sædvanlige ledelsesbeføjelser at pålægge medarbejderne at dokumentere deres viden og at deltage i videnoverdragelse til andre, hvad enten disse måtte være ansat af arbejdsgiveren eller ej. Forbundet varslede konflikt, og arbejdsgiveren foretog en række dispositioner med henblik på at forberede sig på den varslede konflikt. Arbejdsretten udtalte, at ”Spørgsmålet under sagen er, om CSC ved sine pålæg til medarbejderne om deltagelse i vidensoverdragelse m.v. har handlet i strid med fredspligten og dermed overskredet grænserne for sin ledelsesret og herved handlet overenskomststridigt eller organisationsfjendtligt. Arbejdsretten finder, at det forhold, at CSC forbereder sig på konflikten ved at indgå aftaler med selvstændige underleverandører, ikke i sig selv kan anses for at være i strid med fredspligten og dermed et overenskomststridigt kampskridt. Som et led i forberedelserne findes PROFOTs medlemmer at måtte tåle, at de selvstændige underentreprenører er til stede i virksomheden med henblik på at gøre sig bekendt med opgaverne, ligesom medlemmerne – som et sædvanligt led i deres arbejdsopgaver – må tåle, at de pålægges at dokumentere deres viden ved arbejdsbeskrivelser. Pålæg til medlemmerne af organisationen PROFOT om at foretage direkte oplæring, f.eks. i form af sidemandsoplæring, af personer, der skal overtage deres arbejde ved konfliktens ikrafttræden, findes imidlertid at ligge uden for deres sædvanlige arbejdsopgaver, og findes at ligge uden for, hvad medlemmerne skal tåle i en varslingsperiode. … Som foran anført må pålæggene om direkte oplæring af afløsere anses som et overenskomststridigt kampskridt. … Efter sagens udfald og da spørgsmålet om, i hvilket omfang CSCs pålæg om vidensdeling m.v. er overenskomststridigt, har været tvivlsomt, findes der ikke tilstrækkeligt grundlag for at pålægge indklagede bod”. ♦ARD ♦ 2014.0004 (09.10.2014): Sagen angik, om en virksomhed ved at pålægge to tillidsrepræsentanter en forpligtelse til ikke at udtale sig om virksomhedens forhold udadtil, havde handlet i strid med Hovedaftalens § 4 om udøvelse af ledelsesretten, Hovedaftalens § 1 om organisationsfjendtlige handlinger og emballageoverenskomstens § 3, nr. 20 om pligt til at fremme et roligt og godt samarbejde. Arbejdsretten udtalte, at ”Efter bevisførelsen, herunder Ole Møller Hansens forklaring om baggrunden for, at han udarbejdede brevene af 2. og 3. oktober 2013 med tavshedspålæg, er der ikke grundlag for at fastslå, at brevene indebærer en organi257 Kapitel 4 § 4, stk. 1 2. Misbrug af ledelsesretten sationsfjendtlig handling i strid med hovedaftalens § 1 eller emballageoverenskomstens § 3, nr. 20. Spørgsmålet er herefter, om brevene indebærer, at Smurfit Kappa Danmark har misbrugt sin ledelsesret, jf. hovedaftalens § 4. Der er mellem parterne enighed om, at de retningslinjer, der fremgår af Forretningsskik og Adfærdskodeks, er gældende, og at de ikke krænker hovedaftalens § 4. Der skal således ikke under sagen tages stilling til, om virksomheden uden at misbruge ledelsesretten – eller at krænke andre forskrifter – kunne have fastsat retningslinjer, som pålagde medarbejderne en mere vidtgående pligt til ikke at udtale sig om virksomhedens forhold. Sådanne mere vidtgående retningslinjer kunne i øvrigt ikke uden en saglig begrundelse herfor fastsættes alene med virkning for Jan Ditlevsen og Jan Mikkelsen. Virksomhedens Forretningsskik og Adfærdskodeks indeholder ikke et generelt forbud mod, at medarbejdere udtaler sig om virksomhedens forhold, men foreskriver – når det drejer sig om ikke fortrolige oplysninger – alene, at medarbejderne ikke uden særlig bemyndigelse må udtale sig på virksomhedens vegne, at medarbejderne skal henvende sig til den lokale ledelse, hvis de bliver kontaktet af medierne for information mv., og at medarbejderne skal kontakte SKG Company Secretary, hvis der er tale om en vigtig sag eller en sag, der sandsynligvis resulterer i omfattende presseomtale. Det tavshedspålæg, der er indeholdt i Ole Møller Hansens breve af 2. og 3. oktober 2013 til Jan Ditlevsen og Jan Mikkelsen, er formuleret helt generelt som omfattende enhver udtalelse udadtil om virksomhedens forhold, og er dermed efter ordlyden langt mere vidtgående, end hvad der fremgår af Forretningsskik og Adfærdskodeks. Efter bevisførelsen må det lægges til grund, at Ole Møller Hansen på mødet den 3. oktober 2013 på forespørgsel fra Jan Ditlevsen og Jan Mikkelsen fastholdt, at der var tale om et generelt tavshedspålæg, og Ole Møller Hansen bidrog til, at denne forståelse blev fastholdt, da han i sin mail af 23. oktober 2013, efter at Jan Ditlevsen og Jan Mikkelsen havde anmodet om en uddybning af pålægget, fastholdt brevene af 2. og 3. oktober 2013 og anførte, ”at det alene er mig eller den, jeg bemyndiger dertil, der må udtale sig om virksomhedens forhold udadtil”. Der er hverken i brevene af 2. og 3. oktober 2013 eller i mailen af 23. oktober nogen henvisning til Forretningsskik og Adfærdskodeks. Det var først på fællesmødet den 31. oktober 2013, at der fra arbejdsgiverside blev givet udtryk for, at brevene alene gengav gældende regler, jf. Forretningsskik og Adfærdskodeks, og selv efter denne tilkendegivelse har der i en periode frem til hovedforhandlingen i Arbejdsretten været usikkerhed om, hvorvidt virksomheden var af den opfattelse, at der gjaldt begrænsninger i Jan Ditlevsens og Jan Mikkelsens adgang til at udtale sig udadtil om virksomheden i forhold til, hvad der kan udledes af Forretningsskik og Adfærdskodeks, jf. således Dansk Arbejdsgiverforenings sammenfattende processkrift af 21. august 2014 til Arbejdsretten. På baggrund af det anførte finder Arbejdsretten, at Smurfit Kappa Danmark A/S har misbrugt sin ledelsesret og dermed pådraget sig bodsansvar, jf. hovedaftalens § 4. Boden fastsættes under hensyn til den betydelige usikkerhed, tavshedspålæggene i brevene af 2. og 3. oktober 2013 har skabt for Jan Ditlevsen og Jan Mikkelsen, til 50.000 kr.” 258 Kapitel 4 § 4, stk. 1 2. Misbrug af ledelsesretten Misbrug af ledelsesretten ikke fastslået ♦ARD ♦ 10.945 (13.11.1986) (AT 1986 s. 112): En arbejdsgiver afskedigede fire arbejdstagere, som ved samtaler med ledelsen havde udtalt, at de ikke ville indordne sig under en ny arbejdsleder. Arbejdstagersiden gjorde gældende, at arbejdsgiveren havde misbrugt sin ledelsesret, hvorimod arbejdsgiversiden gjorde gældende, at et sådant anbringende var for vagt til, at sagen kunne behandles ved retten. Arbejdsretten afviste ikke sagen, men udtalte, at ”Selv om det havde været ønskeligt, om virksomheden havde anvendt en mere smidig fremgangsmåde, findes det ikke at kunne fastslås, at virksomheden ved at indkalde medarbejderne til samtale som sket har udøvet sin ledelsesret på en sådan måde, at virksomheden har handlet overenskomststridigt”. ♦ARD ♦ 93.494 (30.10.1995) (AT 1995 s. 37): En offentlig arbejdsgiver konstaterede en betydelig manko og iværksatte derfor kontrolforanstaltninger over for medarbejdere, der i det daglige arbejde kom i besiddelse af penge. To medarbejdere blev fjernet. Arbejdstagerne fandt formen ærekrænkende og nedlagde arbejdet. Arbejdsretten udtalte, at ”De, der nedlagde arbejdet, kunne ikke vide, om de fjernede kollegaer var skyldige i tyveri eller ej. Den omstændighed, at en arbejdsgiver i en situation, hvor der er en manko på mellem 80.000 kroner og 100.000 kroner om året, iværksætter nye kontrolforanstaltninger overfor de ansatte, der kommer i besiddelse af penge, kan ikke anses som ærekrænkende. Noget sådant må arbejdsgiveren have ret til uden forudgående forhandling med personaleorganisationerne. Der foreligger herefter ikke formildende omstændigheder ved den pågældende arbejdsnedlæggelse”. ♦ARD ♦ 2005.619, 2005.620 og 2005.996 (18.05.2006) (AT 2006 s. 116): De indklagede arbejdsgivere opsagde et antal medarbejdere, fordi de rengøringsentrepriser, som de opsagte medarbejdere var tilknyttet, var blevet opsagt som følge af, at ordregiveren ønskede opgaven udbudt i licitation. De indklagede arbejdsgivere havde ingen sikkerhed for at vinde licitationerne, og de havde heller ingen sikkerhed for, at en anden virksomheds overtagelse af opgaven ville blive omfattet af virksomhedsoverdragelsesloven. Arbejdsgiverne risikerede derfor at komme til at stå i den situation, at de ved udløbet af de opsagte kontrakter ikke kunne beskæftige de medarbejdere, som hidtil havde været beskæftiget med opgaven. Arbejdsretten udtalte, at ”Det har under disse omstændigheder været driftsmæssigt begrundet at varsle afskedigelserne som sket, og der er derfor ikke grundlag for at antage, at medarbejderne – som var stillet i udsigt, at de ville blive genansat, hvis entreprisen blev fornyet – har været udsat for vilkårlighed eller anden form for misbrug af ledelsesretten”. ♦RFM ♦ 2010.0370 (05.10.2010) (AT 2010 s. 124): Der opstod uenighed om, hvorvidt arbejdsgiveren uden at iagttage individuelle varsler over for de enkelte 259 Kapitel 4 § 4, stk. 1 2. Misbrug af ledelsesretten medarbejdere på aften- og nathold havde været berettiget til at bestemme, at arbejdstiden skulle forlænges med 1/2 time pr. dag som ubetalt spisepause. Retsformanden bemærkede, at ”… spisetiden ikke er fastlagt overenskomstmæssigt. Beslutningen om at indføre ordningen med 1/2 times ubetalt spisepause pr. dag findes at være sagligt begrundet i hensynet til virksomhedens produktion og medarbejdernes trivsel. Under hensyn hertil og til, at ændringen er indført med et rimeligt varsel og meddelt på et fælles samarbejdsudvalgsmøde, over for tillidsrepræsentanterne og ved opslag, finder retsformanden, at Toms ikke har tilsidesat sine beføjelser i medfør af ledelsesretten ved at indføre ordningen”. ♦ARD ♦ 2012.0682 (14.11.2013) (AT 2013 s. 40): I mangel af kollektive aftaler om den nærmere tilrettelæggelse af en virksomheds kursusaktivitet er det i kraft af ledelsesretten arbejdsgiveren, der afgør, hvorledes denne skal afvikles, herunder hvordan en eventuel indkvartering af kursusdeltagerne skal foregå. Som andre af de beføjelser, som udledes af ledelsesretten, er beføjelserne til at arrangere og gennemføre kurser undergivet begrænsninger. Således skal arbejdsgiveren handle ud fra saglige grunde, og arbejdsgiverens dispositioner skal være begrundet i driftsmæssige hensyn. Arbejdsretten udtalte i sagen, at ”Ledelsesretten skal endvidere udøves under hensyntagen til lønmodtagernes interesser, og arbejdsgiveren må ikke uden videre gøre indgreb i lønmodtagerens fritid eller private forhold, jf. f. eks. Ole Hasselbalch Den Danske Arbejdsret 2009 Bind III, s. 2484 ff. Naturligvis må en arbejdsgiver heller ikke udøve ledelsesretten på en sådan måde, at der opstår risiko for lønmodtagernes sikkerhed og sundhed, eller at lønmodtageren udsættes for en personlig integritetskrænkelse, jf. herved Normens § 17. Den foreliggende sag drejer sig om, at den indklagede virksomhed har ændret praksis, således at deltagerne i virksomhedens såkaldte produktkurser, som Arbejdsretten opfatter som en art efteruddannelseskurser, nu som udgangspunkt overnatter to og to på samme værelse, mens de tidligere overnattede i enkeltværelser. Den indklagede virksomheds økonomiske situation og ønsket om på trods heraf at kunne opretholde den hidtidige efteruddannelsesaktivitet har efter Arbejdsrettens opfattelse givet virksomheden en fuldt saglig og driftsmæssig begrundelse for denne praksisændring, hvilket for så vidt heller ikke er bestridt af klageren. Spørgsmålet er herefter, om det forhold, at kursusdeltagerne som udgangspunkt skal overnatte to og to på samme værelse, udgør en sådan manglende hensyntagen til de enkeltes personlige integritet, at der foreligger et bodspådragende misbrug af ledelsesretten. Dette må efter Arbejdsrettens opfattelse forudsætte, at det er påvist, at der i dagens samfund gælder en almindeligt accepteret norm, der indebærer, at det anses for krænkende for voksne personer af samme køn at skulle overnatte i samme værelse i en arbejdssituation, f. eks. i forbindelse med et efteruddannelseskursus. Arbejdsretten finder ikke, at klageren har sandsynliggjort, at der findes en sådan norm. Arbejdsretten henviser herved til, at det fremgår af de foreliggende oplysninger, at Byggecentrum, hvis kursusfaciliteter den indklagede virksomhed benytter, i vid udstrækning udbyder 260 Kapitel 4 § 4, stk. 1 2. Misbrug af ledelsesretten indkvartering af deleværelser til mange forskellige firmaer og organisationer. Dette ville næppe kunne forekomme, såfremt indkvartering på deleværelser generelt anses som en krænkelse af de pågældende kursusdeltagere. Endvidere henviser Arbejdsretten til, at de kurser, som den indklagede virksomhed arrangerer, efter det oplyste fortsat har stor søgning på trods af ordningen med overnatning på deleværelser, og til, at der kun er forelagt Arbejdsretten ganske få eksempler på, at ordningen, som efter det oplyste har omfattet et stort antal personer, har givet anledning til utilfredshed eller ubehag. Herefter findes klageren ikke at have godtgjort, at indkvartering på deleværelser indebærer et misbrug af ledelsesretten, hvorfor klageren må henvises til at søge sit ønske om, at der i forbindelse med den indklagede virksomheds kurser sker indkvartering på enkeltværelser, gennemført ved indgåelse af kollektiv aftale herom. Efter det således anførte frifindes indklagede for den nedlagte bodspåstand”. Undladelsesansvar Beslægtet med misbrugssituationen er de sjældne tilfælde, hvor arbejdstager siden hævder, at arbejdsgiveren har undladt at udøve sin ledelsesret, og derved har pådraget sig ansvar, samt de tilfælde, hvor arbejdstagersiden hævder, at der i medfør af ledelsesretten består en pligt for arbejdsgiveren til at agere eller præstere en bestemt ydelse. Om den sidstnævnte situation se ♦ARD ♦ 2010.0039 (02.09.2010) (AT 2010 s. 85): Sagens hovedspørgsmål var, om der på noget grundlag – herunder Hovedaftalens § 4, stk. 1 – bestod en forpligtelse for nogle arbejdsgivere til at betale de omkostninger, der var i forbindelse med ansatte chaufførers deltagelse i lovpligtig efteruddannelse efter bekendtgørelse nr. 337 af 28. april 2008. Arbejdsretten udtalte, at ”Der kan ikke på grundlag af ordlyden af bestemmelserne i bekendtgørelsen udledes en sådan betalingsforpligtelse for virksomhederne. Tværtimod retter reglerne sig i første række til chaufførerne selv, og det fremgår klart af forarbejderne til de lovbestemmelser, som bekendtgørelsen er udstedt i medfør af, at det ikke er reguleret i loven, hvem der skal betale gebyret for efteruddannelsesbeviset. Det er endvidere forudsat, at det er chaufføren, der skal betale gebyret, med mindre der indgås aftale om andet. Det er herefter spørgsmålet, om der er bestemmelser i hovedaftalen mellem DA og LO eller i overenskomster på området, der giver hjemmel til at pålægge virksomhederne at betale for chaufførernes lovpligtige efteruddannelse. Arbejdsretten finder, at der hverken efter ordlyden af Hovedaftalens § 4, stk. 1, om arbejdsgiverens ledelsesret eller efter den hidtidige forståelse af begrebet ledelsesret er grundlag for at antage, at ledelsesretten som sådan skulle kunne danne grundlag for en betalingsforpligtelse”. 261 Kapitel 4 § 4, stk. 2 § 4, stk. 2 Såfremt der uden noget forbehold er antaget arbejdskraft til et bestemt angivet akkordarbejde, kan arbejdsforholdene ikke ændres, uden at vedkommende arbejdsgiver godtgør arbejdstagerne det derved eventuelt opståede økonomiske tab. Uoverensstemmelser herom afgøres ad sædvanlig fagretlig vej (1). 262 Kapitel 4 § 4, stk. 2 Bestemmelsens formål og baggrund Bestemmelsens formål og baggrund Bestemmelsen i Hovedaftalens § 4, stk. 2 har overordnet til formål at modvirke, at en arbejdsgiver ensidigt enten forrykker arbejdstagernes mulighed for at færdiggøre en påtaget akkord eller forrykker deres indtægtsmuligheder ved akkorden, jf. herved ordene ”… kan arbejdsforholdene ikke ændres”. Bestemmelsen er dermed et eksempel på en indskrænkning i arbejdsgiverens ledelsesret. Hovedaftalens § 4, stk. 2 stammer fra Septemberforligets punkt 4, 2. og 3. punktum og var dengang tænkt som et værn mod, at arbejdsgiveren – når en akkordaftale først var indgået – ensidigt kunne sætte flere – eller ringere kvalificerede – arbejdstagere ind på akkorden og på den måde forringe indtjeningen for de oprindelige deltagere i akkorden. Praksis fra de faglige voldgiftsretter viser i almindelighed, at grænserne for arbejdsgiverens ret til at give forskrifter vedrørende arbejdets udførelse er betydeligt snævrere ved akkordarbejde end ved timelønsarbejde, og i § 4, stk. 2 er det udgangspunktet, at arbejdsgiveren ikke kan forlange akkordarbejdet udført på en måde, der forringer arbejdstagernes indtjeningsmuligheder, medmindre arbejdsgiveren yder akkorddeltagerne en økonomisk kompensation herfor, der modsvarer de pågældendes tab. Se f.eks. ♦FV ♦ 1973.10.17 (Dansk Stevedore Kompagni): Opmanden udtalte, at ”Det er i den arbejdsretlige teori og praksis almindeligt antaget, at arbejdsgiverens ret til at ændre eller afbryde arbejdsgangen må være stærkt begrænset, når det gælder akkordarbejde, fordi dette påvirker lønmodtagernes indtjening. Ud fra dette synspunkt finder opmanden, at arbejdsgiveren må bære en vis økonomisk risiko, når han standser arbejdet af grunde, som viser sig uberettigede. Der bør derfor ydes lønmodtagerne erstatning”. Bestemmelsen har i dag størst betydning inden for bygge- og anlægsområdet, hvor det i mange overenskomster er det udtrykkelige udgangspunkt, at arbejdsgiveren – når en akkordaftale er indgået – er uberettiget til at afskedige deltagerne i akkorden, så længe den er ”løbende”, dvs. forinden det tidspunkt, hvor det akkorderede arbejde er færdiggjort. Afskediger arbejdsgiveren på trods heraf en akkordholder eller en akkorddeltager, og kan arbejdsgiveren ikke påvise tvingende grunde hertil, må arbejdsgi263 Kapitel 4 § 4, stk. 2 Bestemmelsens formål og baggrund veren – inden for eventuelle overenskomstmæssige rammer – erstatte arbejdstageren det tab den pågældende lider ved ikke at færdiggøre akkorden. Om dette princip og dets begrænsninger, og om sammenhængen mellem Hovedaftalens § 4, stk. 2 og den enkelte overenskomstbestemmelse, se f.eks. ♦FV ♦ 2008.07.07 (Erik Møberg A/S): Opmanden udtalte, at ”Det fremgår af overenskomstens § 19, stk. 8, at en medarbejder, der er antaget til en akkord, har ret til at fuldføre akkorden. Af overenskomstens § 62, stk. 1, fremgår, at arbejdsforholdet ved timelønsarbejde normalt kun kan bringes til ophør ved en arbejdsdags udløb, og medarbejderen skal adviseres senest 2 arbejdsdage før. Når disse to bestemmelser sammenholdes er udgangspunktet, at en medarbejder, der er antaget til en akkord, ikke kan opsiges efter bestemmelsen i overenskomstens § 62, stk. 1, eller i øvrigt, men har ret til at fuldføre akkorden. Efter overenskomstens § 19, stk. 8, om medarbejderens ret til at fuldføre akkorden sammenholdt med Hovedaftalens § 4, stk. 2, vil udgangspunktet ved opsigelse af en medarbejder, der er antaget til en akkord, endvidere være, at medarbejderen har krav på godtgørelse af det økonomiske tab, der derved opstår. Der kan dog også i forbindelse med akkordarbejde forekomme omstændigheder, for eksempel grov misligholdelse af akkordaftalen, der kan berettige arbejdsgiveren til at opsige eller ophæve ansættelsesforholdet uden deraf følgende erstatningspligt”. Praksis fra de faglige voldgiftsretter viser også, at særlige forhold kan legitimere afskedigelse i en igangværende akkord, f.eks. hvis arbejdstagerne uberettiget forlader akkorden eller misligholder ansættelsesforholdet på en måde, der berettiger arbejdsgiveren til at bortvise dem. § 4, stk. 2 indeholder altså ikke i sig selv noget forbud mod at afskedige en eller flere deltagere i en akkord. Er det ikke arbejdsgiveren, der ændrer eller ligefrem bringer akkorden til ophør, men derimod en eller flere akkorddeltagere, der forlader akkorden, forinden denne er færdiggjort, foreligger en såkaldt ”bortgang i akkord”. Akkordbortgang er ikke omfattet af Hovedaftalens § 4, stk. 2, men udgør derimod et brud på den overenskomstmæssige fredspligt. ♦K ♦ 4886 og K 4890 (06.02.1956) (DFV 1956 s. 55): Retten fandt, at arbejdstagerne havde været ”… uberettiget til at forlade arbejdet, så længe den akkord, de havde påtaget sig, ikke var fuldført”. Samtidig påpegede retten, at i de tilfælde, hvor arbejdet midlertidigt standses på grund af vejrforholdene, er ”… arbejderne pligtige til at give møde på ny, så snart vejrliget tillader arbejdets genoptagelse”. 264 Kapitel 4 § 4, stk. 2 Bestemmelsens formål og baggrund Forlader en akkorddeltager overenskomststridigt akkorden, ifalder den pågældende bodsansvar. Da bortgang i akkord udgør en krænkelse af den overenskomstmæssige fredspligt, har akkorddeltagerens organisation pligt til at pålægge akkorddeltageren at genoptage og færdiggøre akkorden. Se herom bl.a. ♦ARD ♦ 2000.249 (29.10.2001) (AT 2001 s. 12): Arbejdsretten forhøjede satserne for overenskomststridig bortgang i akkord. Arbejdsretten udtalte, at ”Claus Andersen og Rasmus Bastrup har ubestridt overenskomststridigt den 25. oktober 1999 forladt et igangværende akkordarbejde hos Anders Johansen Ejby ApS og genoptog ikke siden arbejdet. For denne overtrædelse skal de hver betale en bod efter de hidtil gældende takster på i alt 1.500 kr., men med fradrag af den sædvanlige rabat på 500 kr. for forligsmæssig afgørelse forud for sagens behandling i Arbejdsretten. Bodssatserne for arbejdstageres overenskomststridige bortgang i akkord er senest blevet reguleret ved Arbejdsrettens dom af 22. oktober 1986 og da således, at boden blev forhøjet med samme procentsats, som bod for arbejdsnedlæggelse var blevet forhøjet med siden 1978, da boden for bortgang i akkord senest var blevet fastsat. Arbejdsretten finder ikke grundlag for at antage, at der siden 1986 er sket sådanne ændringer på arbejdsmarkedet, at forholdet mellem bodsstørrelsen for de to typer overenskomstbrud bør være et andet. Der er således ikke grundlag for at tage hensyn til, at bortgang i akkord muligvis sker hyppigere, eller at arbejdsgiverne muligvis nu lider større tab ved, at arbejdstagerne forlader en akkord. Den omstændighed, at parterne i 2000 er blevet enige om et protokollat, hvorefter den medarbejder, der forlader en akkord, mister retten til andel i et eventuelt akkordoverskud, får alene betydning for medarbejdernes indbyrdes forhold, og kan derfor heller ikke få afgørende betydning ved fastsættelsen af bod. Arbejdsretten finder ikke, at arbejdsgiversiden ved siden 1989 at acceptere, at bod for akkordbortgang har været forholdsvis mindre end bod for arbejdsnedlæggelse, har udvist en passivitet, der kan medføre, at bodssatserne for bortgang i akkord ikke nu kan forhøjes til det indbyrdes niveau, der var gældende før 1989. På denne baggrund forhøjes – med virkning for overenskomststridig bortgang i akkord, der finder sted efter denne doms afsigelse – boden for ulovlig bortgang i akkord med 70 % til i alt 2.550 kr., heraf 850 kr. for selve bortgangen og 1.700 kr. for ikke at genoptage arbejdet efter forbundets tilkendegivelse/pålæg”. ♦ARD ♦ 2004.1120 og ARD 2005.932 (12.10.2006) (AT 2006 s. 61): Der var mellem overenskomstparterne enighed om, at de indklagede arbejdstagere havde begået overenskomstbrud ved at forlade nogle igangværende akkorder. Der opstod imidlertid uenighed om, hvorvidt arbejdstagernes forbund havde pligt til at pålægge arbejdstagerne at genoptage akkorden. Arbejdsretten udtalte, at ”Der er enighed mellem parterne om, at man ikke fysisk kan tvinge en arbejdstager til at vende tilbage til akkordarbejde. Det fremgår af de tidligere protokollater fra 1966 og 1970 og af protokollatet fra 1978, som ikke på noget tidspunkt er blevet opsagt af LO, at en arbejdstager, der uberettiget har forladt en akkord, skal betale en bod, hvis størrel265 Kapitel 4 § 4, stk. 2 Bestemmelsens formål og baggrund se DA og LO er blevet enige om, og at arbejdstageren skal betale en skærpet bod, hvis akkordarbejdet ikke genoptages trods pålæg herom fra den pågældende lønmodtagerorganisation. Til gengæld er arbejdstageren herefter frigjort. Heri ligger implicit, at der har været enighed mellem parterne om, at lønmodtagerorganisationerne er forpligtet til at meddele et sådant pålæg. Dette blev da heller ikke bestridt af LO, men var tværtimod forudsat i sagen, hvori Arbejdsretten afsagde dom den 29. oktober 2001 (AT 2001, s. 12). Denne forståelse er tillige i overensstemmelse med Hovedaftalens § 2, stk. 4, om organisationernes pligt til med alle rimelige midler at søge at få bragt en overenskomststridig arbejdsstandsning til ophør. Det er ikke bestridt af DA, at der i de senere år er udviklet en praksis, hvorefter i hvert fald de fleste sager om overenskomststridig bortgang i akkord er blevet afgjort ved, at forbundet har erkendt overenskomstbrud, og at arbejdstagerne har betalt en bod på 1.700 kr. Arbejdsretten finder imidlertid, at denne praksis ikke har ændret ved aftalegrundlaget mellem parterne, og at DA derfor er berettiget til at kræve, at sagerne afgøres i overensstemmelse hermed, så længe parterne ikke har aftalt andet. Der må herefter gives DA medhold i, at 3F var forpligtet til på fællesmøderne den 27. september 2005 og 4. oktober 2005 at give arbejdstagerne pålæg om at genoptage de igangværende akkorder, som arbejdstagerne overenskomststridigt havde forladt. DA’s påstand 2 tages derfor til følge. DA’s påstand 3 må nærmest forstås således, at forbundet efter DA’s opfattelse ikke blot på fællesmødet den 6. december 2004, men også på det efterfølgende møde i Arbejdsretten den 9. december 2004 var forpligtet til at meddele arbejdstagerne pålæg om at genoptage den forladte akkord. Da arbejdstagerne efter pålæg af skærpet bod betragtes som frigjort, skal disse sager ikke indbringes for Arbejdsretten med henblik på yderligere pålæg eller yderligere bod. Arbejdsretten tager derfor LO’s påstand om frifindelse for denne påstand til følge. Uanset, at det gennem nogen tid har været praksis, at der alene er blevet betalt 1.700 kr. i bod ved overenskomststridig bortgang i akkord, finder Arbejdsretten, at de indklagede lønmodtagere Kennet Damsted Hansen og Allan Raun Knudsen, der ved fællesmødet den 6. december 2004 fik pålæg om at genoptage den forladte akkord, hver skal betale en bod på i alt 2.550 kr., heraf 850 kr. for selve bortgangen og 1.700 kr. for ikke at genoptage arbejdet efter forbundets pålæg, jf. herved Arbejdsrettens dom af 29. oktober 2001 i ARD 2000.249. De øvrige indklagede arbejdstagere, Kent Way, René Tom Jensen, Anders Nymark Olsen, Christian Jørgensen, Morten Bundgaard Larsen og Lars Andersen, fik ikke på fællesmøderne den 27. september og 4. oktober 2005 pålæg om at genoptage de forladte akkorder, da forbundet afviste at give pålæg. Disse arbejdstagere skal herefter alene betale bod for selve den ulovlige bortgang i akkorden. I overensstemmelse med LO’s påstand skal de herefter betale en bod på hver 1.700 kr. Da LO’s påstand om frifindelse for DA’s påstand 3 er taget til følge, tages også LO’s påstand om frifindelse for den del af DA’s påstand 5, der angår retsmødet i Arbejdsretten den 9. december 2004, til følge. For så vidt angår den resterende del af påstand 5 om bod for forbundets undladelse af at meddele arbejdstagerne pålæg på fællesmøderne den 27. september og 4. oktober 2005, finder Arbejdsretten, at 3F skal betale en bod på 25.000 kr. Ved udmå266 Kapitel 4 § 4, stk. 2 Bestemmelsens formål og baggrund lingen af boden har Arbejdsretten navnlig lagt vægt på, at forbundets afvisning af arbejdsgiversidens krav om at meddele arbejdstagerne pålæg om at genoptage det overenskomststridigt forladte akkordarbejde, var begrundet i den praksis, der gennem de senere år havde udviklet sig, hvorefter DA ikke krævede pålæg”. 267 Kapitel 4 § 4, stk. 2 1. Behandling af uoverensstemmelser 1. Behandling af uoverensstemmelser Det fremgår af § 4, stk. 2, at uoverensstemmelser skal afgøres ”… ad sædvanlig fagretlig vej”, hvilket i praksis vil sige mægling, eventuelt faglig voldgift. Praksis fra de faglige voldgiftsretter er omfattende for så vidt angår såvel uoverensstemmelser om de konkrete forhold som uoverensstemmelser om opgørelse af de påståede krav. Se f.eks. ♦FV ♦ 2008.11.04 (Malerfirmaet Torben Madsen A/S): En arbejdsgiver opsagde to akkorddeltagere med henvisning til, at akkorden var afsluttet. Akkorddeltagerne anfægtede dette og krævede erstatning. Efter en vurdering af sagens konkrete omstændigheder udtalte opmanden, at ”På denne baggrund kan der ikke gives klager medhold i, at opsigelsen af Kenn Thyge og Uffe Pedersen er udtryk for afbrydelse af akkord i strid med Hovedaftalen, eller at de på andet grundlag kan kræve erstatning”. ♦FV ♦ 2008.07.07 (Erik Møberg A/S): Opmanden udtalte, at ”Efter overenskomstens § 19, stk. 8, om medarbejderens ret til at fuldføre akkorden sammenholdt med Hovedaftalens § 4, stk. 2, vil udgangspunktet ved opsigelse af en medarbejder, der er antaget til en akkord, endvidere være, at medarbejderen har krav på godtgørelse af det økonomiske tab, der derved opstår. Der kan dog også i forbindelse med akkordarbejde forekomme omstændigheder, for eksempel grov misligholdelse af akkordaftalen, der kan berettige arbejdsgiveren til at opsige eller ophæve ansættelsesforholdet uden deraf følgende erstatningspligt”. Medarbejderen havde i den konkrete sag ”… herefter krav på erstatning, jf. overenskomstens § 19, stk. 8, sammenholdt med Hovedaftalens § 4, stk. 2”. Kun i sjældne tilfælde har bestemmelsen i Hovedaftalens § 4, stk. 2 og dens forgængere været påberåbt i Arbejdsretten. Se K 4886 og 4890, i hvilke sager retten dog påpegede, at både spørgsmålet om arbejdsgiverens ret til at afskedige nogle arbejdstagere i akkord og spørgsmålet om opgørelsen af et eventuelt erstatningsansvar henhørte under fagretlig behandling. ♦K ♦ 4886 og K 4890 (06.02.1956) (DFV 1956 s. 55): Retten fandt, at nogle arbejdstagere havde været ”… uberettiget til at forlade arbejdet, så længe den akkord, de havde påtaget sig, ikke var fuldført”. Retten fandt samtidig, at spørgsmålet om arbejdsgiverens ret til at afskedige nogle arbejdstagere, der udeblev fra en akkord, og om et eventuelt ansvar, hvis afskedigelsen var uberettiget, måtte ”… finde sin afgørelse ved sædvanlig fagretslig behandling, jfr. også Septemberforligets pkt. 4, 2. og 3. punktum”. 268 Kapitel 4 § 4, stk. 3 § 4, stk. 3 Ved afskedigelse af en arbejdstager må vilkårligheder (1) ikke finde sted, og klager over påståede urimelige afskedigelser (2) kan derfor behandles efter nedenstående regler (3). Hovedorganisationerne anbefaler, at sager om påstået urimelige afskedigelser behandles hurtigst muligt af de berørte parter. Sager, i hvilke der nedlægges påstand om underkendelse af en afskedigelse, skal så vidt muligt være afsluttet inden udløbet af den pågældende arbejdstagers opsigelsesvarsel (4). 269 Kapitel 4 § 4, stk. 3 Bestemmelsens baggrund og formål Bestemmelsens baggrund og formål Formålet med Hovedaftalens § 4, stk. 3 er at opstille et værn mod afskedigelse af arbejdstagere på et vilkårligt eller usagligt grundlag. Samtidig er formålet med bestemmelsen at sikre, at uoverensstemmelser herom kan behandles ved en selvstændig, fagretlig instans – Afskedigelsesnævnet. Før 1960 var det i mange år en grundsætning på det danske arbejdsmarked, at arbejdsgiveren frit kunne afskedige en overenskomstansat medarbejder, medmindre den pågældende samtidig var beskyttet af f.eks. funktionærloven. Denne retstilstand – som udledtes af Septemberforligets bestemmelser om arbejdsgiverens ret til at lede og fordele arbejdet – ønskede man fra arbejdstagerside ændret, så også de overenskomstansatte arbejdstagere kunne opnå en beskyttelse mod usaglige eller vilkårlige afskedigelser, sådan som det i flere år havde været gældende i en række lande, f.eks. Norge, Tyskland og Østrig. Under forhandlingerne om Hovedaftalen af 1960 var et af LO’s væsentligste krav derfor at få en større tryghed i ansættelsen for de overenskomstansatte arbejdstagere. Baggrunden herfor var ikke alene udviklingen i andre lande, men også at de arbejdstagere, hvis ansættelsesforhold var reguleret ved kollektive overenskomster, ved afskedigelse savnede den beskyttelse, som funktionærlovens lange opsigelsesvarsler gav funktionærerne. I § 4, stk. 3 i Hovedaftalen af 1960 aftaltes det derfor, at der ikke ved foretagelse af enkeltmandsafskedigelse måtte finde vilkårlighed sted, og samtidig fik arbejdstagerorganisationerne ret til at få klager over påstået urimelige afskedigelser behandlet ved en ny fagretlig instans: Afskedigelsesnævnet. Arbejdstagere, der var fyldt 20 år, og som havde været uafbrudt beskæftiget i den pågældende virksomhed i mindst 1 år, var omfattet af det afskedigelsesværn, der blev etableret med Afskedigelsesnævnet som prøvelsesorgan. Konsekvensen af, at en afskedigelse var urimelig og ikke begrundet i arbejdstagerens eller virksomhedens forhold, var, at Afskedigelsesnævnet kunne pålægge arbejdsgiveren at betale en erstatning (godtgørelse). Størrelsen af denne skulle være afhængig af sagens omstændigheder og af den uberettiget afskedigede arbejdstagers anciennitet. Godtgørelsen kunne dengang ikke overstige 13 ugers løn. 270 Kapitel 4 § 4, stk. 3 Bestemmelsens baggrund og formål Hovedaftalen af 1960 bortfaldt i marts 1969 efter opsigelse fra LO, og dermed bortfaldt også det formelle grundlag for Afskedigelsesnævnets virksomhed. I perioden 1969-1973 var det herefter kun funktionærer, der på baggrund af funktionærlovens bestemmelse var beskyttet mod urimelige afskedigelser. Denne beskyttelse var kommet ind i funktionærloven i 1964 med forbillede i Hovedaftalens påtaleregler og blandt andet som en konsekvens af, at man, inden lovændringen blev gennemført, gennem overenskomstbestemmelser havde gjort Hovedaftalens regler gældende for visse funktionærgrupper. Ved Hovedaftalen af 1973 genindførtes værnet mod urimelige afskedigelser. Alderskravet blev ændret til 18 år, og erstatningsmaksimum forhøjet til 26 ugers løn. Ved revisionen af Hovedaftalen i 1981 blev alderskravet fjernet og godtgørelsesmaksimum forhøjet til 39 ugers løn. Den mest radikale ændring var dog, at der åbnedes mulighed for, at Afskedigelsesnævnet kunne underkende en urimelig afskedigelse, så en meddelt opsigelse annulleredes, eller, hvis fratrædelse var sket, at ansættelsesforholdet retableredes ved genansættelse. Dermed skete der et afgørende brud med den hidtidige grundsætning om, at der ikke kunne dømmes til naturalopfyldelse for så vidt angår arbejdskontrakter. Ved revisionen af Hovedaftalen i 1986 nedsattes anciennitetskravet til det nuværende niveau, så arbejdstagere, som har været uafbrudt beskæftiget i den pågældende virksomhed i mindst 9 måneder, kan få afskedigelsen prøvet ved Afskedigelsesnævnet. Efter funktionærloven er anciennitetskravet fortsat 1 år. Det betyder, at funktionærer, som er medlem af et forbund under LO, eller som på anden måde er omfattet af Hovedaftalen, gennem deres organisation vil kunne rejse en sag efter mindst 9 måneders uafbrudt beskæftigelse, hvorimod andre funktionærer skal have været i beskæftigelse i mindst 1 år, før en sag om usaglig afskedigelse kan indbringes for de ordinære domstole. Endvidere medførte revisionen af Hovedaftalen i 1986, at arbejdstagere, der har været uafbrudt beskæftiget i virksomheden i mindst 9 måneder, har ret til på begæring skriftligt at få oplysning om årsagen til afskedigelsen. Pr. 1. januar 1991 indgik LO og DA aftale om, at også sager med påstand om afskedigelse i strid med ligebehandlingsloven kunne behandles af Afskedigelsesnævnet. 271 Kapitel 4 § 4, stk. 3 Bestemmelsens baggrund og formål Ved revisionen af Hovedaftalen pr. 1. januar 1993 blev godtgørelsesmaksimum forhøjet til 52 ugers løn, og Afskedigelsesnævnets kompetence blev udvidet til i almindelighed at omfatte sager om brud på særlovgivning, f.eks. foreningsfrihedsloven, således at også sådanne sager kan behandles i nævnet og ikke alene ved de civile domstole. Afskedigelsesnævnet skal efter påstand fra klageren lægge den pågældende lovgivning til grund ved sagens afgørelse. Afskedigelsesnævnet, dets sagsbehandling samt praksis fra nævnet er indgående behandlet i ”Afskedigelsesnævnet – Sagsbehandling og praksis”, 6. udgave, 2013. Grundlæggende betingelser Betingelsen for, at en afskedigelsessag kan behandles efter Hovedaftalens bestemmelser, er, at Hovedaftalen finder anvendelse på ansættelsesforholdet. Den almindelige forudsætning herfor er, at arbejdsgiveren er forpligtet af en kollektiv overenskomst, hvis gyldighedsområde omfatter den afskedigede medarbejder, og at det af den kollektive overenskomst direkte eller indirekte følger, at Hovedaftalen mellem LO og DA er gældende. Er tilfældet det, at arbejdsgiveren er omfattet af en overenskomst med et LO-forbund, men er det arbejde, den afskedigede arbejdstager udførte under sin ansættelse, ikke omfattet af overenskomstens gyldighedsområde, må det formodes, at et interesseret forbund kan indbringe sagen for nævnet, hvis det af arbejdstagerens individuelle ansættelseskontrakt eller omstændighederne i øvrigt kan udledes, at Hovedaftalen var gældende for ansættelsesforholdet. Tilsvarende gælder i de situationer, hvor en overenskomst på grund af den såkaldte 50 pct.-regel ikke er sat i kraft, men hvor arbejdstageren er organiseret i et LO-forbund. Også i sådanne tilfælde er det afgørende, at Hovedaftalen var gældende for ansættelsesforholdet, mens dette bestod. Langt den overvejende del af de sager, der indbringes for Afskedigelsesnævnet, vedrører påstået usaglige afskedigelser af personer, der er medlemmer af LO-forbund Der gælder imidlertid ikke et krav om, at arbejdstageren skal være organiseret i hverken det overenskomstbærende forbund eller et andet LO-forbund, eller for den sags skyld være organiseret overhovedet. Da det er ”… det interesserede fagforbund”, der i henhold til § 4, stk. 3 har påtalekompetencen og dermed adgangen til at indbringe en sag for Afskedigelsesnævnet, må en afskediget arbejdstager – for at få sin sag behandlet ved nævnet – 272 Kapitel 4 § 4, stk. 3 Bestemmelsens baggrund og formål derfor under alle omstændigheder overbevise forbundet om, at det har en særlig interesse i at føre sagen. Lykkes dette ikke, kan den pågældende, afskedigede arbejdstager selv indbringe sagen for de ordinære domstole. Opstår der mellem flere interesserede arbejdstagerforbund uenighed om, hvilket af forbundene der har kompetencen til at indbringe en sag for Afskedigelsesnævnet, tilkommer kompetencen det overenskomstbærende forbund, hvis dette er blandt de interesserede. Det er ikke en betingelse for nævnsbehandling, at arbejdsgiveren er organiseret i en arbejdsgiverforening. Det bemærkes i den forbindelse, at arbejdsledere ikke er omfattet af Hovedaftalens bestemmelser. Dette indebærer, at sager om arbejdsledere ikke behandles efter reglerne om Afskedigelsesnævnets virksomhed, men derimod efter reglerne i Lederaftalen indgået mellem DA og Lederne. Opbygningen af § 4, stk. 3 Hovedaftalens § 4, stk. 3 indeholder reglerne for afskedigelse af en arbejdstager og er systematisk opdelt i to led. Det første led indeholder de generelle rammer for afskedigelse og behandlingen af sager om afskedigelse. Det andet led, der er opdelt i punkterne a-f, fastsætter de mere detaljerede regler for, hvordan en afskedigelsessag skal behandles. Reglerne medfører, at ”… det interesserede fagforbund” har påtaleret over for en afskedigelse, hvis den afskedigede selv og/eller forbundet finder, at afskedigelsen er urimelig og ikke begrundet i arbejdstagerens eller virksomhedens forhold. Når der rejses klage, skal klagen først behandles lokalt, hvilket i praksis vil sige en drøftelse mellem arbejdsgiveren og den afskedigede. En sådan lokal forhandling finder som hovedregel sted ude på virksomheden. Hvis arbejdstageren og arbejdsgiveren ikke kan komme til enighed om en løsning, kan forbundet vælge at videreføre sagen til behandling mellem de interesserede organisationer. Hvis parterne hverken ved den lokale forhandling eller organisationsforhandlingen opnår en forligsmæssig løsning, kan forbundet indbringe sagen for Afskedigelsesnævnet. 273 Kapitel 4 § 4, stk. 3 Bestemmelsens baggrund og formål Nævnet består af 2 repræsentanter valgt af arbejdstagersiden, 2 repræsentanter valgt af arbejdsgiversiden samt en formand, der vælges blandt Højesterets dommere. Nævnet afsiger en motiveret kendelse, og hvis arbejdstagersiden får medhold, kan afskedigelsen underkendes, eller den afskedigede medarbejder kan tilkendes en godtgørelse. Størrelsen af godtgørelsen er afhængig af sagens omstændigheder og arbejdstagerens anciennitet i virksomheden. Godtgørelsens størrelse er i Hovedaftalens § 4, stk. 3, litra e maksimeret til 52 ugers løn. 274 Kapitel 4 § 4, stk. 3 1. Forbud mod vilkårlige afskedigelser 1. Forbud mod vilkårlige afskedigelser Indledningsvis fastslår Hovedaftalens § 4, stk. 3, at der ikke må finde vilkårligheder sted ved afskedigelse af en arbejdstager. Det er dog ikke nærmere angivet, hvad der forstås ved vilkårligheder. En vis vejledning kan findes i § 4, stk. 3 b, hvor det modsætningsvis fremgår, at en afskedigelse skal være begrundet i enten arbejdstagerens eller virksomhedens forhold. Afgrænsningen heraf finder sted gennem den praksis, som hidrører fra Afskedigelsesnævnet. 275 Kapitel 4 § 4, stk. 3 2. Hvilke sager kan behandles i Afskedigelsesnævnet? – bortvisningstilfælde 2. Hvilke sager kan behandles i Afskedigelsesnævnet? – bortvisningstilfælde Hovedaftalens bestemmelser vedrører alene vilkårlige afskedigelser. Derfor behandler Afskedigelsesnævnet som udgangspunkt udelukkende sager om afskedigelser, der påstås at være urimelige. Sager om bortvisning af en arbejdstager kan derimod ikke behandles ved nævnet, medmindre parterne i den konkrete sag er enige om at tillægge nævnet kompetence hertil. Spørgsmålet om, hvorvidt der foreligger en misligholdelse af ansættelsesforholdet, der er så grov, at arbejdsgiveren er berettiget til at ophæve ansættelsesforholdet, er derfor som udgangspunkt henvist til behandling ved faglig voldgift eller ved de ordinære domstole. Årsagen hertil er, at Hovedaftalens rimelighedskriterium ikke er identisk med kriteriet for, hvornår en væsentlig misligholdelse foreligger, hvilket er betingelsen for, at bortvisning kan finde sted. Det medfører, at selv om en bortvisning er uberettiget, betyder det ikke automatisk, at en afskedigelse også ville have været urimelig. Hvis der foreligger en situation, hvor påstanden er, at der hverken kunne foretages bortvisning eller afskedigelse, må sagen derfor principielt behandles både ved faglig voldgift/de ordinære domstole og i Afskedigelsesnævnet. En sådan dobbeltbehandling af en sag er upraktisk og kan trække sagen i unødigt langdrag. Det er derfor praksis, at sager, der både vedrører påstået uretmæssig bortvisning og påstået urimelig afskedigelse, kan behandles under ét ved Afskedigelsesnævnet, hvis parterne er enige herom. Under den samlede sag foretages der i så fald både en vurdering af, om bortvisningen var berettiget, og en vurdering af, om en opsigelse med normalt varsel ville have været rimeligt begrundet i arbejdstagerens forhold. Finder Afskedigelsesnævnet, at bortvisningen var berettiget, har sidstnævnte vurdering ingen selvstændig betydning. Kommer Afskedigelsesnævnet omvendt frem til, at bortvisningen var uberettiget, tilkender Nævnet arbejdstageren en godtgørelse svarende løn i opsigelsesperioden, og såfremt afskedigelsen er urimelig, tilkender Nævnet tillige arbejdstageren en godtgørelse for urimelig afskedigelse. 276 Kapitel 4 § 4, stk. 3 3. § 4, stk. 3 er en voldgiftsaftale 3. § 4, stk. 3 er en voldgiftsaftale Hovedaftalens § 4, stk. 3 har karakter af en voldgiftsaftale mellem LO og DA. Følgen heraf er, at en afskedigelse, der påstås at være i strid med Hovedaftalens regler, som udgangspunkt altid skal behandles ved Afskedigelsesnævnet. Sådanne uoverensstemmelser mellem parter, der er organiseret under hovedorganisationerne eller på anden måde forpligtet af Hovedaftalen, kan derfor ikke indbringes for de almindelige domstole. § 4, stk. 3 indebærer derimod ikke en tilsvarende forpligtelse for lønmodtagersiden for så vidt angår lovbaserede krav. Arbejdsretten har fastslået, at selv om Hovedaftalens § 4, stk. 3 i almindelighed må anses som en voldgiftsaftale, har LO’s forbund frihed til at forfølge lovbaserede krav ved de almindelige domstole. ♦ARD ♦ 2008.809 (19.05.2009) (AT 2009 s. 129): Arbejdsretten udtalte at ”Hovedaftalens § 4, stk. 3, må anses som en voldgiftsaftale, der dog efter parternes fælles forståelse giver LO’s forbund frihed til at vælge mellem Afskedigelsesnævnet og de almindelige domstole som forum for afgørelse af sager om afskedigelse for så vidt angår lovbaserede krav. Behandling ved Afskedigelsesnævnet er betinget af, at sagen forfølges lokalt og på organisationsniveau inden for de frister, der er angivet i Hovedaftalens § 4, stk. 3, litra b, c og d. Indbringelse for domstolene er derimod ikke begrænset af særlige søgsmålsfrister. Den fagretlige tvistløsningsordning er karakteriseret ved, at uoverensstemmelser skal søges løst ved forhandling – først lokalt og derefter på centralt organisationsniveau, jf. betænkning nr. 1489/2007 afgivet af Udvalget om Arbejdsretten og faglige voldgiftsretter, s. 20. Den danske arbejdsmarkedsordning tilsiger – i organisationernes fælles interesse – at organisationerne bør have lejlighed til at gennemføre forhandlinger, herunder, med henblik på at der sker en oplysning af sagen, inder der i en afskedigelsessag vedrørende lovbaserede krav vælges forum for tvistens løsning. Der er da heller ikke i ordlyden af Hovedaftalens § 4, stk. 3, holdepunkter for en forståelse, hvorefter organisationsforhandling skulle indebære et bindende fravalg af muligheden for at forfølge et lovbaseret krav ved de almindelige domstole. Arbejdsretten finder på denne baggrund, at begæring om og afholdelse af organisationsmøde i en afskedigelsessag ikke indebærer nogen udnyttelse af den nævnte frihed til at vælge mellem Afskedigelsesnævnet og de almindelige domstole. Arbejdsretten finder endvidere på den angivne baggrund og med henvisning til Arbejdsrettens kendelse af 26. februar 2009 i A.2007.885, at de frister, der i Hovedaftalens § 4, stk. 3, er fastsat for behandlingen af en afskedigelsessag i Afskedigelsesnævnet, ikke kan tillægges præklusiv virkning i forhold til LO’s forbunds mulighed for at indbringe sagen for de almindelige domstole. Først når et LO-forbund i medfør af Hovedaftalens § 4, stk. 3, litra d, har indgivet klage til Afskedigelsesnævnet i en sag om et lovbaseret krav som følge af afskedigelse for et medlem, som er afskediget af en virksomhed, der er medlem af en af DA’s medlemsorganisatio277 Kapitel 4 § 4, stk. 3 3. § 4, stk. 3 er en voldgiftsaftale ner, findes forbundet endeligt og bindende at have valgt forum for tvistens løsning med den virkning, at der efter dette tidspunkt ikke længere kan anlægges sag om et sådant krav ved de almindelige domstole”. 278 Kapitel 4 § 4, stk. 3 4. Sagsbehandlingstiden 4. Sagsbehandlingstiden Hovedaftalens § 4, stk. 3 forudsætter en hurtig sagsbehandling, idet hovedorganisationerne anbefaler, at sager om påstået urimelige afskedigelser behandles hurtigst muligt. Formuleringen binder ikke overenskomstparterne til faste tidsrammer, men bestemmelsen forpligter parterne til at sikre, at sagsbehandlingen ikke trækker unødigt ud. For så vidt angår sager med påstand om underkendelse af en afskedigelse, er forpligtelsen til at foretage en hurtig sagsbehandling yderligere skærpet. Disse sager skal så vidt muligt være afsluttet inden udløbet af den pågældende arbejdstagers opsigelsesvarsel. Baggrunden for kravet om hurtig sagsbehandling er, at en underkendelse af afskedigelsen, inden arbejdstageren er fratrådt, alene vil betyde, at afskedigelsen annulleres. Går der længere tid, og er arbejdstageren fratrådt virksomheden, vil underkendelsen føre til genansættelse, hvilket for alle parter er en vanskeligere situation end det tilfælde, hvor ansættelsesforholdet blot kan fortsætte, som om afskedigelse ikke havde fundet sted. 279 Kapitel 4 § 4, stk. 3 a § 4, stk. 3 a Såfremt der foretages afskedigelse af en arbejdstager (1), der har været uafbrudt beskæftiget i den pågældende virksomhed i mindst 9 måneder (2), har den pågældende arbejdstager ret til at begære skriftlig oplysning om grunden til afskedigelsen (3). 280 Kapitel 4 § 4, stk. 3 a 1. Arbejdstagerbegrebet i § 4, stk. 3 a 1. Arbejdstagerbegrebet i § 4, stk. 3 a Udtrykket ”arbejdstager” omfatter både funktionærer og timelønnede arbejdstagere. Akkordarbejde og løsarbejde i havne og lignende er ifølge praksis ikke omfattet af bestemmelsen. Fra arbejdsgiverside blev det under forhandlingerne om revision af Hovedaftalen i 1981 anført, at sømænd heller ikke er omfattet af bestemmelsen, idet der henvistes til sømandsloven. LO svarede dengang, at dette spørgsmål ikke var afklaret, og at der var taget forbehold herom ved Hovedaftalen af 1960. I praksis har der ikke været indbragt sager om afskedigelse af sømænd for Afskedigelsesnævnet. Dette må sammen med den tid, der nu er gået, tolkes således, at udtrykket arbejdstagere ikke omfatter sømænd. 281 Kapitel 4 § 4, stk. 3 a 2. Anciennitetskravet 2. Anciennitetskravet Hovedaftalens § 4, stk. 3 a fastslår, at en arbejdstager, der har været uafbrudt beskæftiget i den pågældende virksomhed i mindst 9 måneder, har ret til at begære skriftlig oplysning om grunden til afskedigelsen. Isoleret set fastslår § 4, stk. 3 a blot, at virksomheden først har pligt til at give arbejdstageren en skriftlig begrundelse for afskedigelsen, når vedkommende har været beskæftiget uafbrudt i virksomheden i 9 måneder og har anmodet om at få en begrundelse for afskedigelsen. Bestemmelsen skal imidlertid ses i sammenhæng med de øvrige bestemmelser i Hovedaftalens § 4, stk. 3, og bestemmelsen indebærer derfor også den betingelse, at den afskedigede for at rejse en sag for Afskedigelsesnævnet skal have været uafbrudt beskæftiget i virksomheden i mindst 9 måneder. Kravet om 9 måneders uafbrudt beskæftigelse indebærer, at Hovedaftalen på dette punkt indeholder en anden – og for arbejdstageren gunstigere – regel end den, der findes i funktionærlovens § 2 b. Efter funktionærloven er det en betingelse for at kunne stille krav om godtgørelse for usaglig afskedigelse, at funktionæren har opnået 12 måneders uafbrudt beskæftigelse i virksomheden. Kravet om 9 måneders uafbrudt beskæftigelse skal være opfyldt på opsigelsestidspunktet. Se f.eks. ♦AFSKN ♦ 63/1980: Nævnet udtalte, at ”… en afskedigelse af en medarbejder sker, når denne modtager sin opsigelse, uanset om den faktiske fratræden eventuelt først sker efter udløbet af et opsigelsesvarsel”. Da afskedigelsen finder sted på det tidspunkt, hvor arbejdstageren modtager sin opsigelse, er det altså på dette tidspunkt, at kravet om 9 måneders anciennitet skal være opfyldt. Se også ♦AFSKN ♦ 20071062 (Elite-Miljø): En medarbejder blev ansat i marts måned og derpå opsagt i november måned til fratræden med udgangen af marts måned året efter. Da medarbejderen på opsigelsestidspunktet havde mindre end 9 måneders anciennitet, blev en påstand om sagens afvisning fra Afskedigelsesnævnet taget til følge. Såfremt begge parter er enige om at begære en sag behandlet ved Afskedigelsesnævnet, kan anciennitetskravet på 9 måneder fraviges. 282 Kapitel 4 § 4, stk. 3 a 3. Skriftlig begrundelse 3. Skriftlig begrundelse Hovedaftalens bestemmelse om, at der skal være en begrundelse for at afskedige en arbejdstager, er som ovenfor nævnt knyttet til kravet om 9 måneders uafbrudt beskæftigelse i virksomheden. Hovedaftalens § 4, stk. 3 a adskiller sig fra funktionærlovens § 2, stk. 7 derved, at der for så vidt ikke er noget krav om, at en opsigelse afgives skriftligt. Derimod har den afskedigede – som i funktionærlovens § 2, stk. 7 – altid ret til at kræve en skriftlig begrundelse for afskedigelsen. Den skriftlige begrundelse, som arbejdstageren kan kræve at få, skal sætte arbejdstageren og dennes organisation i stand til at vurdere, om der skal rejses en sag mod virksomheden om urimelig/vilkårlig afskedigelse. Der er intet krav om, at begrundelsen skal være omfattende og udtømmende, men begrundelsen må ikke være misvisende. Er begrundelsen misvisende eller ukorrekt, vil det efter omstændighederne komme arbejdsgiveren til skade. Se f.eks. ♦AFSKN ♦ 137/1983: Afskedigelsesnævnet konstaterede, at der var anvendt en række urigtige eller utilstrækkelige begrundelser for afskedigelsen af arbejdstageren. Nævnet fandt på den baggrund ikke, at afskedigelsen kunne anses for rimeligt begrundet i virksomhedens eller den afskedigedes forhold. Samtidig bemærkede nævnet, at afskedigelsen formentlig kunne have været sagligt begrundet i arbejdsmangel, men at dette først blev påberåbt under sagen. Kendelsen er ikke udtryk for, at en urigtig eller utilstrækkelig begrundelse altid og alene af den grund vil føre til, at en afskedigelse kendes uberettiget. Kendelsen illustrerer derimod den risiko, der er forbundet med ikke straks at give en retvisende og udtømmende begrundelse for en afskedigelse, og kommer den reelle begrundelse for en afskedigelse først frem under selve nævnsforhandlingen, er det for sent til, at denne begrundelse kan komme i betragtning ved vurderingen af afskedigelsens rimelighed. 283 Kapitel 4 § 4, stk. 3 b § 4, stk. 3 b Hvis man fra arbejdstagerside hævder, at afskedigelsen er urimelig og ikke begrundet i arbejdstagerens eller virksomhedens forhold (1), kan afskedigelsen kræves behandlet lokalt (2) mellem repræsentanter for virksomhedens ledelse og dens arbejdstagere. Den lokale forhandling skal være afsluttet inden for en frist af 14 dage fra underretning om afskedigelsen (3). Såfremt arbejdsgiveren har afgivet åbenbart urigtige oplysninger om grunden til afskedigelsen, som er af væsentlig betydning for sagen, regnes ovennævnte frist fra det tidspunkt, hvor arbejdstagersiden blev eller burde være blevet bekendt med de korrekte oplysninger. Den lokale forhandling skal dog være afsluttet inden 3 måneder fra underretning om afskedigelsen (4). 284 Kapitel 4 § 4, stk. 3 b 1. Arbejdstagerens eller virksomhedens forhold 1. Arbejdstagerens eller virksomhedens forhold Det fremgår indirekte af § 4, stk. 3 b, at afskedigelser, der reelt er begrundet i medarbejderens eller virksomhedens forhold, anses for rimelige. Afskedigelser begrundet i virksomhedens forhold kan f.eks. være afskedigelser, der er forårsaget af svigtende ordretilgang, afskedigelser på grund af rationaliseringstiltag i form af omlægning af produktion eller afskedigelser som følge af organisationsændringer. Sådanne afskedigelser anses som udgangspunkt for rimelige, hvis de finder sted som følge af en reel arbejdsmangel – uanset om arbejdsmanglen er indtrådt eller må forventes at indtræde på et senere tidspunkt. Afskedigelser begrundet i arbejdstagerens forhold omfatter alle de situationer, der kendes fra ansættelsesretten, f.eks. svigtende arbejdsindsats, samarbejdsvanskeligheder, uhæderlighed, lydighedsnægtelse, illoyal optræden m.v. 1.1 Arbejdsmangel Det følger af Afskedigelsesnævnets praksis, at det i en arbejdsmangelsituation som udgangspunkt tilkommer arbejdsgiveren ud fra saglige hensyn at afgøre, hvem af de ansatte der skal afskediges. Nævnet har altså som udgangspunkt ikke pligt til at inddrage spørgsmålet om anciennitet ved vurderingen heraf, og allerede i 1961 fastslog nævnet, at der ikke består en pligt for arbejdsgiveren til at gennemføre afskedigelser efter det såkaldte SIFU-princip (”Sidst Ind Først Ud”). Se ♦AFSKN ♦ 3/1961: Opmanden anførte, at arbejdsgiveren i den foreliggende situation, hvor det var nødvendigt at indskrænke medarbejderstaben, måtte være berettiget til efter et skøn over de ansattes kvalifikationer i relation til virksomhedens tarv at afskedige den, han herefter mente bedst at kunne undvære. En afskedigelse vil dog – selv om der foreligger arbejdsmangel – kunne være usaglig, hvis Afskedigelsesnævnet f.eks. finder det godtgjort, at arbejdsgiveren har lagt vægt på usaglige hensyn ved udvælgelsen af de medarbejdere, der er blevet opsagt, hvis arbejdsgiveren har undladt at tage påkrævede særlige hensyn ved udvælgelsen, eller hvis det godtgøres, at arbejdsgiveren har benyttet en arbejdsmangelsituation til at skille sig af med medarbejdere, som man af andre grunde måtte ønske at afskedige. Den omstændighed, at der foreligger arbejdsmangel, er derfor ikke ensbetydende med, at anciennitet ikke er et kriterium, som skal indgå i arbejdsgiverens beslutningsgrundlag, når det skal afgøres, hvilke medarbejdere der bedst kan und285 Kapitel 4 § 4, stk. 3 b 1. Arbejdstagerens eller virksomhedens forhold væres, og ønsker arbejdsgiveren at afskedige medarbejdere med mere end 25 års anciennitet på opsigelsestidspunktet, påhviler det arbejdsgiveren at godtgøre, at afgørende hensyn har gjort det påkrævet at afskedige netop de pågældende medarbejdere. Endelig kan det i den gældende overenskomst, i en lokalaftale eller ved en kutyme på virksomheden være direkte fastslået, at anciennitetshensyn skal tillægges betydning også ved vurderingen af en afskedigelses rimelighed. I tilfælde af forventet arbejdsmangel har Afskedigelsesnævnet peget på, at en ”sikkerhedsopsigelse” af samtlige medarbejdere er ansættelsesretligt uacceptabel, hvis den forventede arbejdsmangel – hvis den indtræder – reelt kun får konsekvenser for en del af medarbejderne. ♦AFSKN ♦ 1356/06 m.fl. (Color Line Danmark A/S): ”Ansættelsesretligt er det ikke acceptabelt, at virksomheden som sket ultimo 2005 valgte at opsige alle medarbejderne med 6 måneders varsel til fratræden den 1. april, hvor ændringerne skulle træde i kraft – alt med den virkning, at tilrettelæggelsen af den fremtidige struktur og beslutningen om, hvem af medarbejderne der kunne fortsætte i virksomheden, først blev truffet et stykke henne i opsigelsesperioden. Dette forhold må tillægges vægt ved vurderingen på opsigelsestidspunktet af det saglige grundlag for opsigelserne. Men forholdet er ikke eneafgørende ved vurderingen af sagligheden af opsigelsen af hver af de medarbejdere, som nærværende sag angår.” Mere end 25 års anciennitet Afskedigelsesnævnet beskæftiger sig regelmæssigt med sager, hvori en eller flere medarbejdere med meget lang anciennitet opsiges på grund af arbejdsmangel. I en arbejdsmangelssituation tilkommer det arbejdsgiveren ud fra saglige kriterier at afgøre, hvem af de ansatte der skal afskediges. Har de opsagte medarbejdere imidlertid mere end 25 års anciennitet på opsigelsestidspunktet, påhviler det virksomheden at godtgøre, at afgørende hensyn har gjort det påkrævet at afskedige netop de pågældende medarbejdere. Se f.eks. ♦AFSKN ♦ 1112/2003 (Dansk Eternit A/S): Afskedigelsesnævnet udtalte, at ”Det følger af Afskedigelsesnævnets praksis, at det i en arbejdsmangelsituation som udgangspunkt tilkommer en arbejdsgiver ud fra saglige hensyn at afgøre, hvem af de ansatte der skal afskediges. For så vidt angår de fire medarbejdere med under 25 års anciennitet findes det ubetænkeligt at fastslå, at disse afskedigelser var saglige. Ifølge 286 Kapitel 4 § 4, stk. 3 b 1. Arbejdstagerens eller virksomhedens forhold Nævnets praksis påhviler der imidlertid en virksomhed en særlig forpligtelse til så vidt muligt at undlade at afskedige medarbejdere, der har været uafbrudt beskæftiget i virksomheden i mere end 25 år. Det påhviler derfor virksomheden at godtgøre, at afgørende hensyn har gjort det påkrævet at afskedige de 5 medarbejdere med mere end 25 års anciennitet”. Det er ancienniteten på opsigelsestidspunktet der er afgørende for anvendelsen af 25-årsreglen. Se f.eks. ♦AFSKN ♦ 1186/04 (Dalum Papir A/S): Afskedigelsesnævnet udtalte, at ”Det er ubestridt, at der forelå arbejdsmangel, der nødvendiggjorde afskedigelser på virksomheden. På denne baggrund og efter det i øvrigt oplyste er der ikke godtgjort noget grundlag for at kritisere afskedigelsen af B, der på opsigelsestidspunktet havde mindre en 25 års anciennitet på virksomheden. Ifølge Afskedigelsesnævnets praksis påhviler der imidlertid arbejdsgiveren en særlig forpligtelse til så vidt muligt at undlade at afskedige medarbejdere, der har været uafbrudt beskæftiget i virksomheden i mere end 25 år. Det påhviler derfor virksomheden at godtgøre, at afgørende hensyn har gjort det påkrævet at afskedige A med mere end 25 års anciennitet på opsigelsestidspunktet”. Kravet om 25 års ansættelse på opsigelsestidspunktet er ubetinget. Se f.eks. ♦AFSKN ♦ 1267/08 (Wega A/S): Opmanden udtalte, at ”Allerede fordi A på opsigelsestidspunktet havde 24 år og 6 måneders anciennitet, falder opsigelsen uden for den efter Afskedigelsesnævnets praksis opstillede 25-årsregel”. 25-årsreglen indebærer derfor, at der påhviler arbejdsgiveren en særlig forpligtelse til så vidt muligt ikke at afskedige medarbejdere med mere end 25 års anciennitet. Når behov herfor alligevel opstår, påhviler det arbejdsgiveren at godtgøre, at afgørende hensyn har gjort det påkrævet at afskedige netop den pågældende medarbejder frem for en medarbejder med kortere anciennitet. Heri indgår bl.a., at arbejdsgiveren må godtgøre, at mulighederne for omplacering er undersøgt. Denne undersøgelse skal ske på det sted og i den virksomhed, hvor den der skal afskediges, er beskæftiget. Se f.eks. ♦AFSKN ♦ 20120083 (Danfoss A/S): Opmanden anførte, at ”… virksomheden ikke hverken efter Hovedaftalen eller på andet grundlag i øvrigt er forpligtet til at søge medarbejderne omplaceret til stillinger i andre selskaber”. 287 Kapitel 4 § 4, stk. 3 b 1. Arbejdstagerens eller virksomhedens forhold Mindre end 25 års anciennitet Har de opsagte medarbejdere mindre end 25 års anciennitet på opsigelsestidspunktet, vil Afskedigelsesnævnet sædvanligvis acceptere arbejdsgiverens beslutning om, hvilke medarbejdere der ud fra saglige kriterier bedst kan undværes og derfor afskediges. Nævnet har dog i adskillige nyere afgørelser påpeget, at lang anciennitet – f.eks. anciennitet på 14 år – må tages i betragtning ved valget af, hvilke medarbejdere der skal opsiges. Se f.eks. ♦AFSKN ♦ 20120092 (Spændcom A/S): En virksomhed opsagde 19 medarbejdere med fortrinsvis kort anciennitet, her i blandt dog A og B med anciennitet på henholdsvis 14 år og 6 år. Opmanden udtalte, at virksomheden for at leve op til kravene i Hovedaftalens § 4, stk. 3 havde haft pligt til at tillægge A og B’s anciennitet en ikke uvæsentlig vægt. Samtidig påpegede opmanden, at der ikke var tilvejebragt oplysninger, der overbevisende kunne begrunde at A og B skulle afskediges frem for medarbejdere med væsentlig kortere anciennitet. ♦AFSKN ♦ 20120176 (Jørns Busrejser): Opmanden udtalte, at ”Ved valget af, hvilken rutebilchauffør der skulle afskediges, har virksomheden haft pligt til at tillægge Ib Eigil Pedersens ansættelsesanciennitet på 14 år en ikke uvæsentlig vægt”. Opmanden fandt, at ”Der er således ikke oplyst en saglig og troværdig begrundelse for, at Ib Eigil Pedersen blev afskediget frem for en rutebilchauffør med kortere anciennitet. Hovedaftalens § 4, stk. 3, om forbud mod vilkårlighed er derfor tilsidesat”. 288 Kapitel 4 § 4, stk. 3 b 2. Lokal forhandling 2. Lokal forhandling Hovedaftalens § 4, stk. 3 b fastslår som yderligere betingelse for, at en sag om urimelig afskedigelse kan behandles ved Afskedigelsesnævnet, at parterne, inden 14 dage efter at meddelelsen om afskedigelsen er modtaget, gennemfører en lokal forhandling mellem repræsentanter for virksomhedens ledelse og arbejdstageren. Lokalforhandlingen er alene et anliggende mellem virksomhedens ledelse og den/de berørte arbejdstagere, og den lokale forhandling er derfor organisationerne og deres repræsentanter uvedkommende. I bemærkningerne til Hovedaftalen af 1960 var det fremhævet, at ”De opstillede regler taler for sig selv, og det skal blot fremhæves, at man har lagt vægt på, at den påståede urimelige afskedigelse først og fremmest gøres til genstand for lokal drøftelse, idet det er hovedorganisationernes opfattelse, at der ofte foreligger misforståelser, der på denne måde kan bringes ud af verden. Det er tanken, at virksomhederne ved disse lokale drøftelser skal være repræsenteret ikke alene ved arbejdslederne, men som regel også ved den øverste ansvarlige ledelse”. I Afskedigelsesnævnets praksis fortolkes kravet om lokal forhandling meget liberalt, da større formelle krav til indholdet af forhandlingen i mange tilfælde vil kunne betyde, at det er praktisk umuligt for arbejdstagerne at påberåbe sig bestemmelsen om urimelige afskedigelser. Se f.eks. ♦AFSKN ♦ 131/1983: Nævnet udtalte, at ”… ved små virksomheder som den her omhandlede, kan der til opfyldelse af kravet normalt næppe kræves mere, end at mesteren og svenden har talt med hinanden om afskedigelsen. At stille større formelle krav til forhandlingen vil reelt betyde, at det ville blive praktisk taget umuligt for arbejdstagerne at påberåbe sig Hovedaftalens § 4 ved afskedigelser på virksomheder i en størrelsesorden, som den her omhandlede”. ♦AFSKN ♦ 409/1990: Afskedigelsesnævnet konstaterede, at A var tillidsrepræsentant, da hun fik overrakt sin afskedigelse, og hun ved den lejlighed udtalte, at hun ikke kunne forstå den, hvorfor hun bad om at måtte ringe til sin fagforening. Der fandtes herved at have været holdt lokal forhandling, da det syntes urimeligt og formalistisk at kræve, at hun en af de følgende dage skulle anmode om en ny forhandling. Kravet om lokal forhandling betragtes derfor i praksis for opfyldt, hvis blot lederen og den afskedigede har talt med hinanden om afskedigelsen. 289 Kapitel 4 § 4, stk. 3 b 2. Lokal forhandling Også en tillidsrepræsentants protest eller en kollektiv indsigelse mod en afskedigelse må anses for at opfylde kravet om lokal forhandling, og tilsvarende gælder, hvis en repræsentant fra den lokale afdeling henvender sig til virksomheden. Såfremt en virksomhed nægter at medvirke til afholdelse af lokal forhandling, vil dette kunne betragtes som et brud på Hovedaftalens regler. ♦ARD ♦ 91.353 (09.07.1992) (AT 1992 s. 130): En virksomhed nægtede at deltage i et aftalt møde om en afskedigelse af en medarbejder med en fagforeningsrepræsentant. Retten fandt, at bestemmelsen om lokal forhandling i Hovedaftalens § 4, stk. 3 b ”… navnlig ved små virksomheder må fortolkes liberalt, og at den i bestemmelsen nævnte lokale forhandling ikke er et organisationsanliggende” Under henvisning til, at den afskedigede omgående rettede henvendelse til den lokale forbundsafdeling, og til virksomhedens oprindelige accept af et møde, fandtes virksomheden at ”… have handlet overenskomststridigt ved at nægte at deltage i det aftalte møde”. Boden fastsattes til 10.000 kr. 290 Kapitel 4 § 4, stk. 3 b 3. Indsigelsesfristen 3. Indsigelsesfristen Det centrale element i § 4, stk. 3 b er kun i mindre grad de formelle forhold omkring lokalforhandlingen og i højere grad, at virksomhedens ledelse inden 14 dage efter afskedigelsen af en arbejdstager gøres opmærksom på, at afskedigelsen anses for urimelig. Hvis arbejdstageren overskrider 14-dagesfristen, vil Afskedigelsesnævnet uden videre afvise at behandle sagen, hvis der nedlægges påstand herom. Dette gælder dog ikke, hvis det kan lægges til grund, at fristoverskridelsen beror på virksomhedens forhold. Se f.eks. ♦AFSKN ♦ 131/1983: På trods af en begæring herom undlod arbejdsgiveren at begrunde afskedigelsen af en arbejdstager. Arbejdsgiveren havde i begyndelsen afvist at give en begrundelse for afskedigelsen og gav derefter en ufuldstændig begrundelse. Allerede af den grund kunne virksomheden ikke påberåbe sig en eventuel overskridelse af fristen for lokalforhandling. ♦AFSKN ♦ 158/1984: Afskedigelsesnævnet lagde vægt på, at en fristoverskridelse beroede på virksomhedens forhold, men fremhævede også, at indsigelsen mod fristoverskridelsen ikke havde været fremsat på det forberedende møde, hvilket havde betydning for, om sagen skulle afvises. ♦AFSKN ♦ 20131046 (Allianceplus A/S): Ved en virksomhedsoverdragelse den 1. oktober 2012 blev en medarbejders ansættelsesforhold omfattet af Serviceover enskomsten mellem DI og 3F Privat/Landssammenslutningen for Rengøring og Service under Serviceforbundet. Dog forblev de personlige løn- og ansættelsesvilkår, som fulgte af Overenskomst 2011-2013 for Specialarbejdere i Københavns Kommune og Frederiksberg Kommune, gældende som individuelle vilkår indtil den 31. marts 2013. Da medarbejderen den 29. november 2012 blev afskediget, kunne hun således påberåbe sig sidstnævnte overenskomsts § 20, stk. 5 og 6, om underretning af sin organisation og retten til at kræve forhandling. Virksomheden foretog ikke skriftlig underretning af organisationen, da medarbejderen blev opsagt. Hun kontaktede selv 3F, som herefter den 19. december 2012 begærede forhandling i sagen, det vil sige inden for fristen på 1 måned, som fremgår af § 20, stk. 6 i Overenskomst 2011-2013 for Specialarbejdere i Københavns Kommune og Frederiksberg Kommune. På den anførte baggrund findes A – uanset 14-dagesfristen i Hovedaftalens § 4, stk. 3, litra b – ikke at være afskåret fra at indbringe sagen for Afskedigelsesnævnet efter det forgæves mæglingsmøde den 4. oktober 2013. 291 Kapitel 4 § 4, stk. 3 b 4. Åbenbart urigtige oplysninger 4. Åbenbart urigtige oplysninger Har en arbejdsgiver afgivet åbenbart urigtige oplysninger om grunden til afskedigelsen, og er de urigtige oplysninger af væsentlig betydning for sagen, regnes fristen for afslutning af den lokale forhandling fra det tidspunkt, hvor arbejdstagersiden blev eller burde være blevet bekendt med de korrekte oplysninger. Den lokale forhandling skal dog være afsluttet inden 3 måneder fra underretning om afskedigelsen. Bestemmelsen skal ses i sammenhæng med, at den opsagte medarbejder på baggrund af den begrundelse, som arbejdsgiveren har givet for opsigelsen, skal træffe beslutning om, hvorvidt en sag ønskes rejst eller ej. Hvis arbejdsgiveren har afgivet åbenbart urigtige oplysninger om årsagen til afskedigelsen, kan den afskedigedes beslutning blive baseret på et fejlagtigt grundlag, og 14-dagesfristen ville da kunne afskære den afskedigede fra at omgøre sin beslutning om ikke at ønske sagen rejst. 292 Kapitel 4 § 4, stk. 3 c § 4, stk. 3 c Opnås der ikke herved enighed, skal der, hvis det interesserede fagforbund (1) (eventuelt centralledelse) begærer sagen videreført, omgående optages forhandling (2) mellem organisationerne (3). 293 Kapitel 4 § 4, stk. 3 c 1. Det interesserede fagforbund 1. Det interesserede fagforbund Det følger af § 4, stk. 3 c, at det er ”… det interesserede fagforbund”, der træffer beslutning om at videreføre en sag til organisationsforhandling. Det ”… interesserede fagforbund” vil typisk være det forbund, hvori den afskedigede er organiseret. I nogle tilfælde vil forbundet samtidig være det overenskomstbærende forbund, i andre tilfælde ikke. Der gælder ikke et krav om, at arbejdstageren skal være organiseret i et overenskomstbærende forbund, for at en sag kan begæres videreført i Afskedigelsesnævnets regi, men da det er det ”… interesserede fagforbund”, der har påtalekompetencen og dermed råder over adgangen til at indbringe sagen for nævnet, må den uorganiserede arbejdstager – for at få sin sag behandlet ved Afskedigelsesnævnet – overbevise forbundet om, at det har en særlig interesse i at føre sagen. Lykkes dette ikke, må det være op til den pågældende uorganiserede arbejdstager at indbringe sagen for de ordinære domstole. Opstår der mellem flere interesserede fagforbund uenighed om, hvilket af forbundene der har kompetencen til at indbringe en sag for Nævnet, tilkommer kompetencen det overenskomstbærende forbund, hvis dette er blandt de inter esserede. 294 Kapitel 4 § 4, stk. 3 c 2. Omgående forhandling 2. Omgående forhandling Det følger af § 4, stk. 3 c, at en organisationsforhandling skal gennemføres ”… omgående” såfremt det interesserede fagforbund efter en forgæves lokalforhandling begærer en sag videreført. § 4, stk. 3 c indeholder imidlertid ikke en nærmere tidsmæssig afgrænsning af kravet på en ”… omgående” forhandling mellem organisationerne. Den indledende anbefaling i Hovedaftalens § 4, stk. 3 om, at alle sager ”… skal behandles hurtigst muligt af de berørte parter”, må indebære, at det interesserede forbund har ret til inden for et vist, kortere tidsrum at undersøge og bedømme en sag, og derpå, når denne vurdering er foretaget, beslutte om sagen skal begæres videreført eller ej. Hensigten med bestemmelsen er samtidig, at arbejdsgiveren så hurtigt som muligt skal have klarhed over, om sagligheden af opsigelsen anfægtes eller ej. En beslutning om at videreføre sagen må derfor hurtigst muligt meddeles den modstående arbejdsgiverorganisation, og herefter skal der ”… omgående” optages forhandling. Går der længere tid fra den lokale forhandlings afslutning, til det interesserede fagforbund retter henvendelse til den modstående arbejdsgiverorganisation, vil man fra arbejdsgiverside – når forhandlingen finder sted – kunne gøre gældende, at sagen må anses som opgivet fra arbejdstagerside, fordi arbejdstagerorganisationen ikke ”… omgående” anmodede om en forhandling. Afskedigelsesnævnets praksis indikerer i overensstemmelse hermed, at en sags konkrete omstændigheder – herunder om der fra arbejdsgiverside er gjort indsigelse over for fagforbundets passivitet – kan tillægges betydning ved bedømmelsen af, om der ”… omgående” er optaget forhandling. Se f.eks. ♦AFSKN ♦ 287/1988: Parternes uoverensstemmelse blev forhandlet lokalt den 29. januar, og først den 24. februar begærede forbundet organisationsforhandling. Nævnet udtalte, at ”Selv om forbundet først begærede organisationsforhandling den 24. februar 1988, findes dette ikke at burde føre til afvisning af sagen, i hvert fald ikke når indklagede først i svarskrift af 18. marts gjorde denne indsigelse gældende”. ♦AFSKN ♦ 970 og 971/2001 (IN Invest ApS): To medarbejdere blev opsagt den 23. marts. Den 16. maj protesterede fagforbundet og gjorde gældende, at opsigelserne var usaglige. Mæglingsmøder blev først gennemført i oktober sam295 Kapitel 4 § 4, stk. 3 c 2. Omgående forhandling me år. Afskedigelsesnævnet fandt, at afholdelse af mæglingsmøde ”… knap 5 måneder senere” klart ikke overholdt Hovedaftalens krav om ”omgående forhandling”. Da der ikke mellem parterne var aftalt suspension af fristen, og da virksomheden på et mæglingsmøde havde protesteret mod sagens videreførelse under henvisning til forbundets passivitet, blev det besluttet at sagerne måtte afvises fra realitetsbehandling i Afskedigelsesnævnet. I almindelighed må det derfor antages, at der skal foreligge en ganske særlig begrundelse for, at der går mere end en måned fra afholdelse af den lokale forhandling, til organisationsforhandlingen begæres. 296 Kapitel 4 § 4, stk. 3 c 3. Organisationsforhandling 3. Organisationsforhandling Hovedaftalens § 4, stk. 3 c bestemmer, at der skal gennemføres en organisationsforhandling, hvis der ikke opnås enighed ved den lokale forhandling, og det interesserede fagforbund ønsker sagen videreført. Organisationsforhandlingen kan finde sted lokalt eller på et hvilket som helst andet af organisationerne valgt sted. I almindelighed er der tale om en forhandling mellem et fagforbund, eventuelt ved forbundets lokale afdeling, og virksomhedens arbejdsgiverforening. Kravet om organisationsforhandling er naturligt rettet mod den situation, hvor der består et overenskomstforhold mellem en arbejdstagerorganisation på den ene side og en arbejdsgiverorganisation på den anden. Da Afskedigelsesnævnet imidlertid også kan behandle sager for uorganiserede arbejdsgivere, må forhandlingen i disse tilfælde holdes mellem virksomheden og fagforbundene. I de tilfælde, hvor en uorganiseret virksomhed nægter at efterkomme en anmodning fra et fagforbund om organisationsforhandling, vil virksomhedens afslag blive anset for at opfylde kravet. Organisationsforhandling anses da for at være afholdt, men uden at enighed kunne opnås. I modsat fald ville virksomheden kunne forhindre sagsbehandlingen blot ved at nægte at deltage i en organisationsforhandling. 297 Kapitel 4 § 4, stk. 3 d § 4, stk. 3 d Opnås der ikke herved enighed, har det interesserede fagforbund (eventuelt centralledelse) ret til at indgive klage til et af hovedorganisationerne nedsat Afskedigelsesnævn (1). Klagen skal være Afskedigelsesnævnets sekretariat og den modstående organisation i hænde inden for en frist af 7 dage efter afslutningen af organisationernes forhandling (2). Regler om Afskedigelsesnævnets sammensætning og sagsbehandling fastsættes i en forretningsorden for Nævnet (3). 298 Kapitel 4 § 4, stk. 3 d 1. Klage til Afskedigelsesnævnet 1. Klage til Afskedigelsesnævnet Det følger af Hovedaftalens § 4, stk. 3 d, at en forgæves organisationsforhandling giver det interesserede fagforbund ret til at indgive klage til Afskedigelsesnævnet. Afskedigelsesnævnet består af fem faste medlemmer, der alle er valgt for fem kalenderår ad gangen. De faste medlemmer består af to repræsentanter fra LO, to repræsentanter fra DA samt Nævnets formand, der ved valgperiodens begyndelse skal være fungerende højesteretsdommer. Der er til Afskedigelsesnævnets virke knyttet en detaljeret forretningsorden, bilag 3. 1.1 Afskedigelsesnævnets afgørelseskompetence Det er en forudsætning for Afskedigelsesnævnets kompetence til at behandle en afskedigelsessag, at Hovedaftalen mellem DA og LO er gældende for ansættelsesforholdet. Er der tvivl om dette, kan det være afgørende, om parterne på sagens indledende stadier har været enige om at lade sagen behandle ved Afskedigelsesnævnet. Se f.eks. ♦AFSKN ♦ 357/1989: Afskedigelsesnævnet fandt, at Hovedaftalen var gældende for et ansættelsesforhold, og påpegede, at parterne ifølge et af disse underskrevet mæglingsmødereferat i øvrigt var enige om at lade sagen behandle ved nævnet. Afskedigelsesnævnet har alene kompetence til at tage stilling til berettigelsen af en afskedigelse, mens parterne må behandle andre forhold ved faglig voldgift eller ved Arbejdsretten. Nævnet tager således ikke stilling til, om der er begået overenskomstbrud eller andre retsbrud. Afskedigelsesnævnet er kun kompetent til at behandle sager om afskedigelser med henblik på fratræden. Se f.eks. ♦AFSKN ♦ 785/1997: I sagen, der alene omhandlede en vilkårsændring, udtalte nævnet at ”Det i § 4, stk. 3, i Hovedaftalen mellem DA og LO omtalte Afskedigel299 Kapitel 4 § 4, stk. 3 d 1. Klage til Afskedigelsesnævnet sesnævn er efter 1. pkt. alene kompetent til at påkende ”klager over påståede, urimelige afskedigelser”. Da A ikke er opsagt med henblik på fratræden, men alene med henblik på fratagelse af funktionen som supervisor, der medførte et månedligt tillæg, og da den omstændighed, at denne ansættelsesændring kun har kunnet gennemføres med det samme opsigelsesvarsel, der gælder ved afskedigelse, ikke kan føre til andet resultat, må indklagedes afvisningspåstand tages til følge”. Selv om en væsentlig vilkårsændring på mange måder kan minde om en afskedigelse, er det altså alene nævnets opgave at tage stilling i de sager, hvor en arbejdstager opsiges med henblik på et ophør af arbejdsforholdet og fratræden. Uoverensstemmelser, der både vedrører påstået uretmæssig bortvisning og påstået urimelig afskedigelse, kan dog behandles under ét ved Afskedigelsesnævnet, hvis parterne er enige herom. Afskedigelsesnævnet foretager ikke en selvstændig prøvelse af afgørelser truffet af en faglig voldgiftsret. Er en afskedigelsessag indbragt for en faglig voldgift i stedet for Afskedigelsesnævnet, er der derfor ikke senere mulighed for at få sagen afprøvet ved Afskedigelsesnævnet. Se f. eks. ♦AFSKN ♦ 41/1978: Afskedigelsesnævnet udtalte, at en faglig voldgiftsret havde taget stilling til, at afskedigelsen var begrundet i arbejdsmangel, hvorefter der om spørgsmålet var truffet en for parterne bindende afgørelse med den virkning, at det samme spørgsmål ikke på ny kunne kræves afgjort under sagen for Afskedigelsesnævnet. Nævnet kan altså ikke fungere som klageinstans. Afskedigelsesnævnet har altid kompetence til at træffe afgørelse i en afskedigelsessag, såfremt Hovedaftalens betingelser for – og bestemmelser om – indbringelse af sagen for Nævnet er fulgt. Det gælder også, selv om der i en overenskomst er fastlagt særlige regler for behandling af afskedigelser. Se f.eks. ♦AFSKN ♦ 182/1985: For Afskedigelsesnævnet blev det gjort gældende, at en sag måtte afvises, da der i overenskomsten var aftalt en særlig procedure for fagretlig behandling, som i den konkrete sag ikke var fulgt, men som i alle tidligere afskedigelsessager havde været fulgt. Afskedigelsesnævnets medlemmer udtalte i enighed, at Hovedaftalens regler var iagttaget, hvorfor påstanden om afvisning ikke kunne tages til følge. 300 Kapitel 4 § 4, stk. 3 d 2. Klagefristen 2. Klagefristen Det følger af pkt. 2 i Afskedigelsesnævnets forretningsorden, at en klage til Afskedigelsesnævnet skal være skriftlig. Det er en væsentlig betingelse, at klagen indgives til Afskedigelsesnævnets sekretariat, så klagen er Nævnet i hænde inden 7 hverdage efter afslutningen af organisationsforhandlingen. Arbejdstagersiden skal herudover inden for samme 7-dagesfrist indgive klagen til den modstående organisation. Overskrider den klagende part denne frist, afviser Afskedigelsesnævnet sagen, såfremt modparten (den indklagede) nedlægger påstand herom. Afskedigelsesnævnets sekretariat vil altid gøre den indklagede bekendt med, at der er indgivet en klage, og afskedigelsesnævnet vil i samme forbindelse opfordre den indklagede til at reagere, hvis klagen ikke allerede er modtaget. En manglende reaktion vil derfor kunne komme indklagede til skade ved at afskære den pågældende fra at påberåbe sig 7-dagesfristen. 301 Kapitel 4 § 4, stk. 3 d 3. Afskedigelsesnævnets forretningsorden 3. Afskedigelsesnævnets forretningsorden Afskedigelsesnævnets forretningsorden er optrykt som bilag 3. Der henvises i øvrigt til ”Afskedigelsesnævnet – Sagsbehandling og praksis”, 6. udgave, 2013. 302 Kapitel 4 § 4, stk. 3 e § 4, stk. 3 e Nævnet afsiger en motiveret kendelse (1). Hvis Nævnet måtte finde, at den foretagne opsigelse er urimelig og ikke begrundet i arbejdstagerens eller virksomhedens forhold, kan Nævnet efter påstand herom underkende opsigelsen (2), medmindre samarbejdet mellem virksomheden og arbejdstageren har lidt væsentlig eller må antages at lide væsentlig skade ved en fortsættelse af ansættelsesforholdet (3). Finder Nævnet, at opsigelsen er urimelig, men at ansættelsesforholdet alligevel ikke skal fortsætte, eller nedlægges der påstand om godtgørelse for en urimelig afskedigelse, jf. ovenfor, kan Nævnet bestemme, at virksomheden skal betale den pågældende en godtgørelse. Størrelsen af denne skal afhænge af sagens omstændigheder og ancienniteten af den uberettiget afskedigede arbejdstager. Godtgørelsen kan ikke overstige 52 ugers løn beregnet efter den afskedigede arbejdstagers gennemsnitsfortjeneste gennem det sidste år (4). 303 Kapitel 4 § 4, stk. 3 e 1. En motiveret kendelse 1. En motiveret kendelse Det fremgår af Hovedaftalens § 4, stk. 3 e, at Afskedigelsesnævnet afsiger en motiveret kendelse. Kendelsen kan gå ud på frifindelse af virksomheden for urimelig afskedigelse, underkendelse af afskedigelsen, således at ansættelsesforholdet skal fortsætte eller retableres, eller på betaling af godtgørelse for urimelig afskedigelse. 304 Kapitel 4 § 4, stk. 3 e 2. Underkendelse – genansættelse 2. Underkendelse – genansættelse At Afskedigelsesnævnet kan underkende en opsigelse indebærer, at nævnet kan bestemme, at den opsagte arbejdstager skal forblive i sit ansættelsesforhold. Hvilke konsekvenser underkendelse af en afskedigelse får, beror på, om Afskedigelsesnævnets kendelse foreligger, før eller efter at den pågældende arbejdstager er fratrådt i henhold til sit opsigelsesvarsel. Træffer nævnet afgørelse i sagen før fratrædelsestidspunktet, vil en underkendelse få karakter af en annullering af opsigelsen. Er arbejdstageren derimod fratrådt, forinden nævnets afgørelse foreligger, vil kendelsen gå ud på, at den pågældende arbejdstager skal genansættes. Uanset, om en underkendelse får karakter af en annullering eller en genansættelse, har den opsagte arbejdstager krav på sædvanlig løn i tidsrummet fra en eventuel fratræden og indtil genindtræden i stillingen finder sted. Se f.eks. ♦AFSKN ♦ 618/1994: Afskedigelsesnævnet afsagde i sag 618/1993 kendelse om, at nogle afskedigelser skulle annulleres. Efterfølgende blev sagens parter uenige om, hvorvidt virksomheden var forpligtet til at udbetale løn for den periode, hvor de afskedigede medarbejdere var fratrådt i henhold til deres opsigelsesvarsel, og indtil de genindtrådte i deres stillinger. Arbejdsgiversiden gjorde under sagen gældende, at Afskedigelsesnævnets kendelser først får virkning fra det tidspunkt, hvor de afsiges, og at en afskedigelse, som Nævnet finder urimelig, og som medfører underkendelse, derfor står ved magt, indtil sagen er afgjort. En arbejdstager der fratræder i henhold til sit opsigelsesvarsel, før nævnets kendelse er afsagt, kunne derfor efter arbejdsgiversidens opfattelse ikke have noget krav på løn i henhold til Hovedaftalen for den mellemliggende periode. Nævnet udtalte, at ”… en annullation af en afskedigelse medfører, at ansættelsesforholdet fortsætter, som om afskedigelsen ikke var sket. Dette gælder, uanset om kendelsen foreligger før eller efter opsigelsesvarslets udløb. Virksomheden er herefter forpligtet til at udbetale løn for den periode, hvor de afskedigede medarbejdere var fratrådt i henhold til opsigelsesvarslet, før Nævnets kendelse forelå”. Underkendelse af en afskedigelse indebærer ikke at arbejdstageren ubetinget skal genindtræde i den hidtidige arbejdsfunktion, være i samme afdeling, have præcis de samme tillæg m.v. En arbejdstager kan også, uden at der foreligger en afskedigelse, i en vis udstrækning forflyttes og sættes til andet arbejde. I hvilket omfang dette kan ske, afhænger af de rammer, der gælder for det pågældende ansættelsesforhold. 305 Kapitel 4 § 4, stk. 3 e 2. Underkendelse – genansættelse Underkendelse af en afskedigelse må imidlertid medføre nogle videre rammer for mulighederne for en omplacering. Når arbejdsgiveren pålægges at beholde en arbejdstager, må denne også finde sig i større ændringer end normalt for at få ansættelsesforholdet til at fungere på en for begge parter rimelig måde. Hvis Nævnet afsiger en kendelse, der forpligter en arbejdsgiver til at genansætte den afskedigede, og arbejdsgiveren nægter at følge kendelsen, foreligger der et overenskomstbrud, som forbundet vil kunne indbringe for Arbejdsretten med påstand om bod. Det er ikke muligt at gennemtvinge genansættelse ved fogedens bistand. Efter arbejdsretslovens § 12, stk. 7 anses det for en særlig skærpende omstændighed at handle i strid med en voldgiftskendelse. Dette omfatter også Afskedigelsesnævnets kendelser, og arbejdsgiveren vil derfor kunne ifalde en betydelig bod for et sådant brud. 306 Kapitel 4 § 4, stk. 3 e 3. Har samarbejdet lidt væsentlig skade? 3. Har samarbejdet lidt væsentlig skade? Det følger af § 4, stk. 3 e, at to betingelser, skal være opfyldt, for at Afskedigelsesnævnet kan afsige kendelse om, at en opsigelse skal underkendes. For det første skal der være nedlagt påstand herom og for det andet må samarbejdet mellem virksomheden og arbejdstageren ikke have lidt væsentlig skade – eller kunne antages at lide væsentlig skade – ved en fortsættelse af ansættelsesforholdet. Hvorvidt dette er tilfældet beror alene på nævnets skøn. At samarbejdet skal have lidt – eller kunne antages at ville lide – ”… væsentlig” skade ved en fortsættelse af ansættelsesforholdet blev indføjet i Hovedaftalen ved revisionen i 1993. Der er ikke afsagt kendelser, hvor Afskedigelsesnævnet har taget stilling til, hvilken selvstændig betydning tilføjelsen af ordet har haft ved skønnet over, om der kan ske genansættelse eller ej. Det må dog antages, at Afskedigelsesnævnet også før indføjelsen af ordet i § 4, stk. 3 e ved afvejningen af, om genansættelse kunne finde sted, lagde vægt på, i hvilken grad samarbejdet på virksomheden måtte antages at have lidt skade. I praksis har der derfor i højere været grad tale om at fremhæve et hidtil anvendt princip end om at indføre et anderledes vurderingskriterium. Samtidig tjener ordet ”… væsentlig” til at understrege, at der i sager, hvori der nedlægges påstand om genansættelse, altid bør foretages en nøje undersøgelse af, om der er faktorer, som vanskeliggør mulighederne for genansættelse. Hvis en virksomhed finder, at et godt samarbejde ikke kan etableres på ny, er det vigtigt, at der redegøres og argumenteres udførligt herfor under en sag, hvor der er nedlagt påstand om underkendelse. Afskedigelsesnævnets praksis viser, at nævnet ved bedømmelsen af, om en påstand om underkendelse skal tages til følge, hidtil har lagt vægt på en række forskellige forhold, der i den enkelte sag kan være mere eller mindre indgående belyst. Det er imidlertid vigtigt at gentage, at der hverken i Hovedaftalen eller i Afskedigelsesnævnets forretningsorden er fastlagt egentlige kriterier for, hvornår samarbejdet har lidt – eller ved en underkendelse vil lide – ”… væsentlig skade”. 307 Kapitel 4 § 4, stk. 3 e 3. Har samarbejdet lidt væsentlig skade? De forhold, nævnet hidtil har lagt vægt på, er derfor forhold, der hver for sig eller tilsammen kan – men ikke skal – indgå med større eller mindre vægt i nævnets vurdering. Der har hidtil været lagt vægt på • Virksomhedens størrelse • Skyld for opsigelsen/graden af usagligheden • Anciennitet • Tidligere klager, påtaler m.v. • Baggrunden for opsigelsen (virksomhedens eller arbejdstagerens forhold) • Samarbejdsforholdet til kolleger • Den afskedigedes kvalifikationer • Virksomhedens beskæftigelsessituation. Ved bedømmelsen af, om samarbejdet mellem den ansatte og virksomheden har lidt væsentlig skade, kan Nævnet inddrage et eller flere af disse forhold. Om virksomhedens størrelse og påtaler, se f.eks. ♦AFSKN ♦ 20080072 (Sterling Airlines A/S): En pilot med 17 års anciennitet blev afskediget efter to advarsler for sin opførsel. Arbejdstagersiden påstod genansættelse af piloten. Opmanden nåede i sagen frem til, at de afgivne advarsler var ubeføjede, hvorfor afskedigelsen var usaglig. Det blev ikke anset for godtgjort, at samarbejdet mellem parterne – ud fra en objektiv bedømmelse – havde lidt uoprettelig skade. Særligt lagde opmanden vægt på, at virksomhedens manglende tillid til arbejdstageren i relation til et fremtidigt samarbejde måtte antages at bygge på de forhold, der udløste advarslerne og opsigelsen. Da disse forhold savnede saglige belæg, blev piloten genansat. Opmanden bemærkede i den sammenhæng, at der var tale om en virksomhed med ca. 172 piloter. Afgørelsen i AFSKN 20080072 understøtter det klare udgangspunkt, at ansættelsesforholdet skal genoprettes ved påstand herom, hvis ikke virksomheden kan dokumentere, at samarbejdet har lidt uoprettelig skade. 308 Kapitel 4 § 4, stk. 3 e 3. Har samarbejdet lidt væsentlig skade? Om samarbejdsforholdet til kolleger, se f. eks. ♦AFSKN ♦ 1408/06 (Atlas Copco Kompressorteknik A/S): Opmanden tog ikke en påstand om genansættelse til følge, navnlig i betragtning af, at den afskedigedes adfærd udgjorde et alvorligt tillidsbrud over for en kollega. Om den afskedigedes kvalifikationer, se f.eks. ♦AFSKN ♦ 20070355 (Bornholmstrafikken A/S): På baggrund af oplysninger om den afskedigedes manglende færdigheder fandt opmanden ikke grundlag for at tage en påstand om genansættelse til følge. Om virksomhedens beskæftigelsessituation, se f.eks. ♦AFSKN ♦ 20080089 (Applus Danmark A/S): Ved afskedigelsen af en medarbejder var der ikke inddraget usaglige hensyn, men virksomheden havde måneden forinden genbesat en stilling, som den afskedigede ville have været kvalificeret til, hvorfor afskedigelsen kendtes usaglig. Afskedigelsesnævnet udtalte, at der efter det oplyste om beskæftigelsesforholdene ikke var tilstrækkeligt grundlag for genansættelse. Det må antages, at nævnet har taget hensyn til, at en genansættelse i denne situation ville bevirke, at virksomheden måtte afskedige en anden ansat. Undlader virksomheden at imødegå en påstand om underkendelse af en afskedigelse, vil det kunne lægges til grund, at samarbejdet ikke kan anses for ødelagt, med underkendelse af afskedigelsen til følge. Se f.eks. ♦AFSKN ♦ 161/1984: Afskedigelsesnævnet tog en påstand om genansættelse til følge, da de indklagede ikke under sagen havde gjort gældende, at samarbejdet mellem virksomheden og den opsagte arbejdstager havde lidt eller måtte antages at ville lide skade ved en genoptagelse af ansættelsesforholdet. Helt undtagelsesvist vil det kunne ske, at nævnets afgørelse fastslår, at en afskedigelse skal annulleres, uanset at det må anses for godtgjort, at et godt samarbejdsforhold formentlig ikke på ny kan etableres. Se f.eks. ♦AFSKN ♦ 255/1987: En arbejdsgiver havde over for en bestemt arbejdstager udtalt sig på en måde, der fik betydning for arbejdstagerens ageren og fremtidige beskæftigelsesmuligheder. På grund af disse særlige forhold, som arbejdsgiveren bar skylden for, udtalte nævnet i relation til den pågældende arbejdstager, 309 Kapitel 4 § 4, stk. 3 e 3. Har samarbejdet lidt væsentlig skade? at ”Under disse omstændigheder findes indklagede at måtte tåle, at opsigelsen af A annulleres – uanset mulige vanskeligheder med at genskabe det gode samarbejdsforhold”. 310 Kapitel 4 § 4, stk. 3 e 4. Godtgørelse 4. Godtgørelse Finder Afskedigelsesnævnet, at en opsigelse er urimelig, men at ansættelsesforholdet alligevel ikke skal fortsætte, og er der nedlægt påstand om godtgørelse for urimelig afskedigelse, udmåler nævnet en godtgørelse. Størrelsen af godtgørelsen er efter Hovedaftalen overladt til Afskedigelsesnævnets skøn og kan på grundlag af Hovedaftalens regler i § 4, stk. 3 e ikke overstige 52 ugers løn beregnet efter den afskedigede arbejdstagers gennemsnitsfortjeneste gennem det sidste ansættelsesår. Det følger dog af § 4, stk. 3 f, at Afskedigelsesnævnet efter påstand herom fra klageren skal lægge eventuelt gunstigere godtgørelsesregler indeholdt i særlovgivningen til grund ved udmålingen af godtgørelsen. Ved fastsættelsen af godtgørelsen skal nævnet tage hensyn til ”… ancienniteten af den uberettiget afskedigede arbejdstager”. Praksis viser, at nævnet herudover lægger vægt på følgende forhold: • Graden af opsigelsens usaglighed. • Arbejdstagerens afslag på tilbud om genansættelse. • Arbejdstagerens eventuelle indtjening efter fratrædelsen. • Om der foreligger et moment af egen skyld fra arbejdstagerens side. • Arbejdstagerens fremtidige beskæftigelsessituation. Da Afskedigelsesnævnet skal lægge vægt på den afskedigedes anciennitet ved fastsættelsen af godtgørelsen, vil en medarbejder med lang anciennitet kunne påregne en større godtgørelse end en medarbejder, der kun lige opfylder kravet om 9 måneders uafbrudt beskæftigelse i virksomheden. 4.1 Godtgørelsens størrelse Det følger af § 4, stk. 3 e, at størrelsen af den godtgørelse, Afskedigelsesnævnet kan fastsætte, ”… skal afhænge af sagens omstændigheder og ancienniteten af den uberettiget afskedigede arbejdstager”. 311 Kapitel 4 § 4, stk. 3 e 4. Godtgørelse Vurderingen af, hvor stor en godtgørelse der skal ydes i den enkelte sag, beror derfor på en konkret bedømmelse af sagens omstændigheder, og således, at den afskedigedes anciennitet altid skal indgå i nævnets overvejelser. Den godtgørelse, Afskedigelsesnævnet kan tilkende en arbejdstager i medfør af § 4, stk. 3 e, kan dog maksimalt udgøre 52 ugers løn beregnet efter den afskedigede arbejdstagers gennemsnitsfortjeneste gennem det sidste ansættelsesår. Nævnet har endnu ikke fundet anledning til at udnytte det aftalte godtgørelsesmaksimum, og dette må naturligt være reserveret til tilfælde, der vurderes at være de alvorligst tænkelige. Selv om den afskedigedes anciennitet altid skal indgå i nævnets overvejelser, tillægges sagens konkrete omstændigheder stor betydning ved nævnets fastsættelse at en godtgørelse. Den omstændighed, at en afskediget medarbejder kun har kort anciennitet, indebærer derfor ikke pr. automatik, at der udmåles en mindre godtgørelse. Se f.eks. ♦AFSKN ♦ 20090111 (KLU Materiel Nord A/S): En medarbejder havde på tidspunktet for opsigelsen en anciennitet på 1½ år. Den formelle begrundelse for opsigelsen var arbejdsmangel. Det stod imidlertid klart, at opsigelsen reelt var begrundet i, at medarbejderen havde fremsat krav om at få pension efter overenskomsten. Virksomheden havde herudover uretmæssigt truet med at kræve betaling for lån af nogle effekter. Virksomheden var for samme forhold dømt for organisationsfjendtlig handling i Arbejdsretten. Opmanden udtalte at ”Opsigelse af en medarbejder alene begrundet i dennes krav om betaling i henhold til gældende overenskomst udgør et særdeles groft brud på Hovedaftalen § 4, stk. 3, og grovheden forstærkes af truslen om miskreditering og det uberettigede betalingskrav. Disse forhold taler for, at tilkende klager en betydelig godtgørelse, og opmanden finder det uden betydning for størrelsen af den godtgørelse, der tilkommer klager, at virksomheden i Arbejdsretten for det i det væsentlige samme forhold er blevet pålagt en bod til forbundet for brud på Hovedaftalens § 1 m.v. Ifølge Hovedaftalens § 4, stk. 3, skal størrelsen af godtgørelsen foruden sagens omstændigheder afhænge af arbejdstagerens anciennitet. Klager anciennitet udgjorde på opsigelsestidspunktet knap 1½ år. Forholdet er så groft, at godtgørelsen til klager uanset anciennitet og virksomhedsstørrelse fastsættes til kr. 100.000 svarende til ca. 13 ugers løn”. Afskedigelsesnævnet har i et enkelt tilfælde udmålt en godtgørelse på 250.000 kr. til en 57-årig arbejdstager, svarende til ca. 35 ugers løn. I kendelsen beskæftiger opmanden sig bl.a. med, hvilke omstændigheder der bør tages i betragtning ved udmåling af en godtgørelse, se 312 Kapitel 4 § 4, stk. 3 e 4. Godtgørelse ♦AFSKN ♦ 20081168 (Maxit A/S): En ufaglært arbejdstager blev afskediget på grund af arbejdsmangel. Arbejdstageren var på afskedigelsestidspunktet 57 år og havde været beskæftiget i virksomheden i 35 år. Virksomheden undersøgte i forbindelsen med opsigelsen ikke, om det var muligt at omplacere arbejdstageren. Opmanden udtalte om godtgørelsesudmålingen at ”Når en afskedigelse er urimelig og i strid med Hovedaftalens § 4, stk. 3, og der ikke er spørgsmål om underkendelse af opsigelsen, følger det af bestemmelsen, at den afskedigede som udgangspunkt har krav på en godtgørelse, hvis størrelse ”skal afhænge af sagens omstændigheder og ancienniteten af den uberettiget afskedigede arbejdstager”, og som ikke kan overstige 52 ugers løn. En sags omstændigheder kan således i sig selv begrunde en betydelig godtgørelse inden for den aftalte ramme på 52 uger løn, og anciennitet er i sig selv en væsentlig udmålingsfaktor. I overensstemmelse hermed indgår der ved udmåling af godtgørelse efter Afskedigelsesnævnets praksis – ud over ancienniteten – en sags konkrete omstændigheder, herunder typeomstændigheder som f.eks., om virksomheden i opsigelsesperioden har tilbudt at trække opsigelsen tilbage, om den afskedigede straks er blevet fritstillet i en opsigelsesperiode af betydelig længde og har kunnet udnytte fritstillingen til indtjening ved andet arbejde uden modregning, og om den afskedigede i øvrigt har søgt og fået eller har rimelig udsigt til at få passende arbejde af varig karakter. I sager, hvor afskedigelsen vel er anset for usaglig, men hvor der ved bedømmelsen af den afskedigede med rimelighed har kunnet tages hensyn til negative forhold vedrørende den afskedigede, kan sådanne forhold indgå i afgørelsen om udmåling som en væsentlig reducerende faktor. Det er indbygget i bestemmelsens maksimering af godtgørelse til 52 ugers løn, at godtgørelsesudmåling skal følge lønudviklingen. En fast beløbsgrænse for alle eller en vis type af sager er allerede derfor uden mening. Den foreliggende sag angår en åbenbart urimelig afskedigelse af 57-årig medarbejder med 35 års anciennitet – Maxit end ikke overvejede, om der gennem omplacering kunne være mulighed for fastholdelse af en mangeårig, særdeles pligtopfyldende medarbejder. Han blev ikke fritstillet i opsigelsesperioden, og virksomheden tilbød ikke efterfølgende at trække opsigelsen tilbage. Han har forgæves søgt andet arbejde. Virksomheden tilbød ham vel en godtgørelse på 100.000 kr., men betinget af, at han gav afkald på at anfægte afskedigelsen”. Godtgørelsen blev herefter fastsat til 250.000 kr. Afslår den afskedigede arbejdstager et tilbud om genansættelse, kan det få betydning for godtgørelsens størrelse, se f.eks. ♦AFSKN ♦ 1110/2003 (Sydkystens Bilcenter A/S): Opmanden udtalte at ”Godtgørelsen findes efter det under sagen oplyste passende at kunne fastsættes til 45.000 kr. Foruden A’s høje alder og anciennitet er der herved taget hensyn til, at han inden fratræden selv fravalgte genansættelse, efter at den indklagede virksomhed tilbød at trække opsigelsen tilbage”. 313 Kapitel 4 § 4, stk. 3 e 4. Godtgørelse ♦AFSKN ♦ 1380/06 (Hardi International A/S): Opmanden fastsatte godtgørelsen til 50.000 kr. og nævnte, at der foruden den afskedigedes anciennitet, alder, løn og øvrige forhold var taget hensyn til, at han efter opsigelsen og inden opsigelsesperiodens udløb havde afslået et tilbud om ansættelse i en anden, dårligere lønnet stilling. 314 Kapitel 4 § 4, stk. 3 f § 4, stk. 3 f Såfremt der for Afskedigelsesnævnet indbringes sager med påstand om, at der er sket en urimelig afskedigelse, og den afskedigede i henhold til lovgivning har en anden retsstilling end i henhold til Hovedaftalens bestemmelser (1), skal Afskedigelsesnævnet efter påstand (2) herom fra klageren lægge den pågældende lovgivning til grund ved sagens afgørelse. 315 Kapitel 4 § 4, stk. 3 f Bestemmelsens formål og baggrund Bestemmelsens formål og baggrund Det fremgår af Hovedaftalens § 4, stk. 3 f, at Afskedigelsesnævnet er kompetent til at behandle påståede urimelige afskedigelser også i de tilfælde, hvor den afskedigede i henhold til lovgivning har en anden retsstilling end i henhold til Hovedaftalen. § 4, stk. 3 f, blev indføjet i Hovedaftalen ved den revision af aftalen, der trådte i kraft den 1. januar 1993. Det nye stk. 3 f indebar alene en naturlig videreførelse og udvidelse af det princip, der af DA og LO var blevet fastlagt allerede i 1991 i en aftale om behandling af sager om brud på ligebehandlingsloven. Baggrunden for udvidelsen af Nævnets kompetence var hovedorganisationernes fælles ønske om at sikre, at så mange uoverensstemmelser som muligt kan behandles i det fag- og arbejdsretlige system. Bestemmelsen indebærer ikke en forpligtelse for lønmodtagersiden til at lade sager om afskedigelse behandle ved Afskedigelsesnævnet for så vidt angår lovbaserede krav. Arbejdsretten har fastslået, at selv om Hovedaftalens § 4, stk. 3 i almindelighed må anses som en voldgiftsaftale, har LO’s forbund frihed til at forfølge lovbaserede krav ved de almindelige domstole. ♦ARD ♦ 2008.809 (19.05.2009) (AT 2009 s. 129): Arbejdsretten udtalte at ”Hovedaftalens § 4, stk. 3, må anses som en voldgiftsaftale, der dog efter parternes fælles forståelse giver LO’s forbund frihed til at vælge mellem Afskedigelsesnævnet og de almindelige domstole som forum for afgørelse af sager om afskedigelse for så vidt angår lovbaserede krav. Behandling ved Afskedigelsesnævnet er betinget af, at sagen forfølges lokalt og på organisationsniveau inden for de frister, der er angivet i Hovedaftalens § 4, stk. 3, litra b, c og d. Indbringelse for domstolene er derimod ikke begrænset af særlige søgsmålsfrister. Den fagretlige tvistløsningsordning er karakteriseret ved, at uoverensstemmelser skal søges løst ved forhandling – først lokalt og derefter på centralt organisationsniveau, jf. betænkning nr. 1489/2007 afgivet af Udvalget om Arbejdsretten og faglige voldgiftsretter, s. 20. Den danske arbejdsmarkedsordning tilsiger – i organisationernes fælles interesse – at organisationerne bør have lejlighed til at gennemføre forhandlinger, herunder, med henblik på at der sker en oplysning af sagen, inder der i en afskedigelsessag vedrørende lovbaserede krav vælges forum for tvistens løsning. Der er da heller ikke i ordlyden af Hovedaftalens § 4, stk. 3, holdepunkter for en forståelse, hvor316 Kapitel 4 § 4, stk. 3 f Bestemmelsens formål og baggrund efter organisationsforhandling skulle indebære et bindende fravalg af muligheden for at forfølge et lovbaseret krav ved de almindelige domstole. Arbejdsretten finder på denne baggrund, at begæring om og afholdelse af organisationsmøde i en afskedigelsessag ikke indebærer nogen udnyttelse af den nævnte frihed til at vælge mellem Afskedigelsesnævnet og de almindelige domstole. Arbejdsretten finder endvidere på den angivne baggrund og med henvisning til Arbejdsrettens kendelse af 26. februar 2009 i A.2007.885, at de frister, der i Hovedaftalens § 4, stk. 3, er fastsat for behandlingen af en afskedigelsessag i Afskedigelsesnævnet, ikke kan tillægges præklusiv virkning i forhold til LO’s forbunds mulighed for at indbringe sagen for de almindelige domstole. Først når et LO-forbund i medfør af Hovedaftalens § 4, stk. 3, litra d, har indgivet klage til Afskedigelsesnævnet i en sag om et lovbaseret krav som følge af afskedigelse for et medlem, som er afskediget af en virksomhed, der er medlem af en af DA’s medlemsorganisationer, findes forbundet endeligt og bindende at have valgt forum for tvistens løsning med den virkning, at der efter dette tidspunkt ikke længere kan anlægges sag om et sådant krav ved de almindelige domstole”. 317 Kapitel 4 § 4, stk. 3 f 1. Anden retsstilling i henhold til lovgivning 1. Anden retsstilling i henhold til lovgivning Forudsætningen for at kunne påberåbe sig lovgivning under en sag for Afskedigelsesnævnet er, at den afskedigede i henhold til den påberåbte lovgivning har ”… en anden retsstilling end i henhold til Hovedaftalen”. Under de forhandlinger om en revision af Hovedaftalen, der fandt sted i 1992, drøftede hovedorganisationerne oprindelig en formulering, der havde ordlyden ”… en bedre retsstilling end i henhold til Hovedaftalen”. Ordene ”… en bedre retsstilling” kunne imidlertid give anledning til fortolkningstvivl og blev derfor erstattet af den mere altfavnende formulering: ”… en anden retsstilling”. Resultatet blev derfor, at Afskedigelsesnævnet er kompetent, når blot der findes lovgivning, som giver lønmodtageren en anden retsstilling end Hovedaftalen i forbindelse med en påstået urimelig afskedigelse. 318 Kapitel 4 § 4, stk. 3 f 2. Efter påstand herom 2. Efter påstand herom Afskedigelsesnævnet tager ikke af egen drift stilling til, om en afskedigelse er lovstridig. Først når der er nedlagt ”… påstand herom fra klageren” lægger nævnet den lovgivning, der påberåbes til grund for sagens behandling. Det følger af Nævnets forretningsorden, at Nævnets formandskab i sådanne sager kan udvides til at bestå af 3 personer i stedet for 1, såfremt parterne er enige herom og Nævnets formandskab tiltræder en anmodning herom. 319 Kapitel 5 § 5 Kapitel 5 §5 Hovedaftalens § 5 med tilhørende protokollat (1) er ikke længere gældende (2). Nogle af principperne i den tidligere bestemmelse har dog fortsat betydning (3). Bestemmelsen havde følgende indhold: § 5, stk. 1 Funktionærer, som i forholdet over for de øvrige lønmodtagere er arbejdsgivernes tillidsmænd, kan af arbejdsgiveren efter samråd med den pågældende kræves holdt uden for medlemskab af en arbejderorganisation. § 5, stk. 2 Den arbejdsgiveren i medfør af stk. 1 tillagte ret kan ikke gøres gældende, alene fordi en arbejdstager ansættes på funktionærvilkår. § 5, stk. 3 De interesserede arbejdslederorganisationer bør have adgang til at være repræsenteret på de møder, der afholdes om uoverensstemmelser angående ovenstående bestemmelser. Protokollat til § 5 Parterne er enige om, at såfremt Hovedaftalens § 5 skulle vanskeliggøre organisatoriske ændringer på arbejdsmarkedet, er man indstillet på at drøfte en løsning heraf. 320 Kapitel 5 § 5 1. Baggrunden for Hovedaftalens § 5 1. Baggrunden for Hovedaftalens § 5 Hovedaftalens § 5 afløste i 1960 den såkaldte formandsbestemmelse, indeholdt i Septemberforligets pkt. 5. Den enkelte arbejdsgiver har – afhængig af virksomhedens størrelse – behov for at kunne uddelegere dele af ledelsesrettighederne til personer, der over for de øvrige lønmodtagere fremstår som arbejdsgiverens repræsentanter. Disse personer – tidligere benævnt formænd – betegnes i dag arbejdsledere eller blot ledere. Når det skal vurderes, om en person er leder, er det stillingens indhold, der er afgørende. Det er således uden betydning, hvilken titel den pågældende person har. Det var i lyset heraf, Hovedaftalens § 5 skulle ses, og selv om bestemmelsen nu er ophævet, jf. nedenfor, er afvejningen af, om en arbejdstager kan anses som arbejdsgiverens repræsentant, og dermed betegnes som arbejdsleder, stadig relevant. 321 Kapitel 5 § 5 2. Hvorfor er bestemmelsen ikke længere gældende? 2. Hvorfor er bestemmelsen ikke længere gældende? Efter aftale mellem LO og DA udgik både Hovedaftalens § 5 og det til bestemmelsen hørende protokollat af aftalen i 2007, og de består derfor ikke længere. Baggrunden herfor var følgende: Den Europæiske Menneskerettighedsdomstol i Strasbourg tog ved dom af 11. januar 2006 (Sagsnr. 52562/99 og 52620/99) stilling til rækkevidden af Den Europæiske Menneskerettighedskonventions artikel 11 om beskyttelse af foreningsfriheden i forbindelse med to sager om eksklusivaftaler på det danske arbejdsmarked. Domstolen fandt, at det forhold, at to lønmodtagere var tvunget til at være medlem af en bestemt fagforening, var en krænkelse af selve kernen i foreningsfriheden, som er beskyttet i medfør af artikel 11, der også beskytter den negative foreningsfrihed. Domstolen fandt endvidere, at den danske stat ved at tillade eksklusivaftaler havde svigtet forpligtelsen til at beskytte individernes negative fagforeningsfrihed, dvs. retten til at vælge at stå uden for en fagforening. Ved en ændring af lov om beskyttelse mod afskedigelse på grund af foreningsforhold (foreningsfrihedsloven) i 2006 (lov nr. 359 af 26. april 2006) indførtes derfor i lovens § 4 c og § 4 d et forbud mod eksklusivaftaler på arbejdsmarkedet og et forbud mod, at en arbejdsgiver lægger vægt på foreningsforhold i forbindelse med ansættelse og afskedigelse. Foreningsfrihedslovens § 4 c og § 4 d har følgende ordlyd: ”§ 4 c. Bestemmelser i kollektive overenskomster eller aftaler, der forpligter en arbejdsgiver til udelukkende eller fortrinsvis at beskæftige lønmodtagere, der er medlem af en forening eller en bestemt forening, er ugyldige. Tilsvarende gælder bestemmelser i kollektive overenskomster eller aftaler, der berettiger eller forpligter en arbejdsgiver til udelukkende eller fortrinsvis at beskæftige lønmodtagere, der ikke er medlem af en forening eller en bestemt forening. Stk. 2. Bestemmelser i kollektive overenskomster eller aftaler, der forpligter en lønmodtager til udelukkende eller fortrinsvis at have beskæftigelse hos en arbejdsgiver, der er medlem af en forening eller en bestemt forening, er ugyldige. 322 Kapitel 5 § 5 2. Hvorfor er bestemmelsen ikke længere gældende? Stk. 3. Andre bestemmelser i kollektive overenskomster eller aftaler, der giver bestemte fagforeninger eneret eller fortrinsret til at anvise arbejdskraft til arbejdsgivere, der er omfattet af den kollektive overenskomst eller aftale, er ugyldige. § 4 d. Bestemmelser i vedtægter for arbejdsgiver- og lønmodtagerorganisationer, der pålægger medlemmerne udelukkende eller fortrinsvis at ansætte eller ikke at ansætte lønmodtagere, som er eller ikke er medlemmer af en forening eller en bestemt forening, eller udelukkende at indgå i ansættelsesforhold hos en arbejdsgiver, som er eller ikke er medlem af en forening eller en bestemt forening, er ugyldige. Det samme gælder bestemmelser i virksomheders interne reglementer, der fastsætter, at virksomheden udelukkende eller fortrinsvis ansætter eller ikke ansætter personer, der er medlemmer af en forening eller en bestemt forening.” På foranledning af DA blev det ved lovændringen præciseret, at lovændringen ikke ville medføre ændringer i den retlige skelnen mellem ledere og andre medarbejdere. Ophævelsen af Hovedaftalens § 5 vedrørte derfor alene det foreningsretlige aspekt af arbejdslederfunktionen. Hovedorganisationernes indgik herefter den 23. januar 2007 følgende aftale: ”Protokollat vedrørende Hovedaftalens § 5 Hovedorganisationerne er enige om at lade den eksisterende § 5 og tilhørende protokollat i Hovedaftalen udgå med henblik på at bringe Hovedaftalen i overensstemmelse med ændringen af foreningsfrihedsloven, jf. lov nr. 359 af 26. april 2006. Parterne er imidlertid enige om, at der fortsat er forskel på ledere og almindelige lønmodtageres retlige stilling, således som det bl.a. fremgår af retspraksis. Såfremt fjernelse af Hovedaftalens § 5 giver anledning til organisatoriske problemer på arbejdsmarkedet, vil parterne indgå i en drøftelse heraf med henblik på at løse problemerne.” Ændring af Lederaftalen I december 2006 blev der opnået enighed med Ledernes Hovedorganisation (Lederne) om ændring også af Lederaftalens § 4, som korresponderer med Hovedaftalens § 5. Lederaftalens § 4, stk. 1, blev ændret til følgende: 323 Kapitel 5 § 5 2. Hvorfor er bestemmelsen ikke længere gældende? ”Lederne er arbejdsgivernes tillidsmænd bl.a. i forholdet over for arbejderne. Lederne kan således ikke omfattes af virksomhedens kollektive overenskomster for menige medarbejdere.” Denne bestemmelse er derudover ledsaget af en note, der henviser direkte til baggrunden for ændringen af Lederaftalens § 4 og forarbejderne til ændringen af foreningsfrihedsloven. Med den nye formulering af § 4 og henvisningen til den konkrete ændring af foreningsfrihedsloven sikres det, at det i aftalen med Lederne fortsat fremgår klart og tydeligt, at ledere indtager en helt særlig stilling på virksomhederne. I lighed med tidligere understøttes denne særlige stilling af, at ledere ikke kan omfattes af de almindelige lønmodtageroverenskomster. 324 Kapitel 5 § 5 3. Stadig forskel på retsstillingen for arbejdsledere og andre arbejdstagere 3. Stadig forskel på retsstillingen for arbejdsledere og andre arbejdstagere Selv om Hovedaftalens § 5 med tilhørende protokollat er ophævet, er der stadig forskel på den retlige stilling for arbejdsledere og almindelige arbejdstagere, jf. også ordlyden af hovedorganisationernes protokollat af 23. januar 2007: ”Parterne er imidlertid enige om, at der fortsat er forskel på ledere og almindelige lønmodtageres retlige stilling, således som det bl.a. fremgår af retspraksis.” Personer, der er arbejdsledere, omfattes ikke af den almindelige, kollektive overenskomst, og deres løn- og ansættelsesforhold reguleres dermed heller ikke af denne. Ved afgørelsen af, om en person er arbejdsleder, kan flere momenter tillægges betydning, f.eks. • om der består et vist overordnelsesforhold til de andre arbejdstagere, • om personen udfører ledende funktioner, • om der er en driftsmæssig begrundelse for arbejdslederstatus, • om arbejdsstyrkens størrelse nødvendiggør en eller flere arbejdsledere, • om arbejdslederen deltager i manuelt arbejde, • om arbejdslederen har beføjelse til at ansætte og afskedige, • om arbejdslederen har særlige løn- og ansættelsesvilkår, og • om arbejdslederen har en særlig, for virksomhedens drift, vigtig uddannelse. Spørgsmål om, hvorvidt en person er arbejdsleder eller ej, afgøres oftest ved faglig voldgift eller ved Ledernævnet. For så vidt angår praksis fra de faglige voldgiftsretter henvises til ”Faglig Voldgift, 1. udg. 2008”. Også Arbejdsretten tager af og til stilling til spørgsmål om arbejdslederstatus. Se f.eks. 325 Kapitel 5 § 5 3. Stadig forskel på retsstillingen for arbejdsledere og andre arbejdstagere ♦ARD ♦ 2001.576 (13.02.2003) (AT 2003 s. 1): Nogle arbejdsfunktioner, der i et vist, men begrænset omfang indeholdt ledelsesbeføjelser, var indtil 1999 ubestridt omfattet af en kollektiv overenskomst. Arbejdsopgaverne ændrede efter virksomhedens opfattelse karakter i en sådan grad, at overenskomsten ikke længere skulle finde anvendelse på otte ”tekniske vagtledere”. Arbejdsretten fandt det ikke bevist, at der var ”… sket sådanne ændringer i deres stillinger i form af indbygning af ledelsesbeføjelser, at arbejdsgiveren vil blive påført afgørende ulemper, hvis vagtlederne ikke holdes udenfor El-Forbundets overenskomst”. De otte vagtledere forblev derfor omfattet af overenskomsten. ♦RFM ♦ 2005.1027 (22.06.2006) (AT 2006 s. 184): En røgmester sikrede gennemførelsen af den daglige produktion, herunder med ansvar for kvaliteten af såvel råvarer som det færdige produkt, og stod i perioder uden fabrikschef for den daglige drift. Arbejdsretten udtalte, at det i små virksomheder ikke er ualmindeligt, at være leder og samtidig indgå i den daglige produktion, og en stringent anvendelse af et 50/50-princip måtte derfor anses for overhalet af udviklingen. Røgmesteren var ikke omfattet af overenskomsten. 326 Kapitel 6 § 6, stk. 1 Kapitel 6 § 6, stk. 1 Hovedorganisationerne vil modvirke forsøg på at holde personer uden for arbejdstagerorganisationerne under påberåbelse af selskabsretlige og andre aftaler eller indehavelse af anparter eller aktier, der ikke gør de pågældende til virkelige medejere af virksomheden (1). 327 Kapitel 6 § 6, stk. 1 Bestemmelsens formål og baggrund Bestemmelsens formål og baggrund De kollektive overenskomster finder kun anvendelse på arbejdstagere, og det kan derfor have stor betydning, om en person i arbejdsretlig henseende kan anses som reel medejer af en virksomhed, eller om den pågældende reelt er arbejdstager. Hovedaftalens § 6 vedrører dette spørgsmål. § 6 blev oprindelig indføjet i Hovedaftalen af 1960 og indebar på daværende tidspunkt en kodificering af den retspraksis, der havde udviklet sig vedrørende kompagniskabs- og interessentskabskontrakter. Hensigten med bestemmelsen var at modvirke indgåelse af kontrakter om kompagni- eller interessentskab, hvis formålet med indgåelsen heraf reelt var at omgå en bestående overenskomst. I 1960 var bestemmelsen ledsaget af følgende bemærkning: ”På tilsvarende måde, som man i bemærkningerne til § 5, stk. 2, har præciseret, at bestemmelsen tilsigter at imødegå eventuelle forsøg på misbrug eller omgåelse, har man med denne bestemmelse tilsigtet at understrege, at der er enighed om, at proformakontrakter angående kompagniskab eller interessentskab ikke må benyttes til at holde folk uden for arbejderorganisationerne.” At hovedorganisationerne ”… vil modvirke” medlemmernes eventuelle forsøg på at omgå overenskomsterne, er for så vidt helt i tråd med princippet i Hovedaftalens § 1, hvorefter det netop er ”… ønskeligt, at spørgsmål om løn- og arbejdsvilkår løses gennem afslutning af kollektive overenskomster”. Ordvalget i § 6 indebærer dog primært en kodificering af et almindeligt loyalitetsprincip: når hovedorganisationerne og deres medlemmer har forpligtet sig til hverken direkte eller indirekte at hindre organisering inden for hovedorganisationernes organisatoriske rammer, er det naturligt, at hovedorganisationerne vil modvirke tiltag, der kan svække denne forpligtelse. Bestemmelsen videreførtes uændret, da Hovedaftalen af 1973 blev vedtaget, men Arbejdsretten fastslog i 1979, at bestemmelsen måtte fortolkes mere vidtgående, end ordlyden antydede. Se ♦ARD ♦ 8589 og 8620 (18.10.1979) (AD 1978/79 s. 149): En VVS-virksomhed afskedigede otte arbejdstagere og omdannedes til en administrations- og serviceorganisation for selvstændige VVS-installatører. Fra arbejdsgiverside gjorde man gældende, at Hovedaftalens § 6 kun omfattede kompagniskabs- eller interessentskabsaftaler. Arbejdsretten udtalte, at ”Uanset at Hovedaftalens § 6 alene næv- 328 Kapitel 6 § 6, stk. 1 Bestemmelsens formål og baggrund ner kompagniskabs- og interessentskabsaftaler, findes denne bestemmelse ligeså vel at kunne omfatte en ordning som den i denne sag omhandlede”. Bestemmelsen fik ved hovedaftalerevisionen i 1981 sin nuværende udformning. 329 Kapitel 6 § 6, stk. 1 1. Reelt medejerskab 1. Reelt medejerskab Ved bedømmelsen af, om en person reelt er medejer af en virksomhed, kan flere forhold tillægges betydning, f.eks. • den form, hvori medejerskabet er etableret, • hvilke vilkår der er aftalt for medejerskabet, herunder • hvem den driftsøkonomiske risiko påhviler, • i hvilken grad medejeren har indflydelse på ledelse og drift af virksomheden, • om medejerskabet åbner mulighed for en anden og mere gunstig indtjeningsform, end hvad der ville være muligt for en almindelig arbejdstager. Hvis en person ikke reelt er medejer af den virksomhed, hvori han arbejder, skal hans løn- og ansættelsesforhold være i overensstemmelse med den gældende overenskomst. Bevisbyrden for, at en person ikke er omfattet af den kollektive overenskomst, påhviler i en sådan situation arbejdsgiversiden. Sager om overtrædelse af Hovedaftalens § 6, stk. 1 og 2 er ikke forekommet i nævneværdigt omfang siden 1992, og de principper, der er indeholdt i bestemmelsen, hviler derfor i det væsentlige på – og er kommet til udtryk i – ældre retspraksis. Samtidig rubriceres uoverensstemmelser om, hvilken status en person har, ofte som sager om omgåelse af overenskomstmæssige forpligtelser snarere end som et påstået brud på Hovedaftalens § 6. Også i dag tager bestemmelsen alene sigte på tilfælde, hvor selskabsretlige konstruktioner m.v. har proformakarakter og i virkeligheden benyttes for derigennem at skjule et almindeligt ansættelsesforhold og dermed omgå bestående, overenskomstmæssige forpligtelser. Reelt medejerskab forelå: ♦ARD ♦ 8858 (25.09.1980) (AT 1980 s. 21): Fire arbejdstagere erhvervede hver en anpart på 10 pct. af et eksisterende anpartsselskab. De fire arbejdstagere ydede hver et indskud på 20.000 kr. og kom tilsammen til at råde over 40 pct. af virksomheden. Samtidig deltog de i vinding og tab i forhold til deres anparter, og de hæftede personligt for virksomhedens kassekredit. Arbejdsretten konkluderede, at der ikke var grundlag for at fastslå, ”… at aftalen ikke skal have virkning 330 Kapitel 6 § 6, stk. 1 1. Reelt medejerskab efter sit indhold, eller at den skulle have andet formål end at gøre de pågældende til virkelige parthavere i virksomheden. Der er derfor hverken af virksomheden eller af hovedorganisationen begået noget brud på § 6 i Hovedaftalen”. ♦ARD ♦ 9763 (06.04.1983) (AT 1983 s. 29): Efter en længerevarende overenskomststridig strejke besluttede en virksomhed at overlade en række arbejdsopgaver til et nydannet produktionsselskab. Produktionsselskabets ejerkreds bestod af 15 personer, hvoraf i hvert fald de ni var tidligere overenskomstansatte i det strejkeramte selskab. Arbejdsretten påpegede, at ”… den omstændighed, at kredsen af aktionærer samt bestyrelsen i produktionsselskabet i det væsentlige består af tidligere ansatte”, ikke kunne betage dette selskab sin selvstændighed, som i øvrigt bestyrkedes ved, at selskabet havde indgået en kollektiv overenskomst. Der var derfor ikke handlet i strid med Hovedaftalens § 6, og der forelå heller ikke omgåelse af det indklagede selskabs overenskomst. ♦ARD ♦ 10.428 (23.10.1985) (AT 1985 s. 131): Seks forbundsmedlemmer blev af Arbejdsretten anset som reelle medejere af en virksomhed, som den tidligere ejer havde omdannet til et aktieselskab, hvori de pågældende tegnede aktier. Retten lagde vægt på, at forbundsmedlemmerne ejede 30 pct. af aktiekapitalen, og udtalte, at ”De oppebærer samme løn som de øvrige ansatte forbundsmedlemmer og deltager derudover i vinding og tab i forhold til deres aktiebesiddelse, ligesom de indenfor en vis grænse hæfter personligt for selskabets kassekredit. Alle væsentlige beslutninger skal vedtages i bestyrelsen, hvor de seks udgør flertallet”. Retten konkluderede, at forbundsmedlemmernes stilling afveg væsentligt fra en lønmodtagers og fra de øvrige ansattes stilling. ♦ARD ♦ 86.288 (15.10.1987) (AT 1987 s. 105): Arbejdsretten lagde til grund, at et selskab nogle år forud for to medarbejderes indtræden som aktionærer i selskabet, var blevet omdannet til et medarbejderejet selskab. Dette var sket bl.a. som led i et generationsskifte og ud fra et ønske om at knytte medarbejderne nærmere til virksomheden ved at gøre dem, der måtte ønske det, til virkelige medejere med indflydelse på og ansvar for virksomhedens drift. I overensstemmelse hermed udvidedes i de følgende år såvel aktiekapitalen som kredsen af medarbejdere, der indtrådte som aktionærer, samtidig med at den tidligere hovedaktionærs indflydelse i selskabet mindskedes. To medarbejdere erhvervede aktieposter på nominelt 79.000 kr. for en købspris på 230.680 kr. for hver. Hovedparten af den samlede aktiekapital på nominelt 1.583.000 kr. var herefter fordelt med nominelt 79.000 kr. til den oprindelige hovedaktionær og samme nominelle beløb til hver af i alt 18 medarbejderaktionærer, der således gennem deres aktiebesiddelse var sikret væsentlig indflydelse i selskabet, ikke blot gennem de beføjelser, rettigheder og pligter, som fulgte af aktionæroverenskom331 Kapitel 6 § 6, stk. 1 1. Reelt medejerskab sten, hvor de 19 aktionærer hver havde en stemme, men også gennem udøvelse af deres stemmeret på selskabets generalforsamling, herunder ved valg af medlemmer til bestyrelsen. De to medarbejdere blev herefter anset for reelle medejere af virksomheden. Reelt medejerskab forelå ikke: ♦ARD ♦ 8589 og 8620 (18.10.1979) (AD 1978/79 s. 149): En VVS-virksomhed afskedigede otte arbejdstagere og omdannedes til en administrations- og serviceorganisation for selvstændige VVS-installatører. Mindst en af de afskedigede blev opfordret til at indtræde som selvstændig i den nye organisation. Arbejdsretten hæftede sig ved, at omdannelsen af virksomheden ikke havde ”… medført nogen væsentlig ændring i den måde, hvorpå virksomheden hidtil har været drevet. Der er ikke sket nogen ændring af ejerforholdene i virksomheden, og arbejdsopgaverne, der bygger på selskabets kundekreds, fordeles fortsat af virksomhedens ledelse, som de enkelte installatører er uden indflydelse på”. Samarbejdsaftalen gav ikke installatørerne nogen reel selvstændighed, og da Hovedaftalens § 6 ”… kunne omfatte en ordning som den i denne sag omhandlede”, var den gennemførte strukturændring overenskomststridig. ♦ARD ♦ 10.474 (29.10.1985) (AT 1985 s. 139): To anpartshavere i et selskab var bundet af en tiltrædelsesoverenskomst. Anpartshaverne stiftede sammen med tre medarbejdere et produktionsselskab, hvori medarbejderne erhvervede anparter. Medarbejderne var ifølge Arbejdsretten ”… i hvert fald formelt dels tilsikret medejendomsret til produktionsselskabet, dels medindflydelse på dettes virksomhed”. Retten fandt imidlertid, at det måtte tillægges afgørende betydning, at produktionsselskabet blev stiftet kort tid efter afholdelsen af et fællesmøde, og at selskabets aktiviteter fortsatte uændret fra de samme lokaler med det samme personale og de samme maskiner, og at produktionsselskabets virksomhed i væsentlig grad var afhængig af det oprindelige selskab, der beherskedes af de oprindelige anpartshavere. Retten konkluderede derfor, at på grundlag af ”… det indtryk, som retten gennem de afgivne forklaringer har fået af det trufne arrangement og deltagerne heri, findes det ikke godtgjort, at hensigten har været at gøre de pågældende medarbejdere til virkelige medejere af virksomheden”. ♦ARD ♦ 88.373 (17.05.1989) (AT 1989 s. 93): Mellem parter uden for hovedaftaleområdet opstod uenighed om, hvorvidt en person reelt var ”… selvstændig erhvervsdrivende” eller ”… ansat som chauffør”. I sidstnævnte tilfælde ville der være grundlag for at konstatere et overenskomstbrud. Arbejdsretten påpegede, at en interessentskabskontrakt indgået mellem parterne ikke gav personen ”… nogen reel indflydelse vedrørende driften” af virksomheden, men udelukkende 332 Kapitel 6 § 6, stk. 1 1. Reelt medejerskab angik den nærmere fordeling af overskuddet ved taxakørsel. Kontrakten kunne derfor ikke tillægges nogen betydning ved bedømmelsen af, om et overenskomstbrud var begået. 333 Kapitel 6 § 6, stk. 2 § 6, stk. 2 Ved afgørelse af, om der er tale om en virkelig medejer, lægges der ud over ejerskabet vægt på, om den pågældende medejer kan afskediges i henhold til almindelige ansættelsesretlige regler. 334 Kapitel 6 § 6, stk. 2 Bestemmelsens formål og baggrund Bestemmelsens formål og baggrund Som nævnt ovenfor kan forskellige, konkrete omstændigheder få betydning for bedømmelsen af, om et reelt medejerskab foreligger. Ved revisionen af Hovedaftalen i 1993 enedes hovedorganisationerne om at indsætte et stk. 2 i § 6, hvori det blev præciseret, at det – ud over de allerede nævnte momenter – altid må indgå i bedømmelsen af en konkret sag, om en person, der er medejer, kan afskediges i henhold til almindelige ansættelsesretlige regler. Med den ny bestemmelse blev det præciseret, at anerkendelse af reelt medejerskab efter § 6, stk. 1 ikke forudsætter, at den pågældende medejer slet ikke kan afskediges, men at det dog skal tillægges vægt, om den pågældende kan opsiges i henhold til almindelige regler. 335 Kapitel 7 § 7, stk. 1 Kapitel 7 § 7, stk. 1 Opsigelsesfristen for overenskomster angående priskuranter og øvrige arbejdsforhold er 3 måneder, medmindre andet er aftalt (1). 336 Kapitel 7 § 7, stk. 1 Bestemmelsens formål og baggrund Bestemmelsens formål og baggrund Bestemmelsen i Hovedaftalens § 7, stk. 1 svarer til bestemmelsen i Septemberforligets pkt. 6 og fik sin nuværende form ved Hovedaftalen af 1960. Ved hovedaftalefornyelsen i 1973 og ved de efterfølgende revisioner af aftalen i 1981, 1987 og i 1993 forblev bestemmelsen uændret. I bemærkningerne til Hovedaftalen af 1960 hed det, at ”Bestemmelsen i stk. 1 er ikke enslydende med, men svarer til bestemmelsen i Septemberforligets pkt. 6. Bestemmelsen er en almindelig deklaratorisk regel om opsigelse, som skal gælde, når ikke andet er aftalt”. § 7, stk. 1 fastlægger en almindelig opsigelsesfrist på 3 måneder for alle kollektive overenskomster, medmindre overenskomstparterne træffer anden aftale. Bestemmelsen er dermed en vigtig tilbagefaldsbestemmelse, der anviser det første skridt på vejen mod en overenskomstmæssig frigørelse fra overenskomsten. § 7 stk. 1 siger derimod ikke noget om, hvornår en opsagt overenskomst bortfalder, og svaret herpå må søges i § 7, stk. 2. Relationen mellem § 7, stk. 1 og almindelige principper om aftalers ophør Bestemmelsen i § 7, stk. 1 bør overordnet ses i sammenhæng med almindelige principper om aftalers ugyldighed og ophør som følge af f.eks. misligholdelse eller bristende forudsætninger. Disse principper indebærer – i hvert fald i teorien – at en kollektiv overenskomst kan bortfalde, uden at en formel opsigelse er afgivet, såfremt en overenskomstpart i væsentlig grad misligholder overenskomsten. Den sparsomme praksis fra Arbejdsretten vedrørende misligholdelse og passivitet over for overenskomstbrud er koncentreret omkring tiltrædelsesoverenskomster, og arbejdsgiverparten har derfor typisk været uorganiseret. Det forekommer ikke sandsynligt, at der blandt overenskomstparter, organiseret inden for DA og LO, kan forekomme en så væsentlig misligholdelse af overenskomstmæssige pligter, at dette berettiger til en ophævelse af overenskomsten. Årsagen hertil er først og fremmest, at det arbejdsretlige system gør det muligt for den krænkede part at håndhæve sine rettigheder og i yderste konsekvens iværksætte en såkaldt retshåndhævende arbejdsstandsning. 337 Kapitel 7 § 7, stk. 1 Bestemmelsens formål og baggrund Om retshåndhævende arbejdsstandsning og betingelserne for iværksættelse heraf, se ovenfor vedrørende Hovedaftalens § 2, stk. 3 (8). Uoverensstemmelser om (tiltrædelses)overenskomsters ophør på grund af påstået misligholdelse er uhyre sjældne og spiller derfor ingen praktisk rolle. I et enkelt tilfælde har Arbejdsretten været i berøring med en sådan uoverensstemmelse, men retten havde ikke anledning til at tage stilling til det principielle spørgsmål, allerede fordi retten fandt, at der ikke var tale om nogen misligholdelse. ♦ARD ♦ 6750 (01.06.1971) (AD 1971 s. 21): En arbejdsgiver påstod en sag afvist fra Arbejdsretten med den begrundelse, at der ikke var tale om en fagretlig strid, da tiltrædelsesoverenskomsten ”… som følge af misligholdelse fra forbundets side automatisk er ophævet”. Arbejdsretten udtalte, at ”Bortset fra om det ville kunne lade sig gøre at anse en kollektiv overenskomst for bortfaldet på grund af væsentlig misligholdelse, findes der ikke i det foreliggende tilfælde at være tale om misligholdelse…”. Overenskomsten var ikke bortfaldet. Heller ikke den omstændighed, at en overenskomstpart undlader at håndhæve sine overenskomstmæssige rettigheder og f.eks. forholder sig passivt over for modpartens overenskomstbrud, fører umiddelbart til, at overenskomsten anses for bortfaldet. Arbejdsretten har i sjældne tilfælde beskæftiget sig med denne form for passivitet, og retten synes da at have lagt vægt på især to kriterier: for det første graden af den passivitet, en overenskomstpart har udvist, og for det andet om passiviteten har berettiget den modstående overenskomstpart til at anse overenskomsten for bortfaldet. Se f.eks. ♦ARD ♦ 91.336 (18.05.1992) (AT 1992 s. 123): Arbejdsretten konstaterede, at det var ubestridt, at et overenskomstforhold (en tiltrædelsesoverenskomst) måtte anses for bestående, ”… medmindre det efter bevisførelsen kan lægges til grund, at man fra forbundets eller forbundsafdelingens side har forholdt sig passiv over for krænkelser af overenskomstforholdet, som med føje kan tolkes som udtryk for, at indklagede ikke eller ikke længere har følt sig bundet af overenskomsten”. Opsiges en kollektiv overenskomst, og undlader den modstående overenskomstpart fremadrettet at reagere over for brud på den udløbne – men altså endnu ikke bortfaldne – overenskomst, kan en sådan passivitet føre til, at overenskomsten på et tidspunkt anses for bortfaldet. Se f.eks. 338 Kapitel 7 § 7, stk. 1 Bestemmelsens formål og baggrund ♦ARD ♦ 91.244 (25.06.1992) (AT 1992 s. 71): Arbejdsretten påpegede, at således som sagen var oplyst, kunne det ikke afvises, at en tiltrædelsesoverenskomst var opsagt af arbejdsgiveren. Retten udtalte derefter, at ”Selv om forbundet også efter oktober 1986 var af den opfattelse, at indklagede havde begået overenskomstbrud, undlod det at foretage sig videre fra juli 1987 indtil anlæggelsen af denne sag 4 år senere. Under disse omstændigheder måtte indklagede kunne gå ud fra, at forbundet havde affundet sig med opsigelsen, hvorfor forbundet har mistet sin ret til nu at gøre overenskomsten gældende overfor ham”. ♦RFM ♦ 2006.482 (18.06.2007) (AT 2007 s. 202): En arbejdsgiver meddelte i 2001 forbundet, at overenskomsten, der var blevet opsagt 10 år tidligere, ikke længere bestod. Først i 2006 indbragte forbundet en sag for Arbejdsretten. Retsformanden understregede, at en overenskomst efter omstændighederne ville kunne bortfalde, såfremt den ene overenskomstpart forholdt sig passiv over for krænkelser af overenskomsten, som med føje kunne tages som udtryk for, at den anden overenskomstpart ikke eller ikke længere følte sig bundet af overenskomsten. Overenskomsten bortfaldet på grund af passivitet. En overenskomst kan i helt særlige tilfælde bortfalde uden opsigelse, fordi den slet ikke finder anvendelse eller ligefrem er glemt af overenskomstparterne, se f.eks. ♦ARD ♦ 96.458 (18.06.1997) (AT 1997 s. 115): En overenskomst fra 1981 omfattede bestemte arbejdsfunktioner, der dog ikke længere blev udført. Arbejdsretten påpegede, at ”Efter 1983 er overenskomsten – i modsætning til andre overenskomster mellem de samme parter – aldrig blevet genforhandlet i forbindelse med overenskomstfornyelserne, og afdelingen har i december 1996 fremsendt sit strejkevarsel uden på dette tidspunkt at være opmærksom på den gamle overenskomst og dennes eventuelle betydning for lovligheden af varslet. Under disse omstændigheder finder retten, at overenskomsten må anses for bortfaldet ved desvetudo”. 339 Kapitel 7 § 7, stk. 1 1. Tilbagefaldsreglen 1. Tilbagefaldsreglen Bestemmelsen i § 7, stk. 1 er som nævnt en tilbagefaldsbestemmelse. Bestemmelsen har i praksis begrænset betydning, da stort set alle kollektive overenskomster inden for DA/LO-området indeholder regler om opsigelse med 3 måneders varsel til en 1. marts. Indeholder en overenskomst inden for DA/LO-området ikke en særskilt opsigelsesbestemmelse, finder 3-månedersfristen i § 7, stk. 1 anvendelse. Uden for DA/ LO-området blev det tidligt antaget, at overenskomster, der forholder sig tavse med hensyn til varighed og opsigelsesfrist, kan opsiges med et passende varsel, hvilket i praksis vil sige 3 måneder. ♦K ♦ 1901 (08.03.1934) (DFV 1934 s. 143): Bortset fra nogle helt særlige situationer ville en overenskomst ”… i hvert fald ikke kunne opsiges uden passende varsel, og i mangel af en klart vedtagen kortere opsigelsesfrist”, måtte opsigelsesvarslet fastsættes ”... til det i kollektive arbejdsoverenskomster sædvanlige varsel af 3 måneder, jfr. herved Septemberforligets Punkt 6”. ♦ARD ♦ 5874 (27.11.1965) (AD 1965 s. 24): Arbejdsretten udtalte, at ”Opsigelsesbestemmelsen i tariffens § 40, stk. 2, der ikke indeholder nogen opsigelsesfrist, findes inden for tariffens område at måtte udfyldes med reglen i Hovedaftalens § 7, stk. 1, om et varsel på 3 måneder, hvortil bestemmelsen må antages at henholde sig”. Opsigelsesreglen i § 7, stk. 1 har altså i praksis karakter af en almindelig, arbejdsretlig hovedregel. Det er ikke en betingelse efter Hovedaftalen, at opsigelse skal ske til en bestemt dato. Inden for DA/LO-området aftales udløbsdatoen dog altid til en 1. marts, medmindre helt særlige omstændigheder gør sig gældende. Ved de tilbagevendende overenskomstfornyelser formuleres overenskomsternes opsigelsesbestemmelser sædvanligvis enten således, at opsigelsesfristen på 3 måneder fremgår direkte af bestemmelsens ordlyd, eller således, at fristen indirekte fremgår. I sidstnævnte tilfælde er formuleringen ofte f.eks. den, at overenskomsten er ”… bindende for undertegnede organisationer, indtil den af en af parterne i henhold til de til enhver tid gældende regler opsiges til ophør en 1. marts, dog tidligst den 1. marts (2017 f.eks.)”. De ”… til enhver tid gældende regler” er bestemmelserne i Hovedaftalens § 7, stk. 1. I praksis kommer Hovedaftalens § 7, stk. 1 også til at fungere som en slags tilbagefaldsbestemmelse af den grund, at opsigelse af de kollektive overenskomster inden for DA/LO-området kun sjældent sker med 3 måneders varsel. Ved de til340 Kapitel 7 § 7, stk. 1 1. Tilbagefaldsreglen bagevendende overenskomstfornyelser opsiges overenskomsterne nemlig stort set altid på grundlag af såkaldte ”køreplaner”. ”Køreplaner” er i sig selv kollektive (og tidsbegrænsede) overenskomster, hvorved hovedorganisationerne og deres respektive medlemmer forud for overenskomstfornyelsen aftaler fremgangsmåden ved – og eventuelt særlige frister for – opsigelse af de overenskomster der ønskes fornyet. Sædvanligvis opsiger hovedorganisationerne og de respektive, overenskomstbærende medlemmer herefter alle overenskomster med det i køreplanerne aftalte forkortede varsel. Kun de overenskomster, der er omfattet af en ”køreplan”, kan opsiges med det forkortede varsel, hvis et sådant er aftalt. Overenskomster, der ikke er omfattet af en køreplan, må opsiges med sædvanligt varsel. ♦ARD ♦ 7228 (19.04.1974) (AD 1974 s. 23): Arbejdsretten afviste, at interne organisationsforhold på arbejdsgiverside kunne være afgørende for spørgsmålet om, hvorvidt en tiltrædelsesoverenskomst var lovligt opsagt over for modparten. Afgørende var derimod, om hovedorganisationernes køreplan for opsigelse af overenskomsterne også omfattede tiltrædelsesoverenskomsten. Arbejdsretten udtalte, at ”I overensstemmelse med det af klagerne herom anførte findes hovedorganisationernes aftale af 5. februar 1973 om den generelle opsigelse af overenskomsterne ikke at omfatte tiltrædelsesoverenskomsten, der ikke falder ind under forhandlingsreglernes § 1, og dette gælder, uanset at firmaet gennem Entreprenørforeningen er medlem af Dansk Arbejdsgiverforening. Parter i overenskomstforholdet er alene firmaet og forbundet, og overenskomsten måtte derfor efter sit eget indhold være opsagt med tre måneders varsel”. 341 Kapitel 7 § 7, stk. 2 § 7, stk. 2 Selv om en overenskomst (1) er opsagt eller udløbet (2), er parterne dog forpligtet til at overholde dens bestemmelser (3), indtil anden overenskomst træder i stedet (4), eller arbejdsstandsning er iværksat i overensstemmelse med reglerne i § 2 (5). 342 Kapitel 7 § 7, stk. 2 Bestemmelsens formål og baggrund Bestemmelsens formål og baggrund Hovedaftalens § 7, stk. 2 stammer fra hovedaftalefornyelsen i 1960. Bestemmelsen blev uændret videreført ved hovedaftalefornyelsen i 1973 og ved de efterfølgende revisioner i 1981, 1987 og 1993. Bestemmelsen indebærer, at der inden for DA/LO-området gælder den særlige ordning, at en kollektiv overenskomst vedbliver at være gældende, selv om den ”… er opsagt eller udløbet”. Formålet med denne ordning har fra gammel tid været at sikre, at kollektivt aftalte løn- og arbejdsvilkår ikke uden videre kunne bringes til ophør af en af overenskomstens parter. Uden for DA/LO-området er der i hovedaftaler og overenskomster i vid udstrækning aftalt enslydende bestemmelser, men er det ikke tilfældet, bortfalder en opsagt overenskomst, når opsigelsesvarslet udløber. ♦ARD ♦ 93.282 (17.02.1994) (AT 1994 s. 54): To overenskomstparter var overfor hinanden hverken direkte forpligtet efter § 7, stk. 2 i Hovedaftalen, eller på anden måde omfattet af en til Hovedaftalens § 7, stk. 2, svarende forpligtelse. Arbejdsretten udtalte, at ”… en simpel opsigelse af overenskomsten herefter har været tilstrækkelig til at bringe overenskomstforholdet til ophør”. En arbejdsgiver, der er forpligtet af Hovedaftalens § 7, stk. 2, (eller en tilsvarende bestemmelse) frigøres derimod ikke for pligten til at overholde en overenskomst, blot fordi denne opsiges eller udløber. Denne ordning er ofte blevet beskrevet således, at overenskomsterne på DA/ LO-området har en såkaldt eftervirkning. En arbejdsgiver frigøres heller ikke for pligten til at overholde en overenskomst, blot fordi arbejdsgiveren udtræder af den overenskomstbærende organisation. Heller ikke et skifte fra en DA-arbejdsgiverorganisation til en anden medfører automatisk frigørelse for de forpligtelser, der følger af overenskomsten. Dette princip er kommet til direkte udtryk i Hovedaftalens § 11, hvori det fastslås, at ”De under hovedorganisationerne hørende foreninger og virksomheder kan ikke ved at træde ud af hovedorganisationerne løse sig fra de forpligtelser, disse ved nærværende hovedaftale er gået ind på. De vedbliver at stå ved magt, indtil denne hovedaftale er bortfaldet efter opsigelse af en af hovedorganisationerne”. 343 Kapitel 7 § 7, stk. 2 Bestemmelsens formål og baggrund Der er således i praksis en ikke uvæsentlig sammenhæng mellem principperne i § 7, stk. 2 og § 11. Hovedaftalens § 7, stk. 2 opstiller de to muligheder, der er for at bringe overenskomsternes eftervirkning til ophør, og dermed betingelserne for, hvornår der indtræder en definitiv frigørelse fra en opsagt eller udløben overenskomst. Den ene mulighed er, at en ”… anden overenskomst træder i stedet”, den anden mulighed at ”… arbejdsstandsning er iværksat”. I de tilfælde, hvor frigørelse indtræder som følge af, at en ”… anden overenskomst træder i stedet”, taler man om, at frigørelse er sket ved ”simpel opsigelse”. Modstykket til den ”simple opsigelse” er iværksættelsen af arbejdsstandsning på grundlag af reglerne i Hovedaftalens § 2. § 7, stk. 2 spiller i praksis en væsentlig rolle i mange forskellige situationer. Bestemmelsen kan f.eks. have betydning, når arbejdsgivere i DA-fællesskabet ønsker at skifte arbejdsgiverorganisation, ligesom bestemmelsen har betydning når en arbejdsgiver i DA-fællesskabet ønsker at udtræde af en arbejdsgiverorganisation, eller når der ønskes frigørelse fra et bestående overenskomstforhold. Principperne i Hovedaftalens § 7, stk. 2 får også væsentlig betydning i de regelmæssigt forekommende tilfælde, hvor DA-arbejdsgiverorganisationer optager hidtil uorganiserede arbejdsgivere som medlemmer, og disse arbejdsgivere selv har indgået eller tiltrådt kollektive overenskomster, med forpligtelser svarende til § 7, stk. 2. Da § 7, stk. 2 blev vedtaget i 1960, knyttede hovedorganisationerne følgende bemærkning til bestemmelsen: ”Stk. 2 er i forhold til Septemberforliget helt nyt, men den foreslåede bestemmelse sigter kun til at indsætte den regel, som allerede er knæsat i praksis med hensyn til frigørelsesvarsler. Det er fundet rigtigt, at denne vigtige regel direkte skal kunne læses af Hovedaftalen.” Den ”… praksis med hensyn til frigørelsesvarsler”, der i bemærkningen blev henvist til, var Arbejdsrettens praksis vedrørende anvendelsen af varslingsreglerne i Septemberforligets pkt. 2 i de særlige tilfælde, hvor der ikke bestod nogen kollektiv overenskomst mellem to parter, der dog begge var omfattet af Septemberforliget. Det var altså den praksis, hovedorganisationerne ønskede knæsat, da man indgik den nye Hovedaftale i 1960. 344 Kapitel 7 § 7, stk. 2 Bestemmelsens formål og baggrund Praksis før 1960 Praksis fra tiden før 1960 tog afsæt i Den faste Voldgiftsrets afgørelser i sagerne K 111 og K 172 fra henholdsvis 1913 og 1916. I K 172 blev retstilstanden sammenfattet således: ♦K ♦ 172 (12.07.1916) (DFV 1916 s. 21): ”Det er rigtigt, at en arbejdsstandsnings ulovlighed efter overenskomstperiodens udløb ikke kan begrundes derpå, at det uopfyldte krav, på hvilket den etableres, er overenskomststridigt (se Voldgiftsretslovens § 4 B Nr. 5); men som uvarslet var den heromhandlede arbejdsstandsning i hvert fald i strid med Septemberforliget. Ligesom det i sag nr. 111 er statueret, at arbejdsgivere Ifølge Septemberforliget har varselspligt for lockouter også dér, hvor ingen faglig overenskomst er gældende, således må det her statueres, at den samme varselspligt gælder standsninger, etablerede af arbejdere.” Før 1960 var retstilstanden altså den, at kollektive tiltag med det formål at forandre arbejdstagernes løn- og ansættelsesvilkår blev anset som kampskridt. Følgen heraf var, at såvel arbejdsgiver- som arbejdstagersiden var forpligtet til at varsle iværksættelsen af sådanne tiltag under overholdelse af Septemberforligets frister for iværksættelse af arbejdsstandsning. Så længe en arbejdsstandsning ikke var iværksat i overensstemmelse med ordlyden af Septemberforligets bestemmelser, var de arbejdsgivere og arbejdstagere, der var omfattet af overenskomsten, derfor forpligtet til at overholde denne. Den faste Voldgiftsret fastslog dette i ♦K ♦ 564 (29.03.1922) (DFV 1922 s. 53): Arbejdstagersiden nedstemte et mæglingsforslag, hvorpå arbejdsgiversiden afgav varsel om, at man med virkning fra en bestemt dato ville aflønne arbejdstagerne på grundlag af det forkastede mæglingsforslag. Arbejdsgiversiden betegnede dette varsel som et frigørelsesvarsel. Den faste Voldgiftsret udtalte, at ”I Septemberforligets punkt 2 tales kun om ret til arbejdsstandsning, og til dette begreb knytter bestemmelsen sine varselsregler. Der forudsættes de 2 muligheder: at arbejdet går sin gang, eller at det – efter behørigt varsel – standses. Andre muligheder kendes ikke, navnlig heller ikke den, at en hovedorganisation gennem et varsel kan dekretere arbejdsvilkår m.m., som modparten ikke er indgået på”. Retten konkluderede derpå, at det afgivne varsel var ugyldigt. K 564 fastslog dermed, at arbejdsgiverne for at blive frigjort fra de arbejdsvilkår, der var aftalt i de kollektive overenskomster, måtte varsle og iværksætte en arbejdsstandsning. Indtil dette skete, havde overenskomsten den ”eftervirkning”, at arbejdsgiveren skulle respektere de kollektivt aftalte arbejdsvilkår. 345 Kapitel 7 § 7, stk. 2 Bestemmelsens formål og baggrund Den faste Voldgiftsret uddybede dette i sagen ♦K ♦ 1464 (19.06.1931) (DFV 1931 s. 125): Retten påpegede, at når en overenskomst lovligt var opsagt, havde arbejdsgiveren og arbejdstagerne ret til at aftale nye arbejdsvilkår, og udtalte, at dette ikke var i strid med Septemberforliget. Samtidig påpegede retten, at Septemberforliget ”… navnlig ikke hjemler, at adgangen hertil skulle være betinget af en yderligere ”frigørelse” for det tidligere overenskomstforhold end den, der følger af, at overenskomsten er bragt til ophør ved lovlig opsigelse uden at være afløst af en ny overenskomst”. Retten understregede imidlertid, at det gentagne gange var statueret, at ”… man i visse tilfælde i mangel af ny aftale, af hensyn til varselsreglerne i Septemberforligets punkt 2 har betragtet de opsagte arbejdsvilkår som stiltiende fornyede eller opretholdte, dels og navnlig dette, at kollektive skridt fra en af parternes side til indførelse af andre arbejdsvilkår end de således faktisk bestående i henhold til Septemberforliget eller dets grundsætninger ikke er lovlige uden en ”frigørelse” gennem lovligt varslet og etableret arbejdsstandsning”. Betegnelsen ”frigørelsesvarsel” blev derefter anvendt på de konfliktvarsler, der – gennem arbejdsstandsning – skulle bringe pligten til at overholde overenskomstens arbejdsvilkår til ophør. Selve overenskomsten bortfaldt derimod på det tidspunkt, hvor det afgivne opsigelsesvarsel udløb, og det var ikke en forudsætning for frigørelse fra overenskomsten som sådan, at en arbejdsstandsning var iværksat, eller at en anden overenskomst var trådt i stedet. Se f.eks. ♦K ♦ 1589 (04.05.1932) (DFV 1932 s. 110): Nogle overenskomster blev opsagt ”… til ophør den 1. maj”. Sideløbende hermed indgik arbejdsgiverne nye, individuelle ansættelsesaftaler med arbejdstagerne, gældende fra den 1. maj. Retten udtalte først, at der var enighed om, at ”… de faglige overenskomster er lovlig opsagt til ophør den 1. maj d.å., og at de omstridte enkeltmandskontrakter først skal være gældende efter dette tidspunkt. Spørgsmålet drejer sig herefter om en bedømmelse af, hvorvidt kontrakternes indgåelse kan anses som et overenskomstmæssigt retsstridigt kollektivt skridt fra de indklagedes side,…”. Dette var ikke tilfældet, og arbejdsgiverne blev frifundet. Det var altså denne, netop beskrevne retstilstand, der ifølge hovedorganisationernes bemærkninger i Hovedaftalen af 1960 skulle kodificeres i det nye § 7, stk. 2. Bestemmelsen i § 7, stk. 2 gav dog allerede på tilblivelsestidspunktet anledning til uoverensstemmelse mellem teoretikerne. C. Ove Christensen var i ”Bemærkninger til Hovedaftalen af 18. november 1960”, Juristen 1961, s. 231-268, af den 346 Kapitel 7 § 7, stk. 2 Bestemmelsens formål og baggrund opfattelse, at § 7, stk. 2 indeholdt ” … en ændring i forhold til den hidtidige praksis”. Allan Rise tilkendegav i ”Arbejdsmarkedets Nye Grundlov – Hovedaftalen af 18. november 1960”, s. 39 at ”… man (kan) ikke være enig med byretsdommeren i, at bestemmelsen indeholder en ændring i forhold til den tidligere praksis. At dette ikke er tilfældet, følger også af generalklausulen om, at nye formuleringer ikke skal ændre hidtil gældende retstilstand undtagen i de tilfælde, hvor det har været parternes udtrykkelige hensigt”. Praksis efter 1960 Uanset om Hovedaftalens § 7, stk. 2, da bestemmelsen blev vedtaget i 1960, i realiteten indebar en ændring af hidtidig praksis eller ej, er det et faktum, at bestemmelsen er forblevet uændret ved de efterfølgende hovedaftalefornyelser (1969 og 1973) og hovedaftalerevisioner (1981, 1987 og 1993). Hertil kommer, at Arbejdsretten allerede i 1967 i sag 6138 fastlagde den overordnede fortolkning af det led i bestemmelsen, der indeholder ordene ”… indtil anden overenskomst træder i stedet”. ♦ARD ♦ 6138 (20.04.1967) (AD 1967 s. 49): En arbejdsgiverforening opsagde brancheoverenskomsten og tilkendegav samtidig, at man ville søge overenskomst indgået med en anden arbejdstagerorganisation. Efterfølgende gjorde den oprindelige arbejdstagerorganisation gældende, at arbejdsgiverforeningen – uanset indgåelsen af en ny overenskomst med en anden arbejdstagerorganisation – var bundet af den hidtidige overenskomst. Arbejdsretten udtalte herom, at ”Efter en naturlig forståelse af ordene i § 7, stk. 2, ”Indtil anden overenskomst træder i stedet” må der dernæst gives klagerne medhold i, at den anden overenskomst, for at kunne træde i stedet for den opsagte eller udløbne, skal etablere et overenskomstforhold, der omfatter begge parter i den tidligere overenskomst”. Da dette ikke var tilfældet, var arbejdsgiverforeningen ”… forpligtet til at overholde brancheoverenskomstens bestemmelser, indtil arbejdsstandsning er iværksat i overensstemmelse med reglerne herom i Hovedaftalen”. Siden 1960 har retstilstanden på DA/LO-området derfor været den, at en overenskomst først bortfalder på det tidspunkt, hvor en anden overenskomst, der ”… omfatter begge parter i den tidligere overenskomst”, træder i stedet, eller når arbejdsstandsning er iværksat. Uden for DA/LO-området er retstilstanden den samme, hvis parterne har tiltrådt Hovedaftalen eller selv har aftalt en tilsvarende regel. 347 Kapitel 7 § 7, stk. 2 Bestemmelsens formål og baggrund Efter indgåelsen af den nugældende Hovedaftale af 1973 havde Arbejdsretten i ARD 8205 lejlighed til at bekræfte retsstillingen vedrørende overenskomsternes eftervirkning: ♦ARD ♦ 8205 (21.03.1978) (AD 1978/79 s. 31): Hovedaftalen var gældende for en uorganiseret virksomhed. Virksomheden gjorde gældende, at en opsagt særoverenskomst var bortfaldet efter udløb den 1. marts. Arbejdsretten udtalte, at ”Der findes ikke i oplysningerne om tilblivelsen af bestemmelsen i § 7, stk. 2 i Hovedaftalen fra 1973 tilstrækkelig grundlag for at statuere, at bestemmelsen ikke skal forstås efter sin ordlyd. Da overenskomsten af 10. januar 1975 ikke er afløst af en anden overenskomst, og da arbejdsstandsning ikke har været iværksat i overensstemmelse med de herom aftalte regler, er parterne herefter fortsat forpligtede til at overholde overenskomstens bestemmelser”. 348 Kapitel 7 § 7, stk. 2 1. En ”… overenskomst” 1. En ”… overenskomst” § 7, stk. 2 vedrører efter sin ordlyd de tilfælde, hvor ”... en overenskomst” er opsagt. De overenskomster, der omfattes af bestemmelsen, er først og fremmest de almindelige brancheoverenskomster, der indeholder bestemmelser om løn- og arbejdsvilkår. Reglen i § 7, stk. 2 var netop fra gammel tid båret af det ønske, at det var løn- og arbejdsvilkårene fastlagt i de overordnede brancheoverenskomster, der skulle vedblive at gælde, også efter det tidspunkt, hvor sådanne overenskomster efter opsigelse var udløbet. Generelle aftaler om aflønningsformen på særlige arbejdsområder – eksempelvis såkaldte prislister – vil ofte have en karakter, der gør at de har karakter af selvstændige overenskomster og dermed er omfattet af § 7, stk. 2. Se f.eks. ♦ARD ♦ 10.443 (25.02.1985) (AT 1985 s. 88): Arbejdsretten udtalte om nogle prislister, at ”Efter det foreliggende er aftalerne vedrørende de omhandlede og tidligere tilsvarende akkordprislister stedse indgået mellem organisationerne – som i denne sag ikke sjældent efter forhandling i Forligsinstitutionen. Prislisterne trådte i kraft den 1. marts 1983, og de kan tidligst opsiges til ophør den 1. marts 1985. Prislisterne findes herefter naturligt at måtte anses for selvstændige overenskomster, der kan opsiges uafhængigt af parternes almindelige overenskomster”. Lokalaftaler og andre aftaler vedrørende særlige og konkrete forhold er i sig selv ikke omfattet af Hovedaftalens § 7, stk. 2, allerede fordi de aftalte løn- og arbejdsvilkår i brancheoverenskomsterne vedbliver at være gældende som tilbagefaldsvilkår, når lokale aftaler opsiges og bortfalder. Lokale aftaler kan dog i særlige tilfælde være så tæt knyttet til selve overenskomsten, at de i det hele deler skæbne med denne. Om lokalaftalers forhold til § 7, stk. 2 i almindelighed, se f.eks. ♦FV ♦ 1978.04.20 – Bjørn Eriksen A/S: Mellem lokale parter opstod uoverensstemmelse om aflønningsforholdene efter forgæves forsøg på at etablere et nyt bonussystem. Forbundet krævede at lønbestemmelsen i en lokalaftale skulle vedblive at gælde, indtil der var opnået enighed mellem parterne om en anden aflønningsform. Opmanden, højesteretsdommer Th. Gjerulff, udtalte bl.a., at ”Det bemærkes herved, at den pågældende lokalaftale ikke kan anses omfattet af Hovedaftalens § 7, stk. 2”. ♦FV ♦ 1988.12.19 – Royal Dane – Quality: Opmanden, højesteretsdommer Palle Kiil, udtalte i forbindelse med opsigelse af en lokalaftale, at ”… opsigelsen af den 349 Kapitel 7 § 7, stk. 2 1. En ”… overenskomst” omhandlede lokalaftale er sket med det i Hovedaftalens § 7, stk. 1, fastsatte varsel på 3 måneder, og da lokale aftaler ikke omfattes af Hovedaftalens § 7, stk. 2, og således falder bort ved varslets udløb, frifindes de indklagede …”. ♦ARD ♦ 9475 (01.12.1981) (AT 1981 s. 160): Mellem overenskomstparterne var oprindelig indgået ”… en overenskomst om ydelse af et særligt tillæg for sejlads på U.S.A”. Overenskomsten kunne ifølge sin ordlyd ”… opsiges af hver af parterne med en måneds skriftligt varsel, dog med syv dages varsel, hvis der skete ændring af værdiforholdet mellem den danske krone og US-dollar”. Arbejdsretten udtalte om arbejdstagersidens påstande, at ”Der kan heller ikke henvises til reglen i lovens § 9, stk. 1, nr. 1, idet Hovedaftalens § 7, stk. 2, ikke angår et tillæg som det foreliggende”. Virksomhedsoverenskomster (særoverenskomster) indgået direkte mellem en virksomhed, der er medlem af en arbejdsgiverorganisation i DA-fællesskabet, og en arbejdstagerorganisation er omfattet af Hovedaftalens § 7, stk. 2. En hidtil uorganiseret arbejdsgiver, der indmelder sig i en organisation i DA-fællesskabet, omfattes fra optagelsestidspunktet af Hovedaftalen, herunder af § 7, stk. 2. Dette kan få stor betydning i de tilfælde, hvor den hidtil uorganiserede virksomhed ved optagelsen i DA-fællesskabet er omfattet af en tiltrædelsesoverenskomst eller har indgået en egentlig virksomhedsoverenskomst, og der i et sådant aftalegrundlag ikke er henvist til Hovedaftalens § 7, stk. 2, og heller ikke findes en selvstændig bestemmelse, der svarer til § 7, stk. 2. Før optagelsen i DA-fællesskabet kunne sådanne overenskomster opsiges i overensstemmelse med deres indhold og derpå bortfalde, når opsigelsesvarslet var løbet til ende. Denne mulighed for frigørelse ved simpel opsigelse består imidlertid kun indtil det tidspunkt, hvor den hidtil uorganiserede virksomhed omfattes af Hovedaftalen. Efter dette tidspunkt må frigørelse fra det hidtidige aftalegrundlag ske i overensstemmelse med reglerne i § 7, stk. 2. Se f.eks. ♦ARD ♦ 90.398 (06.02.1992) (AT 1992 s. 19): En uorganiseret virksomhed var part i et antal kollektive overenskomster. Virksomheden indmeldte sig i en DA-arbejdsgiverorganisation og opsagde herefter overenskomsterne. Arbejdsretten udtalte, at ”Selv om de omhandlede overenskomster er opsagt i overensstemmelse med deres eget indhold, findes opsigelsen, der skete, efter at aktieselskabet havde meldt sig ind i Danske Dagblades Forenings Forhandlingsorganisation, at være omfattet af reglen i Hovedaftalens § 7, stk. 2, …”. Frigørelse kunne derefter kun ske på grundlag af reglerne i § 7, stk. 2. 350 Kapitel 7 § 7, stk. 2 2. Overenskomsten skal være enten ”… opsagt eller udløbet” 2. Overenskomsten skal være enten ”… opsagt eller udløbet” Det forhold, en kollektiv overenskomst opsiges, medfører inden for DA/LO-området ikke i sig selv, at overenskomsten bortfalder. Overenskomsten bortfalder heller ikke automatisk på det tidspunkt, hvor opsigelsesvarslet løber ud. Heller ikke den omstændighed, at en på forhånd aftalt udløbsdato for en overenskomst passeres, uden at overenskomsten er blevet opsagt eller der i øvrigt er taget skridt til en genforhandling af denne, medfører inden for DA/LO-området at overenskomsten bortfalder. 2.1 Opsagt At overenskomsten er ”… opsagt”, indebærer, at en af parterne i overenskomsten har opsagt denne i overensstemmelse med reglerne herfor. Fordi en opsigelse af overenskomstforholdet kan få vidtrækkende konsekvenser for overenskomstparterne og deres respektive medlemmer, er det vigtigt, at der ikke kan opstå tvivl om hverken overholdelsen af de formelle opsigelsesregler eller det materielle indhold af en opsigelse. I tvivlstilfælde påhviler risikoen for, at en opsigelse ikke får den tilsigtede virkning, den opsigende part eller den part, på hvis vegne en opsigelse måtte være afgivet. ♦ARD ♦ 91.116 (20.02.1992) (AT 1992 s. 42): En arbejdsgiver udmeldte sig af sin organisation, og ringede samt skrev derpå til det overenskomstbærende forbund med oplysning om, at han ikke længere mente at være bundet af overenskomsten. Arbejdsretten udtalte herom, at ”Indklagedes telefoniske og skriftlige meddelelse om, at man ikke anså sig for bundet af overenskomsten, kan ikke sidestilles med en opsigelse”. Den korrekte opsigelse af en overenskomst er af samme grund en gyldighedsbetingelse i forhold til anvendelsen af § 7, stk. 2. En overenskomstforpligtet part kan ikke med styrke påberåbe sig, at en overenskomst er bortfaldet inden for rammerne af udtrykket ”… opsagt” i § 7, stk. 2, hvis overenskomsten slet ikke er opsagt eller ikke er opsagt på korrekt vis af den kompetente overenskomstpart. Om kompetencen til at opsige overenskomsten se nedenfor. Som tidligere nævnt kan en overenskomst i helt andre – og sjældne – tilfælde dog bortfalde, fordi den slet ikke finder anvendelse (desvetudo). 351 Kapitel 7 § 7, stk. 2 2. Overenskomsten skal være enten ”… opsagt eller udløbet” Kompetenceforhold Det er som udgangspunkt altid parten i overenskomstforholdet, der kan og skal opsige overenskomsten over for den modstående aftalepart. Retspraksis lagde sig tidligt fast på, at opsigelse af en overenskomst må ske over for netop den organisation eller arbejdsgiver, der er part i den pågældende overenskomst, jf. f.eks. ♦K ♦ 1239 (26.03.1929) (DFV 1929 s. 43): ”Det er en almindeligt gældende anerkendt regel, at opsigelse af en overenskomst må ske overfor selve den organisation eller enkeltvirksomhed, som er deltager i den pågældende overenskomst. En bestemmelse om, at Hovedorganisationerne skal fremsende opsigelse, bevirker ikke modsætningsvis, at opsigelse også kan ske til den modstående Hovedorganisation …”. En opsigelse kan – jf. også K.1239 – i særlige tilfælde afgives af DA eller LO på de respektive medlemmers vegne og i så fald på grundlag af en mellem hovedorganisationerne indgået, særskilt aftale, f.eks. de såkaldte ”køreplaner”, der som oftest aftales mellem hovedorganisationerne forud for de ”store” overenskomstfornyelser. Se om parternes opsigelseskompetence eller mangel på samme, f.eks. ♦ARD ♦ 93.273 (27.09.1994) (AT 1994 s. 47): Mellem DA og en fagforening var der i en lang årrække forhandlet og indgået en overenskomst. Fagforeningen var medlem af SiD (3F) og havde samme status og kompetence som f.eks. forbundets transportgruppe. Ved overenskomstfornyelsen i 1993 indgik en af DA’s medlemsorganisationer aftale med forbundets fabriksgruppe om bortfald af overenskomsten. Fagforeningen og LO protesterede herimod. Arbejdsretten påpegede, at forbundets fabriksgruppe var medlem af CO-Industri, hvorimod hverken fagforeningen eller forbundets transportgruppe var medlem heraf. På den baggrund fastslog Arbejdsretten, at forbundets fabriksgruppe ikke havde kompetence til at aftale overenskomstens bortfald. ♦ARD ♦ 2006.479 (09.08.2007) (AT 2007 s. 101): Mellem parterne i en overenskomst var der enighed om, at opsigelse af overenskomsten og indgåelse af en ny aftale skulle ske over for og med 3F’s transportgruppe som den forhandlingsberettigede part i overenskomsten. Det skete ikke, og spørgsmålet var derfor, om arbejdsgiverorganisationen havde godtgjort, at den nye aftale indgået med 3F’s industrigruppe desuagtet var bindende for 3F, fordi den repræsentant for 3F, der indgik aftalen, var bemyndiget hertil af transportgruppen, eller at denne på anden måde var indforstået hermed. Arbejdsretten understregede, at ”Ved opsigelse af en overenskomst og indgåelse af en ny overenskomst til afløsning af den hidtil 352 Kapitel 7 § 7, stk. 2 2. Overenskomsten skal være enten ”… opsagt eller udløbet” gældende – der kan indebære betydelige ændringer af de ansattes løn- og ansættelsesvilkår – må der kræves klarhed med hensyn til bemyndigelsesforholdet, såfremt en sådan aftale indgås med andre end overenskomstparten”. Retten konkluderede, at ”… 3F’s transportgruppe ikke har været involveret i eller overhovedet været bekendt med forhandlingerne, der førte til aftalen”, og fastslog derfor, at den hidtidige overenskomst fortsat var gældende. 2.2 Udløbet At overenskomsten er ”… udløbet”, indebærer, at det tidsrum, som overenskomstparterne har defineret som overenskomstperioden, er løbet til ende, og/ eller at den aftalte udløbsdato er passeret. Langt de fleste overenskomster indeholder en såkaldt varighedsbestemmelse, dvs. en bestemmelse, der udtaler sig om, hvornår og med hvilke frister overenskomsten kan/skal siges op. Formuleringen er f.eks., at overenskomsten træder i kraft den 1. marts 20xx og er bindende for parterne, indtil en af disse opsiger den i henhold til de til enhver tid gældende regler til ophør en 1. marts, dog tidligst 1. marts 20xx. En sådan bestemmelse forudsætter altså, at der afgives en egentlig opsigelse af overenskomsten, før den kan udløbe. Opsiges overenskomsten ikke, og passeres udløbstidspunktet, vedbliver overenskomsten at gælde i sin hidtidige form, indtil en af parterne opsiger den på korrekt vis. Varighedsbestemmelsen kan også tænkes formuleret således, at der på forhånd er fastsat en præcis dato for overenskomstens udløb. Er det tilfældet, udløber overenskomsten på det aftalte tidspunkt uden nogen form for opsigelse. Af denne grund hedder det i Hovedaftalens § 7, stk. 2, at parterne skal overholde overenskomsten, selv om den er opsagt ”… eller udløbet”. Er tidspunktet for overenskomstens udløb passeret – uanset om dette på forhånd er fastlagt i overenskomsten, eller om det fastsættes på grundlag af en opsigelse – kan overenskomsten uden videre bortfalde, enten når en ”… anden overenskomst træder i stedet”, eller når ”… arbejdsstandsning er iværksat”. Om disse betingelser se nedenfor under (4). 353 Kapitel 7 § 7, stk. 2 2. Overenskomsten skal være enten ”… opsagt eller udløbet” 2.3 Udmeldelse og/eller organisationsskifte har ikke frigørende virkning Hovedaftalens § 7, stk. 2 har væsentlig betydning i de situationer, hvor der mellem DA-arbejdsgiverorganisationer og LO-forbund ensidigt eller gensidigt sker opsigelse af kollektive aftalerelationer. § 7, stk. 2 får også betydning i de tilfælde, hvor der sker opsigelse af virksomhedsoverenskomster/særoverenskomster indgået mellem medlemsvirksomheder og LO-forbund. Selv om det centrale anvendelsesområde for Hovedaftalens § 7, stk. 2 derfor kan synes at være de tilfælde, hvor en overenskomst opsiges med henblik på bortfald via en frigørelseskonflikt, og de tilfælde, hvor opsigelsen sker med henblik på indgåelse af en ny overenskomst mellem de hidtidige parter, viser praksis, at i hvert fald konfliktsituationen kun sjældent forekommer. I praksis får principperne i Hovedaftalens § 7, stk. 2 derimod især betydning i en række andre tilfælde, f.eks. • hvor en eller flere arbejdsgivere udmelder sig af en DA-arbejdsgiverorganisation og indmelder sig i en anden arbejdsgiverorganisation, • hvor en eller flere arbejdsgivere udmelder sig af en DA-arbejdsgiverorganisation uden at indmelde sig i en anden arbejdsgiverorganisation, • hvor en flerhed af arbejdstagere kollektivt udmelder sig af en arbejdstagerorganisation og enten danner en ny arbejdstagerorganisation eller indmelder sig i en anden arbejdstagerorganisation, eller • hvor en arbejdsgiverorganisation eller en lønmodtagerorganisation udtræder af enten DA eller LO. Sammenhæng med Hovedaftalens § 11 Hovedaftalens § 7, stk. 2 må bl.a. i de ovennævnte tilfælde ses i sammenhæng med § 11, hvori det hedder, at ”De under hovedorganisationerne hørende foreninger og virksomheder kan ikke ved at træde ud af hovedorganisationerne løse sig fra de forpligtelser, disse ved nærværende hovedaftale er gået ind på. De vedbliver at stå ved magt, indtil denne hovedaftale er bortfaldet efter opsigelse af en af hovedorganisationerne”. Formålet med Hovedaftalens § 11 er at sikre, at hovedorganisationernes medlemmer ikke blot ved at udtræde af disse organisationer kan frigøre sig fra Hoved354 Kapitel 7 § 7, stk. 2 2. Overenskomsten skal være enten ”… opsagt eller udløbet” aftalens forpligtelser. Bestemmelsen udtrykker imidlertid et almindeligt arbejdsretligt ”eftervirkningsprincip”, der finder anvendelse på alle kollektive aftaler. Udtræden af en organisation Da Hovedaftalens § 7, stk. 2 vedrører eftervirkningen af de almindelige overenskomster, når disse opsiges eller udløber, er følgen af Hovedaftalens § 11 i praksis samtidig den, at udtræden af hovedorganisationerne eller af hovedorganisationernes medlemsorganisationer ej heller medfører frigørelse fra de almindelige overenskomstmæssige forpligtelser. Hverken medlemmer af DA eller LO eller disse medlemmers medlemmer (f.eks. virksomheder, fagforeninger eller en kollektivitet af lønmodtagere) kan altså frigøre sig fra overenskomstmæssige forpligtelser blot ved at udtræde af enten DAeller LO-familien. Om dette princip, se f.eks. ♦ARD ♦ 94.166 (21.12.1994) (AT 1994 s. 114): Arbejdsretten udtalte, at hverken arbejdsgiverens opsigelse af en indgået tiltrædelsesoverenskomst eller den samtidige udmeldelse af den overenskomstbærende arbejdsgiverorganisation frigjorde arbejdsgiveren for forpligtelsen til at overholde den mellem forbundet og arbejdsgiverorganisationen indgåede overenskomst. Retten henviste til sin praksis i sagerne ARD 87.423 (06.05.1988) (AT 1988 s. 92) og ARD 92.095 (03.12.1992) (AT 1992 s. 179), og påpegede, at frigørelse for tiltrædelsesoverenskomsten kun kunne ske ”… i overensstemmelse med reglerne i Hovedaftalens § 7, stk. 2”. ♦ARD ♦ 2000.768 (04.01.2002) (AT 2002 s. 12): Arbejdsretten understregede, at selv om en arbejdsgiver ”… meldte sig ud af arbejdsgiverorganisationen i 1983, blev virksomheden ikke af denne grund frigjort fra den da gældende overenskomst på området. Det følger endvidere af arbejdsretlig teori og praksis, at erhververen af en virksomhed bliver bundet af samme overenskomst som overdrageren, medmindre erhververen passende hurtigt frasiger sig forpligtelsen til at følge overenskomsten”. En senere erhverver af virksomheden agerede på en sådan måde, at det modstående forbund med rette gik ud fra, at der ikke var sket nogen ændring i virksomhedens overenskomstmæssige binding til forbundet. Virksomheden var bundet af overenskomsten. En hovedaftaleforpligtet virksomhed, der udmelder sig af den overenskomstbærende arbejdsgiverorganisation, skal derfor også efter udmeldelsen overholde de forpligtelser, der flyder af den eller de kollektive overenskomster, som virksomheden var omfattet af under medlemsskabets beståen. 355 Kapitel 7 § 7, stk. 2 2. Overenskomsten skal være enten ”… opsagt eller udløbet” ♦ARD ♦ 6368 (22.05.1969) (AD 1969 s. 36): I arbejdsrettens sag 6368 gengives i note 1 udførligt en opmandskendelse i faglig voldgift, afsagt den 3. juni 1969. Sagens omstændigheder var bl.a., at en virksomhed havde udmeldt sig af en arbejdsgiverorganisation i DA-fællesskabet og derpå indmeldt sig i en anden. Af den nævnte opmandskendelse fremgik bl.a. om fortolkningen af § 7, stk. 2 følgende: ”Som af de indklagede erkendt har virksomhedens udmeldelse af Dansk Papæskefabrikant-Forening pr. 1. januar 1969 ikke kunnet medføre, at virksomheden fra denne dato var løst fra sine forpligtelser ifølge overenskomsten mellem forbundet og Papæskefabrikant-Foreningen, men virksomheden har efter almindelige regler været bundet af overenskomsten, indtil denne var opsagt eller udløbet. Spørgsmålet bliver da, om virksomheden er frigjort, efter at overenskomstperioden er udløbet, eller om bestemmelsen i Hovedaftalens § 7, stk. 2 medfører et andet resultat. Afgørelsen heraf findes at måtte bero på en fortolkning af denne bestemmelse i Hovedaftalen. Hverken efter bestemmelsens ordlyd eller dens formål findes der at være grundlag for at antage, at den forpligtelse, som bestemmelsen pålægger parterne i overenskomstforholdet, ikke gælder en virksomhed, der er udtrådt af vedkommende arbejdsgiverorganisation, og bestemmelsen findes at måtte forstås således, at forpligtelsen – i hvert fald i almindelighed – vedvarer indtil der for denne virksomheds vedkommende træder anden overenskomst i stedet, eller arbejdsstandsning er iværksat.” Efter udmeldelsen af den overenskomstbærende organisation er den udmeldte arbejdsgiver i praksis stillet som om en virksomhedsoverenskomst var indgået. Ønsker en udmeldt arbejdsgiver at blive frigjort fra overenskomstforpligtelserne, må arbejdsgiveren – når medlemskabet af organisationen er ophørt – selv opsige disse, der som nævnt efter ophøret har karakter af en virksomhedsoverenskomst mellem arbejdsgiveren og arbejdstagerparten i overenskomsten. Hvis virksomhedsoverenskomsten hverken opsiges eller i enighed genforhandles mellem parterne, løber den videre i den form, den havde på tidspunktet for medlemskabets ophør, og hverken den udmeldte arbejdsgiver eller arbejdstagerparten kan som udgangspunkt påberåbe sig efterfølgende ændringer i den oprindelige overenskomst. Se ♦K ♦ 1337 (19.03.1930) (DFV 1930 s. 70): En virksomhed, der var udtrådt af en arbejdsgiverorganisation pr. 1. januar, havde pligt til at respektere organisationsoverenskomsten også efter dennes udløb den 1. april. Denne forpligtelse bestod, indtil virksomheden havde endeligt frigjort sig gennem varsel om og iværksættelse af arbejdsstandsning. Virksomheden kunne ikke påberåbe sig den overenskomstfornyelse, der fandt sted den 1. juni, fordi virksomheden havde udmeldt sig pr. 1. januar. 356 Kapitel 7 § 7, stk. 2 2. Overenskomsten skal være enten ”… opsagt eller udløbet” Som udgangspunkt forpligtes den udmeldte virksomhed altså ikke af senere ændringer i ”hovedoverenskomsten”, aftalt mellem parterne i denne, heller ikke, hvis disse ændringer senere indgår i et mæglingsforslag fra forligsmanden, da mæglingsforslaget i en sådan situation sidestilles med en aftale indgået mellem virksomhedens hidtidige arbejdsgiverorganisation og den modstående arbejdstagerpart. Se f.eks. ♦ARD ♦ 6368 (22.05.1969) (AD 1969 s. 36): I arbejdsrettens sag 6368 gengives i note 1 udførligt en opmandskendelse i faglig voldgift, afsagt den 3. juni 1969. Sagens omstændigheder var bl.a. de, at en virksomhed havde udmeldt sig af en arbejdsgiverorganisation i DA-fællesskabet, og derpå indmeldt sig i en anden. Af den nævnte opmandskendelse fremgik bl.a. at ”Der findes derimod ikke at kunne gives klagerne medhold i, at de ændringer i overenskomsten, der indeholdes i forligsmandens mæglingsforslag, er blevet bindende for virksomheden. Mæglingsforslaget angiver i sin indledning, hvilke overenskomster forslaget angår, men tager ikke stilling til, hvem overenskomsterne er gældende for. Overensstemmende med, hvad der tidligere er antaget i praksis, kan den indklagede virksomhed ikke være bundet af aftaler, som Papæskefabrikant-Foreningen indgår efter virksomhedens udmeldelse af foreningen, og dette må også gælde vedtagelsen af forligsmandens mæglingsforslag…”. Noget tyder dog på, at en udmeldt virksomhed i helt særlige tilfælde kan blive bundet af forandringer i den oprindelige overenskomst som følge af passivitet. Hvorvidt dette er tilfældet beror på en fortolkning af overenskomsten, og på, om den udmeldte har taget skridt til at frigøre sig. Se f.eks. ♦ØL ♦ 12. afd. nr. B-2966-01 (19.12.2002): Østre Landsret stadfæstede en dom afsagt af Københavns Byrets Afdeling 3B den 8. oktober 2001 i sag 3B-3415-99. Ved dommen konkluderede byretten, at nogle virksomheder, der havde udmeldt sig af en arbejdsgiverorganisation, forud for den oprindelige indmeldelse havde kunnet ”… gøre sig bekendt med rækkevidden af de overenskomstmæssige forpligtelser” og ved indmeldelsen havde tiltrådt disse. I den konkrete sag var formålet med en overenskomstbestemmelse ifølge arbejdstagerorganisationen, at ”… medlemmerne skal følge den gældende overenskomst også i tilfælde af udmeldelse af arbejdsgiverforeningen, blandt andet for at undgå konkurrenceforvridning”. Landsretten konkluderede, at da virksomhederne ikke klart havde tilkendegivet arbejdstagerorganisationen, at man ”… ikke ønskede at indtræde i overenskomstforholdet”, var dette fortsat gældende i sin helhed. Landsretten stadfæstede herefter byrettens dom, i øvrigt med en bemærkning om den (uimodsagte) forklaring der var afgivet af arbejdstagerorganisationens repræsentant om overenskomstens fortolkning. 357 Kapitel 7 § 7, stk. 2 2. Overenskomsten skal være enten ”… opsagt eller udløbet” Om, hvilken betydning udmeldelse af en organisation i øvrigt har, se bl.a. Hovedaftalens § 11 og ♦ARD ♦ 2007.135-37 (28.03.2007) (AT 2007 s. 138): Nogle virksomheder udmeldte sig af DA-fællesskabet. Der opstod efterfølgende tvist om virksomhedernes overenskomstmæssige forpligtelser og rettigheder. Arbejdsretten påpegede, at ”De indklagede virksomheder udmeldte sig af Danmarks Frisørmesterforening med virkning fra 1. januar 2007. De indklagede virksomheder var derfor stadig medlem af Danmarks Frisørmesterforening, da de henholdsvis den 27. og 28. november 2006 meddelte Dansk Frisør & Kosmetiker Forbund, at de opsagde overenskomsten mellem Danmarks Frisørmesterforening og Dansk Frisør & Kosmetiker Forbund. Arbejdsretten finder, at de indklagede virksomheder - så længe medlemskabet af Danmarks Frisørmesterforening bestod - ikke var beføjet til som sket i november 2006 på egen hånd at opsige overenskomsten over for Dansk Frisør & Kosmetiker Forbund. Ved de indklagede virksomheders breve af henholdsvis 10. og 12. februar 2007 om opsigelse af overenskomsten og 1. lockout varsel blev der subsidiært henvist til aftalen om udskydelse af adgangen til opsigelse af overenskomster. Denne aftale, der er underskrevet den 17. november 2006, er indgået mellem LO og DA og angår rammerne for de decentrale overenskomstforhandlinger 2007 og har til formål at tilrettelægge forløbet med henblik på indgåelse/fornyelse af kollektive overenskomster inden for disse hovedorganisationers område. De indklagede virksomheder stod efter deres udtræden pr. 1. januar 2007 af Danmarks Frisørmesterforening uden for det område, som er reguleret ved denne aftale. Arbejdsretten finder, at de indklagede virksomheder herefter ikke kunne påberåbe sig aftalen til støtte for deres opsigelse af overenskomsten med henblik på iværksættelse af frigørelseskonflikt. De indklagede virksomheder har herefter ikke foretaget behørig opsigelse af overenskomsten. Som følge heraf er den pr. 1. marts 2007 etablerede lockout overenskomststridig.” Et medlems udtræden af en hovedorganisation eller af en medlemsorganisation fritager i øvrigt ikke automatisk organisationen fra at behandle en opstået uoverensstemmelse, og det udtrådte medlem kan på sin side ikke forhindre organisationen i at disponere over sagen. Se herom ♦ARD ♦ 9579 (Retsforlig) (10.03.1983) (AT 1983 s. 3): Under en sag ved Arbejdsretten opstod spørgsmål om, hvilken betydning ophør af et organisationsmedlemsskab havde i relation til den videre sagsbehandling. På anbefaling af Arbejdsrettens retsformand indgik hovedorganisationerne følgende retsforlig: ”Landsorganisationen i Danmark og Dansk Arbejdsgiverforening fastholder, at såvel de som deres medlemsorganisationer ikke har pligt til generelt at medvirke ved etablering og gennemførelse af retlig behandling af uoverensstemmelser eller retsbrud i tilfælde, hvor den ene eller begge af parterne er udmeldt 358 Kapitel 7 § 7, stk. 2 2. Overenskomsten skal være enten ”… opsagt eller udløbet” eller udtrådt af de respektive organisationer. Undtaget herfra er dog de situationer, hvor uoverensstemmelsen eller retsbruddet kan henføres til et tidspunkt, hvor medlemskabet bestod, og hvor der er fremsat begæring om retlig behandling i medlemsperioden. I disse tilfælde er organisationerne både berettigede og forpligtede til at videreføre den fagretlige behandling, ligesom parterne i henhold til de herom gældende regler er bundet af organisationernes dispositioner. Klagerne hævede herefter sagen for Arbejdsretten.” Skifte fra en organisation til en anden Også ved en virksomheds skifte fra en DA-arbejdsgiverorganisation til en anden får § 7, stk. 2 betydning. En virksomhed, der udmelder sig af en overenskomstbærende arbejdsgiverorganisation, forbliver som udgangspunkt bundet af det hidtidige overenskomstgrundlag, og kun hvis der ved indmeldelsen i den nye arbejdsgiverorganisation etableres et nyt overenskomstforhold, der omfatter parterne i den hidtidige, opsagte eller udløbne overenskomst, og som i det væsentlige har samme, faglige gyldighedsområde, kan der ske frigørelse fra det hidtidige aftalegrundlag ved simpel opsigelse af dette. Arbejdsretten har i den ovenfor refererede dom i sag ARD 6368 beskæftiget sig med rækkevidden af Hovedaftalens § 7, stk. 2, herunder med spørgsmålet om, hvilken overenskomstmæssig betydning det har, at en virksomhed udmelder sig af én DA-arbejdsgiverorganisation og indmelder sig i en anden. Retten fremhævede, at Hovedaftalen var blevet fortolket ved en opmandskendelse i faglig voldgift af 3. juni 1969, og retten valgte at referere opmandskendelsen udførligt i en note til dommen. Det fremgik af voldgiftskendelsen, at princippet i Hovedaftalens § 7, stk. 2 også finder anvendelse ved et skifte fra en organisation til en anden. ♦ARD ♦ 6368 (22.05.1969) (AD 1969 s. 36): I arbejdsrettens sag 6368 gengives i note 1 udførligt en opmandskendelse i faglig voldgift, afsagt den 3. juni 1969. Sagens omstændigheder var bl.a., at en virksomhed havde udmeldt sig af en arbejdsgiverorganisation i DA-fællesskabet og derpå indmeldt sig i en anden. Af den nævnte opmandskendelse fremgik bl.a. om fortolkningen af § 7, stk. 2 i en sådan situation, at ”Hvad dernæst angår indklagedes anbringende om, at Jernindustriens overenskomst er trådt i stedet for den hidtil gældende overenskomst bemærkes, at Jernindustriens overenskomst ikke er gældende for forbundet og dettes medlemmer, og at Hovedaftalens § 7, stk. 2, som antaget i Arbejdsrettens dom i sag nr. 6138 må 359 Kapitel 7 § 7, stk. 2 2. Overenskomsten skal være enten ”… opsagt eller udløbet” forstås således, at den overenskomst, der skal kunne træde i stedet for den opsagte eller udløbne, skal etablere et overenskomstforhold, der omfatter begge parter i den tidligere overenskomst”. Udmelder en virksomhed sig af én organisation for straks efter at indmelde sig i en anden, forbliver forpligtelserne i den hidtidige overenskomst under alle omstændigheder gældende for den udtrådte virksomhed – nu i form af en virksomhedsoverenskomst. Virksomhedsoverenskomsten kan kun bringes til ophør og bortfald, såfremt den opsiges på sædvanlig vis og i overenstemmelse med § 7, stk. 2 (medmindre det i overenskomsten måtte være bestemt, at den bortfalder uden opsigelse, når udløbstidspunktet er passeret). Bevisbyrden for, at en opsigelse har fundet sted, påhviler den part, der gør dette gældende. Se også ♦ARD ♦ 10.006 (07.03.1985) (AT 1985 s. 3): Arbejdsretten udtalte, at ”Der er mellem parterne enighed om, at det pågældende arbejdsområde indtil april 1981 henhørte under VVS-overenskomsten. Det må endvidere lægges til grund, at der ikke er givet nogen organisation på arbejderside underretning om, at virksomheden i 1981 ændrede sit medlemskab for det pågældende arbejdsområde fra VVS-Installatør Foreningen til Jernets Arbejdsgiverforening. Det må endelig konstateres, at der ikke fra arbejdsgiverside har fundet nogen opsigelse sted af den overenskomst, der hidtil havde været gældende for det pågældende arbejde”. Overenskomsten var derfor fortsat gældende for virksomheden ”… indtil opsigelse måtte finde sted”. Omtrent tilsvarende gælder det, at en flerhed af lønmodtagere, der kollektivt udmelder sig af en lønmodtagerorganisation og derpå indmelder sig i en anden lønmodtagerorganisation, vedbliver at være forpligtet af den oprindelige overenskomst. Se f.eks. ♦ARD ♦ 8844 (16.11.1979) (AD 1978/79 s. 192): Et antal matroser udmeldte sig af Specialarbejderforbundet i Danmark og indmeldte sig i Sømændenes Forbund i Danmark. Sidstnævnte forbund krævede herefter overenskomst oprettet med matrosernes arbejdsgiver, der allerede var part i en overenskomst med Specialarbejderforbundet. Arbejdsretten udtalte, at de pågældende matroser trods deres udmeldelse af forbundet fortsat var bundet til at respektere dette forbunds overenskomst, indtil den lovligt var bragt til ophør. 360 Kapitel 7 § 7, stk. 2 3. Pligt til at ”… overholde” overenskomsten selv om den er opsagt eller udløbet 3. Pligt til at ”… overholde” overenskomsten selv om den er opsagt eller udløbet Det fremgår af § 7, stk. 2, at parterne i den opsagte og/eller udløbne overenskomst og enhver, der er omfattet af overenskomsten, er forpligtet til at respektere denne indtil det tidspunkt, hvor den måtte bortfalde, fordi en anden overenskomst træder i stedet, eller arbejdsstandsning er iværksat. Det er samtlige regler i overenskomsten der skal overholdes efter udløbstidspunktet, dvs. både de obligatoriske regler, der direkte forpligter overenskomstens parter, de normative regler, der angiver arbejdsvilkårene for den enkelte arbejdstager, og de neutrale regler, der måske blot henviser til andre regelsæt. Se f.eks. ♦ARD ♦ 98.143 (05.05.1998) (AT 1998 s. 54): I forbindelse med en overenskomstfornyelse opsagde arbejdstagersiden overenskomsterne. En arbejdsgiverorganisation orienterede sine medlemmer om, at de herefter ikke måtte indlede lokale forhandlinger, før nye overenskomster var vedtaget. Dette var et overenskomstbrud. Arbejdsretten udtalte, at ”De omhandlede overenskomster må efter deres ordlyd forstås således, at de ansatte på indklagedes medlemsvirksomheder kan kræve, at der indledes lokalforhandlinger straks efter udløbet af et overenskomstår”. Retten påpegede dernæst, at ”Det forhold, at en overenskomst er opsagt og derfor i henhold til Hovedaftalens § 7, stk. 2, løber videre, således at parterne uanset opsigelsen skal overholde overenskomsten, kan ikke anses som eller sidestilles med en forlængelse af et løbende overenskomstår. Overenskomsternes ordlyd giver heller ikke i øvrigt støtte for indklagedes anbringende om, at der ikke kan indledes lokalforhandlinger når overenskomstforholdet er opsagt”. 361 Kapitel 7 § 7, stk. 2 4. Overenskomsten skal overholdes ”… indtil anden overenskomst træder i stedet” 4. Overenskomsten skal overholdes ”… indtil anden overenskomst træder i stedet” Det fremgår af Hovedaftalens § 7, stk. 2, at parterne i en kollektiv overenskomst er forpligtet til at overholde overenskomstens bestemmelser, ”… indtil anden overenskomst træder i stedet” eller en frigørelseskonflikt er iværksat. Selv om det ikke direkte fremgår af § 7, stk. 2, stilles der to betingelser til en overenskomst, hvis den – når den får virkning – umiddelbart skal kunne træde i stedet for den hidtidige, opsagte eller udløbne overenskomst. For det første skal den ”nye” overenskomst omfatte begge parter i den hidtidige overenskomst. For det andet skal den ”nye” overenskomst have et fagligt gyldighedsområde, der i det væsentlige svarer til det faglige gyldighedsområde for den hidtidige overenskomst. Er disse betingelser opfyldt, kan det hidtidige overenskomstforhold bringes til ophør ved såkaldt simpel opsigelse, og en frigørelseskonflikt på grundlag af reglerne i Hovedaftalens § 2 er dermed ikke påkrævet. I praksis er det hidtil kun sjældent forekommet, at en arbejdsgiverpart har varslet og iværksat en konflikt med henblik på ad den vej at blive frigjort fra et overenskomstforhold. Baggrunden herfor er dels, at denne fremgangsmåde nødvendiggør en række vanskelige, organisationspolitiske overvejelser og beslutninger, dels at fremgangsmåden i sagens natur har – eller kan få – vidtrækkende konsekvenser for enhver, der er berørt eller omfattet af frigørelseskonflikten. Uoverensstemmelser om frigørelse fra overenskomstforhold har derfor i høj grad drejet sig om rækkevidden af ordene ”… indtil anden overenskomst træder i stedet”. 4.1 Overenskomsten skal omfatte de hidtidige parter Arbejdsretten havde allerede i 1967 i sag 6138 anledning til at fastlægge den overordnede fortolkning af det led i § 7, stk. 2, der indeholder ordene ”… indtil anden overenskomst træder i stedet”. Der var mellem hovedorganisationerne opstået uenighed om, hvorvidt en overenskomst for at træde i stedet for en anden skulle være indgået mellem præcis de samme parter som i den hidtidige overenskomst, eller blot omfatte disse. 362 Kapitel 7 § 7, stk. 2 4. Overenskomsten skal overholdes ”… indtil anden overenskomst træder i stedet” Retten fastslog, at en overenskomst for at træde i stedet for en anden, opsagt eller udløben overenskomst skal omfatte begge parter i den hidtidige overenskomst. Det er derimod ikke en betingelse, at den nye overenskomst er indgået mellem parterne i den hidtidige overenskomst. ♦ARD ♦ 6138 (20.04.1967) (AD 1967 s. 49): Arbejdsretten udtalte, at ”Efter en naturlig forståelse af ordene i § 7, stk. 2, ”Indtil anden overenskomst træder i stedet” må der dernæst gives klagerne medhold i, at den anden overenskomst, for at kunne træde i stedet for den opsagte eller udløbne, skal etablere et overenskomstforhold, der omfatter begge parter i den tidligere overenskomst”. Da dette ikke var tilfældet, var arbejdsgiverforeningen ”… forpligtet til at overholde brancheoverenskomstens bestemmelser, indtil arbejdsstandsning er iværksat i overensstemmelse med reglerne herom i Hovedaftalen”. Arbejdsrettens praksis har på dette punkt ikke forandret sig i årenes løb. Det er stadigvæk af afgørende betydning, om der etableres et overenskomstforhold, der omfatter parterne i den opsagte eller udløbne overenskomst. Se f.eks. ♦ARD ♦ 92.021 (29.06.1992) (AT 1992 s. 139): ”For udfaldet af sagen bliver det herefter for de almindelige overenskomsters vedkommende afgørende, om der ved de overenskomster, som AHTS allerede er part i eller efter opsigelserne den 20. december 1990 måtte have indgået med de respektive forbund, er etableret overenskomstforhold, der omfatter parterne i de opsagte overenskomster og har i det væsentlige samme faglige gyldighedsområde som disse.” 4.2 Partsbegrebet Der har i tidens løb udviklet sig en afgørelsespraksis vedrørende forståelsen af partsbegrebet, der ikke er helt entydig og heller ikke synes at stemme overens med den udvikling, der er sket på arbejdsmarkedet i de senere år. Kravet om, at det nye overenskomstforhold skal omfatte begge ”… parter” i den tidligere overenskomst, har først og fremmest betydning i relation til arbejdstagerparten. Kravet er naturligvis opfyldt, hvis præcis den arbejdstagergruppering, der var part i den opsagte eller udløbne overenskomst, også er part i den overenskomst, der skal træde i stedet. Vanskeligere bliver det i de situationer, hvor et forbund er opdelt i mere eller mindre selvstændige grupper eller sektorer, der hver især forhandler og underskriver kollektive overenskomster. 363 Kapitel 7 § 7, stk. 2 4. Overenskomsten skal overholdes ”… indtil anden overenskomst træder i stedet” I sådanne tilfælde kan der opstå tvivl om, hvorvidt der kan sættes lighedstegn mellem to grupper, med den virkning, at en overenskomst indgået af den ene gruppe kan træde i stedet for en opsagt eller udløben overenskomst indgået med den anden gruppe. Det klare udgangspunkt er også her, at den ”nye” overenskomst skal være indgået af – eller omfatte – den samme gruppe eller sektor som den hidtidige overenskomst. Den overenskomst, der skal træde i stedet for en hidtidig, opsagt eller udløben overenskomst, kan derfor også være indgået med en overordnet og mere omfattende gruppering inden for det samme forbund, blot den omfatter den tidligere arbejdstagerpart/gruppering. Er eller bliver selve ”moderforbundet” part i en overenskomst, der i det væsentlige har samme faglige gyldighedsområde som en sektors overenskomst, vil en sådan ”landsoverenskomst” også kunne træde i stedet for sektoroverenskomsten. Se f.eks.: ♦ARD ♦ 88.409 (06.03.1989) (AT 1989 s. 101): Arbejdsretten afviste, at en virksomheds særoverenskomst kunne erstattes af en landsdækkende organisationsoverenskomst. Begrundelsen herfor var tilsyneladende, at særoverenskomsten havde et bredere fagligt gyldighedsområde end den landsdækkende overenskomst. Hverken arbejdstagersiden eller Arbejdsretten problematiserede der imod partsforholdet i de to aftaler, og det må derfor lægges til grund, at den overordnede, landsdækkende organisationsoverenskomst i Hovedaftalens forstand omfattede de samme parter som særoverenskomsten. ♦ARD ♦ 95.041 (04.10.1995) (AT 1995 s. 115): To overenskomstparter var omfattet af Hovedaftalen. Mellem parterne opstod uenighed om, hvorvidt nogle særoverenskomster indgået med ”Specialarbejderforbundet i Danmark, Sønderborg” og ”Specialarbejderforbundet i Danmark, Sønderborg og Vejen” kunne erstattes af en landsdækkende overenskomst indgået med ”Specialarbejderforbundet i Danmark”. Arbejdstagersiden gjorde gældende, at de opsagte særoverenskomster hørte under forbundets fabriksgruppe, og at den landsdækkende overenskomst reelt ”kun” var indgået med forbundets gartnerigruppe. Arbejdsretten påpegede, at alle overenskomster var ”… indgået med Specialarbejderforbundet i Danmark”, og at det ikke over for Arbejdsretten var godtgjort, ”… at det på nogen måde fra forbundets side er præciseret, at det ikke var Specialarbejderforbundet i Danmark som sådan men kun Specialarbejderforbundet i Danmark’s fabriksgruppe, der skulle være part i de omhandlede særoverenskomster”. Særoverenskomsterne måtte anses for at have samme parter som landsoverenskomsten. Arbejdsretten har i enkelte tilfælde beskæftiget sig med spørgsmålet om, hvorvidt den omstændighed, at to arbejdstagerforbund begge er medlem af LO, kan 364 Kapitel 7 § 7, stk. 2 4. Overenskomsten skal overholdes ”… indtil anden overenskomst træder i stedet” tillægges betydning ved bedømmelsen af, om en anden overenskomst kan siges at ”… etablere et overenskomstforhold, der omfatter begge parter i den tidligere overenskomst”. Rettens praksis i relation til dette spørgsmål har vanskeliggjort en organiseret arbejdsgivers skift mellem to arbejdsgiverorganisationer inden for DA-fællesskabet, når organisationerne hver især har overenskomst for et bestemt arbejde, men med forskellige LO-forbund. Også i de tilfælde, hvor hidtil uorganiserede arbejdsgivere med egen overenskomst ønsker optagelse i DA-fællesskabet, har retstilstanden voldt vanskeligheder. Arbejdsretten beskæftigede sig i 2007 og på ny i 2010 med sådanne særlige problemer og påpegede, at der kan forekomme situationer, hvor den hidtidige, meget restriktive fortolkning af Hovedaftalens § 7, stk. 2 ikke kan opretholdes. Retten nåede i det ene tilfælde (ARD 2007.067 – Unilever) til den konklusion, at en overenskomst indgået med et LO-forbund kunne træde i stedet for en overenskomst indgået med et andet LO-forbund med den følge, at frigørelse indtrådte på grundlag af simpel opsigelse af den hidtidige overenskomst. Tilhørsforholdet til den samme hovedorganisation fik dermed afgørende betydning. I det efterfølgende tilfælde (ARD 2009.0255 – Arriva) fandt retten derimod ikke, at der forelå omstændigheder, der kunne begrunde anvendelsen af den modificerede fortolkning af § 7, stk. 2. Begge afgørelser blev truffet med udvidet formandskab, og afgørelserne må derfor tillægges betydelig vægt. Udgangspunktet for forståelsen af begge afgørelser er, jf. ARD 2009.0255, at der kan forekomme situationer, ”… der kan begrunde, at den sædvanlige forståelse af Hovedaftalens § 7, stk. 2, modificeres som anført i Unilever-dommen”. Præmisserne i de to afgørelser gengives i det følgende udførligt: ♦ARD ♦ 2007.067 (15.11.2007) (AT 2007 s. 125): Arbejdsretten udtalte, at ”Som fastslået ved voldgiftskendelsen af 16. oktober 2006 skal § 48, stk. 4, i Industriens Overenskomst forstås således, at en virksomhed, som melder sig ind i Dansk Industri, straks fra indmeldelsen er forpligtet til ”snarest muligt” at opsige sin hidtidige overenskomst, således at virksomheden fra tidspunktet for ophøret af den opsagte overenskomst – men først da – i det hele bliver omfattet af Industriens Overenskomst. 365 Kapitel 7 § 7, stk. 2 4. Overenskomsten skal overholdes ”… indtil anden overenskomst træder i stedet” Voldgiftskendelsen indebærer således, at den optagne virksomhed skal tage skridt til at frigøre sig fra den eksisterende overenskomst så hurtigt, som det er retligt muligt. Dette vil kunne ske f.eks. ved, at virksomheden indgår aftale med den hidtidige overenskomstpart om, at overenskomsten kan opsiges til et tidligere tidspunkt end, hvad der følger af dens opsigelsesbestemmelser, eller i hvert fald ved, at den opsiges under iagttagelse af opsigelsesbestemmelserne. Dansk Arbejdsgiverforening har anført, at Dansk Unilever ikke kan frigøre sig fra særoverenskomsten med 3F Transportgruppen ved simpel opsigelse, men alene gennem en frigørelseskonflikt, jf. Hovedaftalens § 7, stk. 2. Arbejdsretten skal hertil bemærke, at både den hidtidige overenskomst og Industriens Overenskomst er indgået med en lønmodtagerorganisation, der er medlem af LO. I en sådan situation må Hovedaftalens § 7, stk. 2, forstås således, at Industriens Overenskomst – i bestemmelsens forstand – ”træder i stedet” for den hidtidige overenskomst ved opsigelsen af denne i overensstemmelse med § 7, stk. 1. 3F må således affinde sig med, at virksomheden kan bringe særoverenskomsten til ophør ved simpel opsigelse og ikke behøver at iagttage den særlige procedure i § 7, stk. 2. Dansk Industri og Unilever Danmark A/S gjorde i realiteten intet for at leve op til forpligtelsen til at sørge for, at virksomheden blev frigjort fra overenskomsten med 3F Transportgruppen. Unilever Danmark, som blev rådgivet af Dansk Industri, indgik tværtimod aftale med Transportgruppen om en 2-årig fornyelse af overenskomsten, der af forbundet var blevet opsagt til dens udløb den 31. december 2006. Denne adfærd indebar, at virksomhedens forpligtelse efter § 48, stk. 4, i Industriens Overenskomst, som den blev fastslået ved voldgiftskendelsen, blev uden reelt indhold. Arbejdsretten finder, at der under disse omstændigheder er begået brud på § 48, stk. 4, i Industriens Overenskomst, og at de begåede brud er bodspådragende for både Unilever Danmark og Dansk Industri”. Afgørelsen fra 2007 blev fulgt op af Arbejdsretten i 2010: ♦ARD ♦ 2009.0255 (31.03.2010) (AT 2010 s. 48): ”Af Arbejdsrettens dom i Unilever-sagen fremgår, at det – i overensstemmelse med Arbejdsrettens mangeårige praksis – har været LO’s og DA’s fælles forståelse af Hovedaftalens § 7, stk. 2, at en overenskomst for at kunne træde i stedet for en opsagt (eller udløbet) overenskomst skal omfatte de samme parter som den opsagte overenskomst, hvis en frigørelseskonflikt skal undgås. I overensstemmelse hermed anførte DA under sagen, at Unilever ikke kunne frigøre sig fra overenskomsterne med 3F ved simpel opsigelse, men alene gennem en frigørelseskonflikt. 366 Kapitel 7 § 7, stk. 2 4. Overenskomsten skal overholdes ”… indtil anden overenskomst træder i stedet” I Unilever-sagen forelå imidlertid den situation, at virksomheden, der inden sin indmeldelse i DI havde været omfattet af to særoverenskomster med 3F, i overensstemmelse med, hvad der var blevet fastslået ved voldgiftskendelsen af 16. oktober 2006, var forpligtet til at opsige særoverenskomsterne, fordi den i kraft af optagelsen i DI blev forpligtet til at være omfattet af Industriens Overenskomst. Det var endvidere klart, at virksomhedens indmeldelse i DI ikke var begrundet i et ønske om at frigøre sig fra særoverenskomsterne. Under disse særlige omstændigheder fandt Arbejdsretten, der var sat med udvidet formandskab, at den sædvanlige forståelse af Hovedaftalens § 7, stk. 2, måtte modificeres i det foreliggende tilfælde. Et modsat resultat ville have ført til, at optagelsen i DI ville have tvunget virksomheden til at iværksætte en konflikt med et andet LO-forbund (eller -gruppering). En sådan forpligtelse til at iværksætte konflikt ville ikke harmonere med princippet i Hovedaftalens § 1, hvorefter det er ønskeligt, at spørgsmål om løn- og arbejdsvilkår løses gennem afslutning af kollektiv overenskomst (og ikke gennem konflikt). Endvidere – og navnlig – måtte det befrygtes, at en forpligtelse til at iværksætte konflikt kunne afholde uorganiserede virksomheder, der ellers måtte ønske det, fra at indmelde sig i DI og således – i strid med princippet i hovedaftalens § 1 – indebære en reel hindring for arbejdsgiveres og arbejdstageres organisering inden for hovedorganisationernes organisatoriske rammer. Der er således tale om en dom om forståelsen af Hovedaftalens § 7, stk. 2, i et ganske særligt tilfælde. Der foreligger ikke i denne sag omstændigheder, der kan sammenlignes med dem, der forelå i Unilever-sagen, og dermed heller ikke en situation, der kan begrunde, at den sædvanlige forståelse af Hovedaftalens § 7, stk. 2, modificeres som anført i Unilever-dommen. Virksomheden må derfor overholde FOA-overenskomsten, indtil en anden overenskomst med FOA måtte være trådt i kraft, eller – hvis virksomheden ønsker at komme ud af overenskomsten med FOA – arbejdsstandsning er iværksat i overensstemmelse med Hovedaftalens § 2.” Arbejdsrettens domme i sagerne ARD 2007.067 – Unilever og ARD 2009.0255 – Arriva kan sammenfattes således: • Inden for DA/LO-området er det den almindelige hovedregel, at en overenskomst for at kunne træde i stedet for en opsagt (eller udløbet) overenskomst skal omfatte de samme parter som den opsagte overenskomst, hvis en frigørelseskonflikt skal undgås. Almindeligvis er denne betingelse ikke opfyldt blot fordi to arbejdstagerforbund begge er medlem af samme hovedorganisation (LO). • I særlige tilfælde må den almindelige hovedregel modificeres. Det drejer sig om de situationer, hvor parterne i en overenskomst har aftalt, at virksomheder, der optages i arbejdsgiverorganisationen, straks skal tage skridt til at 367 Kapitel 7 § 7, stk. 2 4. Overenskomsten skal overholdes ”… indtil anden overenskomst træder i stedet” frigøre sig fra den eksisterende overenskomst så hurtigt, som det er retligt muligt, og hvor det samtidig kan lægges til grund, at virksomhedens optagelse i arbejdsgiverorganisationen ikke finder sted alene ud fra et ønske om at blive frigjort fra det hidtidige overenskomstgrundlag. I sådanne situationer kan der ske frigørelse ved simpel opsigelse af overenskomsten, hvis de to arbejdstagerforbund begge er medlem af samme hovedorganisation (LO). 4.3 Overenskomsten skal i det væsentlige have samme faglige gyldighedsområde Arbejdsrettens praksis vedrørende partsbegrebet er tæt knyttet til betingelsen om, at den overenskomst, der skal kunne træde i stedet for en opsagt eller udløben overenskomst, i det væsentlige skal have et tilsvarende fagligt gyldighedsområde. Betingelsen er udtrykt i flere domme, f.eks. ♦ARD ♦ 92.021 (29.06.1992) (AT 1992 s. 139): ”For udfaldet af sagen bliver det herefter for de almindelige overenskomsters vedkommende afgørende, om der ved de overenskomster, som AHTS allerede er part i eller efter opsigelserne den 20. december 1990 måtte have indgået med de respektive forbund, er etableret overenskomstforhold, der omfatter parterne i de opsagte overenskomster og har i det væsentlige samme faglige gyldighedsområde som disse.” Er der tvivl om, hvorvidt den overenskomst, der skal træde i stedet for den opsagte eller udløbne overenskomst, har samme faglige gyldighedsområde som denne, påhviler det arbejdsgiversiden at føre bevis herfor. Spørgsmålet om, hvilket fagligt gyldighedsområde en overenskomst har, henhører under de faglige voldgiftsretters kompetence, jf. Hovedaftalens § 3, stk. 2. Samme faglige gyldighedsområde: ♦ARD ♦ 92.021 (29.06.1992) (AT 1992 s. 139): Arbejdsretten udtalte, at ”For udfaldet af sagen bliver det herefter for de almindelige overenskomsters vedkommende afgørende, om der ved de overenskomster, som AHTS allerede er part i eller efter opsigelserne den 20. december 1990 måtte have indgået med de respektive forbund, er etableret overenskomstforhold, der omfatter parterne i de opsagte overenskomster og har i det væsentlige samme faglige gyldighedsområde som disse. Da disse betingelser efter det foreliggende er opfyldt for så vidt angår Handels- og Kontorfunktionærernes Forbund i Danmark, Dansk El-Forbund, Dansk Metalarbejderforbund og Teknisk Landsforbund, tager Arbejdsretten klagernes påstande over for disse forbund til følge”. 368 Kapitel 7 § 7, stk. 2 4. Overenskomsten skal overholdes ”… indtil anden overenskomst træder i stedet” ♦ARD ♦ 93.367 (24.05.1994) (AT 1994 s. 77): Arbejdsretten konstaterede at en overenskomst ”… blev opsagt med overenskomstmæssigt varsel og blev umiddelbart afløst af et nyt overenskomstforhold, der omfatter de samme parter som i den opsagte overenskomst og har det samme faglige gyldighedsområde”. Virksomheden var på denne baggrund løst fra overenskomsten jf. Hovedaftalens § 7, stk. 2. ♦ARD ♦ 95.041 (04.10.1995) (AT 1995 s. 115): Arbejdsretten udtalte, at ”Med hensyn til overenskomsternes faglige gyldighedsområde kan det lægges til grund, at både særoverenskomster og landsoverenskomst omfatter alt forefaldende, ufaglært arbejde, og at landsoverenskomsten i hvert fald dækker egentlig mejeriproduktion. Der fremgår endvidere af de fremlagte erklæringer fra landbohøjskolens Mejeri- og levnedsmiddelinstitut og fra Mejerifagets Lærlingeudvalg, at arbejdsprocesserne på mejeri- og margarinevirksomheder er næsten identiske, og at den praktiske uddannelse i mejeristuddannelsen kan gennemføres i virksomheder, der producerer margarine, og på samme vilkår, som er gældende for andre virksomheder, som er autoriseret i henhold til mælkeproduktloven. Herefter findes det ubetænkeligt at fastslå, at det arbejde, der er omfattet af særoverenskomsterne med Dafoma A/S og Van den Bergh Foods A/S, også er dækket af overenskomsten mellem Mejeribrugets Arbejdsgiverforening og Specialarbejderforbundet i Danmark”. Ikke samme faglige gyldighedsområde: ♦ARD ♦ 10.443 (25.02.1985) (AT 1985 s. 88): Nogle prislister måtte naturligt anses for selvstændige overenskomster, der kunne opsiges uafhængigt af parternes almindelige overenskomster. Prislisterne blev opsagt, og for Arbejdsretten var spørgsmålet, om parternes almindelige overenskomst kunne træde i stedet, med den virkning, at prislisterne bortfaldt. Arbejdsretten udtalte, at ”… i betragtning af prislisternes særlige – selvstændige – karakter og tilblivelsesmåde findes det overvejende betænkeligt at fastslå, at parternes almindelige overenskomster med de deri indeholdte løn- og akkordbestemmelser kan og skal træde i stedet or bestemmelserne i de opsagte prislister”. ♦ARD ♦ 91.257 (10.01.1992) (AT 1992 s. 80): Arbejdstagersiden gjorde gældende, at to overenskomster ikke havde samme faglige gyldighedsområde. Arbejdsretten fandt det ”… betænkeligt at statuere, at der er den nødvendige identitet mellem Centralorganisationen af Metalarbejdere i Danmark og Specialarbejderforbundet i Danmark/Chaufførernes Fagforening i København”. Følgen heraf var, at en arbejdsgivers overenskomst med Specialarbejderforbundet i Danmark/Chaufførernes Fagforening ikke var blevet erstattet af overenskomsten mellem Industriens Arbejdsgivere og Centralorganisationen i Danmark ved arbejdsgiverens optagelse i arbejdsgiverorganisationen. 369 Kapitel 7 § 7, stk. 2 4. Overenskomsten skal overholdes ”… indtil anden overenskomst træder i stedet” ♦ARD ♦ 92.021 (29.06.1992) (AT 1992 s. 139): Arbejdsretten udtalte, at ”For så vidt angår Kvindeligt Arbejderforbund i Danmark og Snedker- og Tømrerforbundet i Danmark må de opsagte overenskomster m.v. derimod fortsat anses for gældende indtil videre, idet der ikke er forelagt retten dokumentation for, at nye overenskomster omfattende de samme parter og med i det væsentlige samme faglige gyldighedsområde er trådt i stedet for disse”. 370 Kapitel 7 § 7, stk. 2 5. Iværksættelse af frigørende arbejdsstandsning – frigørelseskonflikt 5. Iværksættelse af frigørende arbejdsstandsning – frigørelseskonflikt Selv om en overenskomst er opsagt eller udløbet, er parterne forpligtet til at overholde dens bestemmelser, indtil anden overenskomst træder i stedet, ”… eller arbejdsstandsning er iværksat i overensstemmelse med reglerne i § 2”. Alternativet til frigørelse fra overenskomstgrundlaget ved simpel opsigelse er derfor frigørelse ved iværksættelse af arbejdsstandsning. I tilfælde, hvor en opsagt eller udløben overenskomst erstattes af en anden overenskomst, og denne overenskomst opfylder de betingelser, der i § 7, stk. 2 stilles til partsstatus og gyldighedsområde, frigøres arbejdsgiveren fra den oprindelige overenskomst ved simpel opsigelse af denne. I sådanne tilfælde er det altså ikke nødvendigt at varsle og iværksætte frigørelseskonflikt. Omvendt gælder det, at i tilfælde, hvor den ”nye” overenskomst ikke opfylder de nævnte betingelser, er det kun muligt at blive løst fra det hidtidige overenskomstgrundlag via en frigørelseskonflikt. 5.1 Hvilke betingelser skal være opfyldt, før en konflikt har frigørende virkning? En arbejdsstandsning skal – for at virke frigørende – opfylde visse betingelser. For det første skal arbejdsstandsningen varsles i overensstemmelse med de almindelige regler herfor, indeholdt i Hovedaftalens § 2. Manglende overholdelse af formalia medfører som hovedregel, at et konfliktvarsel er ugyldigt, og at der må varsles om. For det andet må der før eller under konflikten ikke foretages dispositioner, der på uretmæssig vis forrykker modpartens position. Sådanne dispositioner vil have karakter af fredspligtkrænkelser. For det tredje er der i retspraksis opstillet en række generelle krav til selve konflikten for så vidt angår f.eks. varighed, omfang og intensitet. 371 Kapitel 7 § 7, stk. 2 5. Iværksættelse af frigørende arbejdsstandsning – frigørelseskonflikt Fredspligtkrænkelser Søger en part før eller under en konflikt uretmæssigt at forrykke den ligevægt, der består i forhold til modparten i overenskomsten, kan der være tale om en selvstændig fredspligtkrænkelse. Er det tilfældet, kan sådanne dispositioner komme parten til skade, og fordele, der måtte være opstået som følge af de uretmæssige dispositioner, kan af Arbejdsretten søges neutraliseret. I forhold til spørgsmålet om frigørelse fra overenskomsten kan følgen heraf i praksis være, at tidspunktet for iværksættelse af en i øvrigt lovligt varslet konflikt udskydes, eller at arbejdsgiveren afskæres fra at disponere på en bestemt måde. Følgen heraf kan i begge tilfælde være, at et påregnet frigørelsestidspunkt forrykkes. Se f.eks. ♦ARD ♦ 2007.639.41 (13.03.2008) (AT 2008 s. 98): Det hedder i dommen om Hovedaftalens § 7, stk. 2, at ”Bestemmelsen må efter sit formål forstås således, at en overenskomstpart ikke skal kunne frigøre sig fra overenskomsten uden at iværksætte en konflikt med alle dens risici og følger. Dette må bl.a. antages at indebære, at en virksomhed, der som led i forberedelsen af en frigørende konflikt har forbedret sin egen konfliktposition ved overenskomststridigt at påvirke de ansatte til at melde sig ud af den fagforening, som er den modstående overenskomstpart, og derfor uretmæssigt og afgørende har svækket fagforeningens konfliktposition, ikke bør have adgang til at etablere frigørende konflikt, forinden der er givet fagforeningen mulighed for at genoprette sin konfliktposition, og at der skal gives fagforeningen en passende tid til genopretningen. En sådan genopretningsperiode findes som udgangspunkt passende at kunne fastsættes til et år”. På grundlag af den anførte forståelse af hovedaftalens § 7, stk. 2 havde nogle indklagede virksomheder ikke lovligt kunnet varsle lockout uden at tillægge de afgivne varsler en genopretningsperiode på som udgangspunkt et år. Der var ikke under sagen oplyst omstændigheder, der gav grundlag for at fravige dette udgangspunkt. En særlig situation kan foreligge, hvis arbejdsgiveren søger at afbøde virkningerne af en lovligt varslet konflikt ved – før konflikten træder i kraft – at pålægge arbejdstagerne at overdrage deres viden til (oplære) andre, indlejede arbejdstagere eller selvstændige underleverandører, der ikke er omfattet af den varslede konflikt. Er det tilfældet, kan der afhængig af omstændighederne være tale om et overenskomststridigt kampskridt og et misbrug af ledelsesretten. Konsekvensen heraf kan være, at arbejdsgiveren ikke må gøre brug af den indlejede arbejdskraft eller de selvstændige underleverandører med den mulige følge, at frigørelse fra overenskomsten finder sted senere end forventet. Se f.eks. 372 Kapitel 7 § 7, stk. 2 5. Iværksættelse af frigørende arbejdsstandsning – frigørelseskonflikt ♦ARD ♦ 2011.0297 (31.05.2011) (AT 2011 s. 126): Arbejdsretten lagde til grund, at videndeling og videnoverdragelse indgik som et sædvanligt led i arbejdsopgaverne for nogle forbundsmedlemmer. Det lå derfor som udgangspunkt inden for arbejdsgiverens sædvanlige ledelsesbeføjelser at pålægge medarbejderne at dokumentere deres viden og at deltage i videnoverdragelse til andre, hvad enten disse måtte være ansat af arbejdsgiveren eller ej. Forbundet varslede konflikt, og arbejdsgiveren foretog en række dispositioner med henblik på at forberede sig på den varslede konflikt. Arbejdsretten udtalte, at ”Det må efter almindelig arbejdsretlig teori og praksis antages, at formålet med varslingsbestemmelser er at give modparten mulighed for at indrette sig på konflikten. Det påhviler dog – så længe konflikten ikke er trådt i kraft – begge parter at overholde fredspligten i henhold til den indgåede overenskomst. Dette vil i varslingsperioden kunne medføre indskrænkninger i arbejdsgiverens sædvanlige ledelsesret, idet det må respekteres, at arbejdet ikke er konfliktberørt, indtil arbejdsstandsningen iværksættes. Det antages således i overensstemmelse hermed, at vægring over for sædvanligt overarbejde er overenskomststridigt i varslingsperioden, mens det er lovligt at vægre sig ved udførelsen af overarbejde, hvis formålet herved er en produktion, som ellers ikke ville være blevet udført, inden konflikten trådte i kraft. Spørgsmålet under sagen er, om CSC ved sine pålæg til medarbejderne om deltagelse i vidensoverdragelse m.v. har handlet i strid med fredspligten og dermed overskredet grænserne for sin ledelsesret og herved handlet overenskomststridigt eller organisationsfjendtligt. Arbejdsretten finder, at det forhold, at CSC forbereder sig på konflikten ved at indgå aftaler med selvstændige underleverandører, ikke i sig selv kan anses for at være i strid med fredspligten og dermed et overenskomststridigt kampskridt. Som et led i forberedelserne findes PROFOTs medlemmer at måtte tåle, at de selvstændige underentreprenører er til stede i virksomheden med henblik på at gøre sig bekendt med opgaverne, ligesom medlemmerne - som et sædvanligt led i deres arbejdsopgaver - må tåle, at de pålægges at dokumentere deres viden ved arbejdsbeskrivelser. Pålæg til medlemmerne af organisationen PROFOT om at foretage direkte oplæring, f.eks. i form af sidemandsoplæring, af personer, der skal overtage deres arbejde ved konfliktens ikrafttræden, findes imidlertid at ligge uden for deres sædvanlige arbejdsopgaver, og findes at ligge uden for, hvad medlemmerne skal tåle i en varslingsperiode. … Som foran anført må pålæggene om direkte oplæring af afløsere anses som et overenskomststridigt kampskridt. … Under hensyn til, at det efter bevisførelsen ikke er godtgjort, at direkte oplæring (sidemandsoplæring) af personer til overtagelse af strejkeramt arbejde har haft mere end et beskedent omfang, findes der ikke tilstrækkeligt grundlag for på nuværende tidspunkt, før konflikten er trådt i kraft, at fastslå, at det vil være overenskomststridigt for CSC at benytte personer, hvortil der er sket vidensoverdragelse, efter konfliktens iværksættelse. CSC frifindes derfor for påstand 3”. 373 Kapitel 7 § 7, stk. 2 5. Iværksættelse af frigørende arbejdsstandsning – frigørelseskonflikt Konfliktens varighed, omfang og intensitet Retspraksis tager sit afsæt i den forudsætning, at en konflikt, der har til formål at gennemtvinge en frigørelse fra en bestående overenskomst, må have en vis varighed, et vist omfang og en vis intensitet. En frigørelseskonflikt kan i almindelighed ikke af den ene overenskomstpart ensidigt begrænses på en sådan måde, at partens medlemmer i realiteten slet ikke påvirkes af konflikten For eksempel kan en arbejdsgiverorganisation ikke frigøre sig fra en landsdækkende overenskomst blot ved at iværksætte lockout på en enkelt virksomhed, medmindre der mellem overenskomstparterne er truffet aftale om en sådan mulighed eller overenskomstparterne stiltiende har accepteret en sådan mulighed. Tilsvarende kan et forbund ikke opnå frigørelse fra en overenskomst blot ved at lade et fåtal af medlemmerne deltage i en strejke eller ved at iværksætte ”punktstrejker”. Situationen stiller sig som nævnt anderledes, hvis overenskomstens parter ved aftale eller kutyme har accepteret, at den konflikt, der skal virke frigørende, kan være af begrænset omfang og/eller varighed. Arbejdsretten har udtalt sig om sådanne aftaler og principper i ARD 2011.0365. ♦ARD ♦ 2011.0365 (23.06.2011) (AT 2011 s. 144): Arbejdsretten fik bl.a. forelagt nogle aftaler, hvis indhold svarede til Hovedaftalens § 7, stk. 2, og som samtidig indeholdt gensidige begrænsninger i konfliktadgangen. Retten udtalte, at ”Efter arbejdsretlig teori og praksis antages det, at en overenskomstpart ikke kan frigøre sig fra overenskomsten uden at iværksætte en konflikt med alle dens risici og følger i tilfælde, hvor overenskomsten er omfattet af § 7, stk. 2, i hovedaftalen mellem DA og LO eller en tilsvarende bestemmelse, således som det er tilfældet i nærværende sag. Der må derfor stilles visse krav til omfanget og intensitet af en arbejdsstandsning for, at den kan være frigørende for en overenskomstpart. Som sagen foreligger oplyst for Arbejdsretten er der ingen holdepunkter for at antage, at det skulle have været parternes hensigt med de konfliktbegrænsende aftaler, at de skulle umuliggøre iværksættelsen af en overenskomstfrigørende konflikt. Aftalerne bygger således efter deres egen ordlyd på, at en iværksat arbejdsstandsning, der respekterer de aftalte begrænsninger, kan have det fornødne omfang og den fornødne intensitet til at være frigørende. Det bemærkes herved, at Arbejdsretten ikke finder, at det overvejende har været til den ene parts fordel, at en konflikt på grund af de konfliktbegrænsende aftaler nødvendigvis må være af ringere intensitet og styrke end ellers for at være frigørende. Det er de samme medarbejdergrupper, som begge parter kan benytte sig af i en konfliktsituation, og den omstændig374 Kapitel 7 § 7, stk. 2 5. Iværksættelse af frigørende arbejdsstandsning – frigørelseskonflikt hed, at en af parterne lægger ud med at iværksætte arbejdsstandsning for en væsentlig del af den del af arbejdsstyrken, som konfliktaftalerne levner mulighed for, findes ikke at indebære, at arbejdskampen finder sted på ulige vilkår”. Arbejdsretten lægger dermed vægt på, om den part, der ønsker sig frigjort fra en overenskomst, faktisk er villig til at udnytte arbejdskampens muligheder og løbe de med arbejdskampen forbundne risici og er villig til at acceptere modpartens tilsvarende muligheder og risici. Er det ikke tilfældet, er det heller ikke muligt at opnå frigørelse fra aftalegrundlaget, medmindre parterne har accepteret en ”konfliktbegrænsende” aftale eller kutyme som i f.eks. ARD 2011.0365. Uden særlig aftale herom kan en overenskomstpart heller ikke på forhånd begrænse varigheden af den konflikt, der skal virke frigørende. Det er altså som udgangspunkt ikke muligt at fastsætte varigheden af en konflikt til f.eks. 5 dage, og med den virkning, at overenskomsten herefter er bortfaldet. Hvor længe en konflikt skal vare for at virke frigørende, afhænger af sagens konkrete omstændigheder, men er der tale om en frigørelseskonflikt inden for DA/ LO-området, og har konflikten straks fra iværksættelsen det fornødne omfang og den fornødne intensitet, bør dette føre til overenskomstens bortfald straks eller efter ganske kort tid. Se f.eks. ♦ARD ♦ 96.325 (07.01.1997) (AT 1997 s. 95): Et rederi indmeldte sig i en DA-arbejdsgiverorganisation. Ved indmeldelsen fik rederiets særoverenskomst ”… status som tillægsaftale til landsoverenskomsterne med selvstændig forhandlingsret på samme juridiske grundlag som hovedoverenskomster”. Efter særoverenskomstens udløb iværksatte arbejdstagersiden en lovlig konflikt med henblik på at opnå en ny overenskomst for området. Arbejdsretten konstaterede, at ”Efter at hovedkonflikten var iværksat, forhandlede parterne om en ny særoverenskomst uden i løbet af konfliktens første 7 dage at kunne blive enige herom. Der er ikke grundlag for at antage, at nogen af parterne ikke deltog seriøst i disse forhandlinger eller forhandlede med et ulovligt formål. Det var herefter berettiget af HORESTA og rederiet den 22. august 1996 at betragte særoverenskomsten som bortfaldet og berettiget, at rederiet herefter for de to forbunds områder ville følge landsoverenskomsterne”. ♦ARD ♦ 2011.365 (23.06.2011) (AT 2011 s. 144): En lovligt varslet arbejdsstandsning trådte i kraft den 9. februar 2011. Efter et møde i Forligsinstitutionen den 12. maj 2011 stod det klart, at en forligsmæssig fornyelse af overenskomsten ikke var en mulighed. Den 23. maj 2011 meddelte arbejdsgiversiden, at man anså det hidtidige overenskomstgrundlag som bortfaldet i sin helhed. Mellem parterne var indgået særlige ”konfliktbegrænsende” aftaler. Arbejdsretten ud375 Kapitel 7 § 7, stk. 2 5. Iværksættelse af frigørende arbejdsstandsning – frigørelseskonflikt talte, at ”Spørgsmålet bliver herefter, om den igangværende arbejdsstandsning inden for rammerne af konfliktaftalerne har haft en sådan intensitet og et sådant omfang, at CSC med rette har kunnet anse sig for frigjort af overenskomsterne. Ved vurderingen heraf finder Arbejdsretten, at der efter forløbet af forhandlingerne mellem CSC på den ene side og PROSA/CSC GIS-klubben og PROSA/CSC-DK på den anden side må foretages en helhedsbedømmelse af konfliktens samlede forløb. Når henses til, at arbejdsstandsning blev iværksat efter flere års forgæves forhandlinger om et nyt overenskomstgrundlag, samt til at lockout og strejke har omfattet en meget væsentlig del af de medlemmer, der i henhold til konfliktaftalerne har kunnet deltage i arbejdsstandsning, samt til at den iværksatte lockout ved frigørelsesmeddelelserne den 23. maj 2011 havde varet i 14 uger, finder Arbejdsretten, at konflikten på tidspunktet for CSC’s frigørelsestilkendegivelse havde haft en sådan varighed og intensitet samt et sådant omfang, at CSC med rette har kunnet anse sig frigjort for overenskomsterne med samtlige tilhørende aftaler, protokollater, praksis og kutymer. Arbejdsretten tager herefter klagers påstande til følge”. Om en særlig situation, hvor arbejdstagersiden bad arbejdsgiveren om at opsige arbejdstagerne med hver enkelt arbejdstagers individuelle opsigelsesvarsel, se ♦ARD ♦ 93.176 (06.10.1993) (AT 1993 s. 134): En overenskomst indeholdt en til Hovedaftalens § 7, stk. 2, svarende bestemmelse. Efter ønske fra arbejdstagerorganisationen meddelte arbejdsgiveren hver enkelt arbejdstager opsigelse med det længste varsel. Arbejdsretten fastslog, at ”Ved indklagedes opsigelser i oktober 1992 ophørte ansættelsesforholdet for alle medarbejdere, der var omfattet af overenskomsten med klageren, og de pågældende medarbejdere fratrådte reelt inden udløbet af døgnet den 30. april 1993, idet virksomhedens udførelse af vagtarbejdet derefter skete ved hjælp af konkurrerende virksomheder og af nye og tidligere medarbejdere. Desuden blev 29 tidligere medarbejdere ansat på andre vilkår og uden overførsel af anciennitet. Under disse omstændigheder må der gives indklagede medhold i, at indklagede ved en lovligt varslet frigørelseskonflikt har frigjort sig fra overenskomsten med klageren”. 5.2 Undladelse af at iværksætte arbejdsstandsning – passivitet Undlader en part – efter at have opsagt overenskomsten – at iværksætte en arbejdsstandsning, kan der efter omstændighederne foreligge en sådan grad af passivitet, at overenskomsten anses for fortsat gældende. Se f.eks. ♦ARD ♦ 87.174 (02.11.1988) (AT 1988 s. 65): To overenskomstparter var bundet af Hovedaftalen. Arbejdsgiverparten – et rederi – opsagde de bestående overenskomster med virkning fra den 1. marts 1973. En frigørelseskonflikt blev imidlertid ikke iværksat, og i de følgende 15 år fulgte rederiet overenskomsterne. 376 Kapitel 7 § 7, stk. 2 5. Iværksættelse af frigørende arbejdsstandsning – frigørelseskonflikt Arbejdsretten udtalte, at rederiet kun kunne frigøres fra aftalerne under de i Hovedaftalen fastsatte betingelser, og at det måtte ”… lægges til grund, at rederiet i de følgende 15 år ikke blot har fulgt overenskomstens bestemmelser om løn, men også i øvrigt fulgt dennes bestemmelser i et sådant omfang, at forbundet ikke har haft grund til at betvivle, at også rederiet, som alene optrådte på skibenes vegne overfor forbundet, anså overenskomsten som gældende for alle skibene”. ♦ARD ♦ 91.244 (25.06.1992) (AT 1992 s. 71): Arbejdsretten lagde til grund, at en arbejdsgiver havde opsagt overenskomsten. Retten udtalte herefter, at ”Selv om forbundet også efter oktober1986 var af den opfattelse, at indklagede havde begået overenskomstbrud, undlod det at foretage sig videre fra juli 1987 indtil anlæggelsen af denne sag 4 år senere”. Under disse omstændigheder måtte arbejdsgiveren kunne gå ud fra, at forbundet ”… havde affundet sig med opsigelsen, hvorfor forbundet har mistet sin ret til at gøre overenskomsten gældende …”. 377 Kapitel 8 § 8, stk. 1 Kapitel 8 § 8, stk. 1 Hovedorganisationerne er enige om, at der skal (1) indføres tillidsmandsregler i de kollektive overenskomster, hvor arbejdsforholdets karakter gør det muligt (2). 378 Kapitel 8 § 8, stk. 1 Bestemmelsens formål og baggrund Bestemmelsens formål og baggrund I Septemberforliget af 1899 fandtes ikke bestemmelser om tillidsmandsinstitutionen, men allerede året efter, i marts 1900, blev der på det jernindustrielle område indgået en overenskomst, hvori begreber som f.eks. ”tillidsmand” og ”tvingende årsager” blev introduceret. I årene herefter blev der på de fleste andre overenskomstområder indført tilsvarende bestemmelser. I 1960 blev den første bestemmelse om tillidsmandsinstitutionen indføjet i Hovedaftalen i form af en ny § 8, hvori hovedorganisationerne i fællesskab tilkendegav enighed om, ”… at der bør indføres tillidsmandsregler i de kollektive overenskomster, hvor arbejdsforholdes karakter gør det hensigtsmæssigt”. Bestemmelsen blev justeret og udbygget ved hovedaftalerevisionerne i 1981 og 1986, hvor bestemmelsen ændrede karakter fra en anbefaling til en bestemmelse om indførelse af tillidsmandsregler, ”… hvor arbejdsforholdets karakter gør det muligt”. Samtidig indførtes en række yderligere bestemmelser om bl.a. opsigelse og fagretlig prøvelse. Det er altså ikke et ubetinget krav i Hovedaftalen, at der på alle overenskomstområder aftales tillidsmandsregler. I § 8 bruges både udtrykket ”tillidsmand” og udtrykket ”tillidsrepræsentant”. Der er ingen indholdsmæssig forskel på de to betegnelser, og begge bruges i de kollektive overenskomster. 379 Kapitel 8 § 8, stk. 1 1. ”… skal” 1. ”… skal” Ved hovedaftalerevisionen af 1. januar 1993 fik § 8, stk. 1 sin nuværende udformning med tilføjelsen af ordet ”… skal”. Med tilføjelsen af ordet ”… skal” valgte hovedorganisationerne yderligere at understrege forpligtelsen til at gennemføre tillidsmandsregler i de kollektive overenskomster. Det forudsættes dog stadig i bestemmelsen, at der er tale om et område, hvor ”… arbejdsforholdets karakter gør det muligt” at gennemføre tillidsmandsregler. 380 Kapitel 8 § 8, stk. 1 2. ”… gør det muligt” 2. ”… gør det muligt” Det er ikke et direkte krav, at alle overenskomster på DA/LO-området skal indeholde tillidsmandsregler. På områder, hvor arbejdsforholdets karakter ikke gør det muligt at indføre sådanne regler ved kollektiv overenskomst, består altså ingen pligt til at aftale sådanne bestemmelser. Hvorvidt arbejdsforholdets karakter muliggør tillidsmandsregler eller ej, kan afgøres af Arbejdsretten, da der i givet fald er tale om en fortolkning af Hovedaftalen. På områder, hvor ”… arbejdsforholdets karakter” ikke har gjort det muligt at aftale tillidsmandsregler i den kollektive overenskomst, finder Hovedaftalens § 8, stk. 2-5 ikke anvendelse, idet brugen af disse bestemmelser forudsætter overenskomstmæssig hjemmel. Har arbejdstagerne uanset fraværet af overenskomstmæssigt aftalte tillidsmandsregler udpeget en ”tillidsmand” eller en ”talsmand”, medfører det ikke, at den pågældende opnår nogen særlig beskyttelse. Tværtimod er udgangspunktet, at den pågældende udelukkende har de rettigheder, der følger af overenskomstens almindelige regler og af den individuelle ansættelsesaftale. Bevisbyrden for, at arbejdsgiveren i sådanne tilfælde udtrykkeligt eller stiltiende har accepteret, at den pågældende arbejdstager er omfattet af særlige beskyttelsesregler, påhviler arbejdstagersiden. Se f.eks. ♦FV ♦ 1977.06.22 (Professionelle Fotografer ApS): Opmanden udtalte, at ”Da den pågældende overenskomst ikke indeholder tillidsmandsregler, og da der ikke er indgået nogen aftale om sådanne regler, herunder om valg af tillidsmand, valgbarhed, eventuelle indsigelser mod valget samt om hvilken beskyttelse, der tillægges tillidsmanden, kan AA ikke anses som tillidsmand. At han er optrådt som sine kollegers talsmand og også af virksomhedens ledelse er blevet accepteret som sådan ved forhandlinger med de ansatte, eller at virksomheden har været villig til at forhandle om tillidsmandsregler, hvilket dog ikke er sket – som det synes på grund af Forbundets passivitet – kan ikke føre til, at der tillægges ham den retlige stilling, herunder i henseende til beskyttelse mod afskedigelse, som gælder for tillidsmænd”. Det er overladt til overenskomstparterne selv at aftale den nærmere udformning og det præcise indhold af de tillidsmandsregler, der skal gælde inden for det enkelte område. 381 Kapitel 8 § 8, stk. 1 2. ”… gør det muligt” Selv om Hovedaftalen ikke opstiller krav til den nærmere udformning af sådanne regler, må udgangspunktet være, at principperne i § 8, stk. 2-5 ikke kan fraviges hvis det samlet set er til skade for arbejdstagersiden, og at reglerne i § 8, stk. 2-5 finder anvendelse som udfyldende regler, i de tilfælde, hvor overenskomstparternes egne tillidsmandsregler ikke selv forholder sig til spørgsmål om f.eks. afskedigelse eller forflyttelse af en tillidsrepræsentant. Hvis de overenskomstmæssigt aftalte tillidsmandsregler ligefrem er i modstrid med Hovedaftalens § 8 og samtidig er til ugunst for arbejdstagersiden, fortrænger Hovedaftalens regler de overenskomstmæssigt aftalte regler. Spørgsmålet ses ikke at have spillet nogen stor rolle i praksis. Se forudsætningsvis ♦FV ♦ 1989.08.30 (Grafiske Organisationer): Opmanden anførte, at – de i forhold til overenskomsten mere restriktive – regler i Hovedaftalens § 8 ikke kunne anvendes, ”… idet der må gives klageren medhold i, at regler i de kollektive overenskomster, som giver tillidsrepræsentanterne en videregående beskyttelse end den, der følger af Hovedaftalen, i mangel af særlige holdepunkter ikke kan anses for fortrængt af denne”. 382 Kapitel 8 § 8, stk. 2 § 8, stk. 2 Når en tillidsmand er valgt i henhold til de herfor gældende bestemmelser i den kollektive overenskomst (1), kan arbejdsforholdet, medmindre opsigelsen skyldes arbejdsmangel (2), ikke afbrydes (3), før dennes organisation har fået lejlighed til at prøve berettigelsen ved fagretlig behandling (4). Denne skal for at have opsættende virkning påbegyndes inden 1 uge og afsluttes hurtigst muligt (5). 383 Kapitel 8 § 8, stk. 2 Bestemmelsens formål og baggrund Bestemmelsens formål og baggrund Ved den revision af Hovedaftalen, der fandt sted pr. 1. januar 1993, blev de hidtidige bestemmelser i Hovedaftalens § 8 om den fagretlige prøvelse af en tillidsmandsafskedigelse ændret, således at formuleringen mere præcist kom til at modsvare den overordnede målsætning med bestemmelsen – nemlig at give tillidsmandens organisation mulighed for at få prøvet berettigelsen af en afskedigelse, før tillidsmanden fratræder. I den retspraksis, der fremkom efter hovedaftalerevisionen i 1981, var tendensen, at spørgsmål om, hvorvidt en afskedigelse af en tillidsrepræsentant var rimelig, og om der forelå tvingende årsager, blev behandlet under en og samme sag, nemlig ved faglig voldgift. Der var derefter ikke længere noget behov for de tidligere procedureregler om, at sådanne sager som udgangspunkt skulle behandles ved både Afskedigelsesnævn og ved faglig voldgift. I stedet indsatte hovedorganisationerne nogle materielle regler om tillidsmandsafskedigelser i Hovedaftalen. Disse regler byggede på, hvad der i forvejen var gældende inden for de fleste overenskomstområder. De materielle regler i Hovedaftalen skal fortsat suppleres med tillidsmandsbestemmelser i de enkelte kollektive overenskomster, således som det også fremgår af stk. 1, og den generelle afskedigelsesbeskyttelse, der er indeholdt i § 8, er i mange overenskomster udbygget med detaljerede bestemmelser. Formålet med bestemmelsen i § 8, stk. 2 er at give tillidsmandens organisation mulighed for at få prøvet berettigelsen af en afskedigelse ved fagretlig behandling, før tillidsmanden fratræder. Dette indebærer, at tillidsmandens arbejdsforhold ikke kan afbrydes i opsigelsesperioden – og heller ikke efter udløbet af et eventuelt opsigelsesvarsel – før den fagretlige behandling er afsluttet, medmindre opsigelsen skyldes arbejdsmangel. Er det tilfældet, gælder der særlige regler i § 8, stk. 3 og 4. Der kan efter praksis fortsat i særlige tilfælde være mulighed for at bortvise en tillidsrepræsentant, uden at der forinden skal indledes en fagretlig behandling. Det kan f.eks. være situationer, hvor tillidsmanden gør sig skyld i grov og provokerende arbejdsvægring, medvirker til overenskomstbrud, foretager egentlige kriminelle handlinger etc. 384 Kapitel 8 § 8, stk. 2 1. Valget af en tillidsrepræsentant 1. Valget af en tillidsrepræsentant Hovedaftalens § 8, stk. 2 udtrykker indledningsvis den almindelige forudsætning, at en tillidsmand – for at opnå den særlige tillidsmandsbeskyttelse – skal vælges på grundlag af ”… de herfor gældende bestemmelser i den kollektive overenskomst”. Der skal altså være hjemmel i overenskomsten til at vælge en tillidsmand. Forudsætningerne for, at en arbejdstager gyldigt kan vælges og fungere som tillidsrepræsentant – og dermed være omfattet af den særlige afskedigelsesbeskyttelse – kan overordnet sammenfattes således: • Der skal være hjemmel i overenskomsten (1.1) • Særlige betingelser for den enkelte arbejdsplads skal være opfyldt (1.2) • De arbejdstagere, der deltager i valget, skal have valgret (1.3) • Den arbejdstager, der vælges som tillidsrepræsentant, skal opfylde almindelige krav til valgbarhed (1.4) • Valget må ikke være i strid med eventuelle gyldighedskrav (1.5) • Der må ikke foreligge berettigede indsigelser (1.6) 1.1 Overenskomsthjemmel Den grundlæggende betingelse for at kunne vælge en tillidsrepræsentant er, at der er hjemmel hertil i den kollektive overenskomst. Er der ikke hjemmel i overenskomsten til at vælge en tillidsmand, hindrer det ikke arbejdstagerne i at udpege en person til at repræsentere dem – en såkaldt talsmand – men den pågældende person opnår ikke de rettigheder og den beskyttelse, der tilkommer en overenskomstmæssigt valgt tillidsrepræsentant. De særlige rettigheder og den særlige beskyttelse, som tilkommer den overenskomstmæssigt valgte tillidsrepræsentant, kan af arbejdsgiveren udstrækkes til også at omfatte personer, der blot er udpeget som talsmænd. Dette kan ske ved lokalaftale eller kutyme, ligesom der kan gives et individuelt tilsagn herom. 385 Kapitel 8 § 8, stk. 2 1. Valget af en tillidsrepræsentant 1.2 Særlige betingelser På den enkelte virksomhed kan kun vælges det antal tillidsrepræsentanter, som overenskomsten giver mulighed for. Ofte indeholder overenskomsten samtidig den betingelse, at der skal være beskæftiget et bestemt antal arbejdstagere på den konkrete arbejdsplads, forinden en tillidsrepræsentant kan vælges. Hvis overenskomsten ikke udtaler sig om, hvor mange beskæftigede der skal være inden for overenskomstens område, forinden en tillidsrepræsentant kan vælges, er det formentlig tilstrækkeligt med to personer i alt. Uoverensstemmelser om opgørelsen af antallet af tillidsrepræsentanter er almindeligt forekommende ved de faglige voldgiftsretter. Ofte indeholder overenskomsterne også regler om bortfald af tillidsmandsstatus, når antallet af arbejdstagere falder til under den overenskomstfastsatte grænse. Ophører tillidsmandens virke, er det hovedreglen, at også den særlige beskyttelse bortfalder. Anvendelsen af sådanne bortfaldsregler forudsætter dog, at de lokale parter ikke direkte eller stiltiende accepterer, at tillidsmanden opretholder sit hverv og sin status. Ofte foreskriver overenskomsten, at tillidsmandsbeskyttelsen opretholdes i en vis periode, selv om antallet af ansatte er faldet til under den aftalte grænse, eller det er foreskrevet, at arbejdsgiveren i sådanne situationer udtrykkeligt skal tilkendegive, om stillingen som tillidsmand ønskes opretholdt eller ej. I mangel af andre regler er det imidlertid udgangspunktet, at tillidsmandsfunktionen ophører, når antallet af arbejdstagere når under det overenskomstaftalte minimum, og at der ikke kræves nogen udtrykkelig tilkendegivelse fra arbejdsgiveren herom for at bringe funktionen til ophør. Hvis antallet af arbejdstagere efterfølgende stiger til det overenskomstmæssige minimum, må der på ny afholdes tillidsmandsvalg. Den tidligere tillidsmand genindtræder altså ikke i hvervet automatisk. 1.3 Valgret Sædvanligvis vælges der tillidsrepræsentanter inden for hvert overenskomstområde og på grundlag af reglerne i den enkelte overenskomst. Som hovedregel indeholder overenskomsterne ikke regler om, hvorledes valget skal finde sted, og det er i øvrigt almindeligt antaget, at en overenskomstmæssig ret for arbejdstagerne til at vælge en tillidsrepræsentant kun er en ret, og ikke en pligt. 386 Kapitel 8 § 8, stk. 2 1. Valget af en tillidsrepræsentant Det er det klare udgangspunkt, at tillidsrepræsentanten skal vælges blandt medarbejderne på den konkrete arbejdsplads. Alle arbejdstagere i det område, hvor tillidsrepræsentanten ønskes valgt, har stemmeret ved valget – dvs. såvel organiserede som uorganiserede. At også uorganiserede deltager i valget, svarer til reglerne ved valg til samarbejdsudvalg på grundlag af Samarbejdsaftalen mellem LO og DA. 1.4 Valgbarhed Det er i praksis forudsat, at en arbejdstager kun kan vælges som tillidsrepræsentant, såfremt den pågældende er organiseret i det forbund, hvis overenskomst skal varetages. Mens alle arbejdstagere har valgret, er det altså kun medlemmer af det pågældende forbund, der er valgbare. Ofte opstiller overenskomsten en række almindelige krav til valgbarhed: anciennitet i virksomheden, anerkendt dygtighed, status (fastansat, lærling, løsarbejder etc.) m.v. Der foreligger en omfattende praksis fra de faglige voldgiftsretter herom. Hvis en tillidsrepræsentant ikke længere opfylder de almindelige krav til valgbarhed, kan retten til at bestride hvervet bortfalde. Det kan være tilfældet, hvis den pågældende udtræder af den faggruppe, han eller hun er valgt for, udmelder sig af det overenskomstbærende forbund eller opnår status som arbejdsleder. Også hvis tillidsrepræsentanten på grund af sin personlige adfærd – f.eks. en alvorlig tilsidesættelse af de pligter, der følger med hvervet – er uegnet til fremover at fungere som tillidsrepræsentant, bortfalder retten til at bestride hvervet. Dette forudsætter dog, at der fremkommer en indsigelse fra arbejdsgiveren, og at en efterfølgende, fagretlig prøvelse af indsigelsen, giver arbejdsgiveren medhold. Se også nedenfor under 2.6. 1.5 Gyldighedskrav I mange overenskomster er det bestemt, at valget af en tillidsrepræsentant ikke er gyldigt, forinden det er godkendt af arbejdstagerens organisation og meddelt den modstående arbejdsgiverorganisation. Godkendelse af forbundet og skriftlig meddelelse herom til arbejdsgiveren kan altså udgøre egentlige gyldighedsbetingelser. 387 Kapitel 8 § 8, stk. 2 1. Valget af en tillidsrepræsentant Uoverensstemmelser om valgets gyldighed kan også angå andre formelle forhold – f.eks. om en arbejdstager har opnået det påkrævede stemmetal. Se. f.eks. ♦ARD ♦ 10.688 (13.05.1987) (AT 1987 s. 21): Arbejdsretten konstaterede indledningsvis, at ”Valget den 21. april 1984 af Jørgen Lund til sikkerhedsrepræsentant i firmaets Kolding afdeling skete under tilsidesættelse af den klare og utvetydige regel i Hovedoverenskomstens § 17, stk. 3, hvorefter valget kun er gyldigt, når flere end en tredjedel af de i afdelingen beskæftigede har stemt for ham”. Retten udtalte derefter, at ”Som bestemmelserne i Hovedoverenskomstens § 17, stk. 3, er udformet, findes risikoen at måtte påhvile forbundet, hvis lokale afdeling skal ”godkende” valget og sende meddelelse herom til arbejdsgiveren, før valget kan blive gyldigt”. Omvendt er det sædvanligvis ikke en betingelse for valgets gyldighed, at enten arbejdsgiverorganisationen eller arbejdsgiveren godkender den valgte tillidsrepræsentant, og disse parter må derfor se sig henvist til at gøre indsigelse mod valget. 1.6 Indsigelser Sædvanligvis er det i overenskomsterne aftalt, at tillidsrepræsentanten skal vælges ”… blandt de anerkendt dygtige arbejdstagere i virksomheden”. Arbejdsgiveren kan gøre indsigelse mod valget af tillidsrepræsentant, hvis den arbejdstager, der er valgt, ikke opfylder sådanne egnethedsbetingelser, eller hvis overenskomstens formelle regler for valg ikke er fulgt. Indsigelse skal gøres inden for eventuelle overenskomstmæssige frister og ellers snarest muligt. En indsigelse må efterfølges af en fagretlig sag, som arbejdsgiveren må tage initiativ til, medmindre andet er aftalt i overenskomsten. En indsigelse fra arbejdsgiveren har ikke ”opsættende” virkning, og sædvanligvis anses den valgte tillidsrepræsentant for omfattet af den særlige beskyttelse fra det tidspunkt, hvor valget er meddelt arbejdsgiveren, og indtil det tidspunkt, hvor der ved sædvanlig, fagretlig behandling, er taget stilling til arbejdsgiverens indsigelse. Hvis arbejdsgiveren gør indsigelse mod valget af en tillidsrepræsentant, må indsigelsen behandles i det fagretlige system på sædvanlig vis. Arbejdsgiveren må afvente udfaldet af denne behandling og må i den mellemliggende tid ikke foregribe den eller søge at påvirke arbejdstagerne. Sker det, vil der være tale om et overenskomstbrud, og – afhængig af omstændighederne – en organisationsfjendtlig handling. Se f.eks. 388 Kapitel 8 § 8, stk. 2 1. Valget af en tillidsrepræsentant ♦RFM ♦ 2004.026 (23.09.2004) (AT 2004 s. 120): Arbejdstagerne i en transportvirksomhed valgte en tillidsrepræsentant, og valget blev godkendt af forbundet, som herefter meddelte dette til arbejdsgiverorganisationen. Virksomheden gjorde indsigelse mod valget, og et mæglingsmøde blev aftalt. Inden uoverensstemmelsen blev behandlet, indkaldte virksomheden medarbejderne til et møde om fornyet behandling af spørgsmålet om valg af tillidsmand. Samtidig tilkendegav virksomheden, at man ikke kunne acceptere den valgte tillidsmand. Arbejdsretten udtalte, at virksomheden burde ”… ikke have forestået indkaldelse til et møde til fornyet behandling af spørgsmålet om valg af tillidsmand, og dette gælder, selv om nogle af de ansatte havde opfordret ledelsen hertil. Virksomheden burde endvidere især ikke have påvirket de ansattes stillingtagen ved på forhånd at tilkendegive, at virksomheden under ingen omstændigheder ville kunne acceptere Johnny Hansen som tillidsmand. ERA Transport har ved ikke at handle i overensstemmelse med det anførte foregrebet den fagretlige behandling på en måde, som må anses for overenskomststridig og bodspådragende”. Bod 25.000 kr. ♦RFM ♦ 2009.643 (20.05.2010) (AT 2010 s.119): En skoleledelse havde taget initiativ til en forhandling om afskedigelse af en tillidsrepræsentant. Samtidig tog ledelsen initiativ til, at der blev afholdt valg af ny tillidsrepræsentant. Arbejdsretten påpegede, at det var ”… nærliggende at forstå ledelsens initiativ til på det pågældende tidspunkt at få afholdt valg af ny tillidsrepræsentant som en indgriben i et forløb, som det, ikke mindst under de foreliggende omstændigheder, tilkom lærerne selv at tilrettelægge”. Da det i øvrigt måtte antages, at fremgangsmåden påvirkede både forløbet og selve valget, fandt retten, at skolen havde pådraget sig ansvar for organisationsfjendtlig handling. Boden fastsat til 50.000 kr. 389 Kapitel 8 § 8, stk. 2 2. Arbejdsmangel 2. Arbejdsmangel Begrebet ”arbejdsmangel” omfatter en lang række situationer, der har det fælles træk, at en virksomhed ikke længere har mulighed for at beskæftige det samme antal arbejdstagere som hidtil, eller at virksomheden ikke længere har mulighed for at opretholde den hidtidige sammensætning af arbejdsstyrken. Arbejdsmangel udgør som udgangspunkt altid en rimelig grund for arbejdsgiveren til at gennemføre afskedigelser inden for rammerne af Hovedaftalens § 4, stk. 3, der handler om afskedigelse af alle arbejdstagere. For så vidt angår tillidsrepræsentanter er en i øvrigt driftsmæssig, saglig grund for nedskæring af arbejdsstyrken derimod ikke automatisk ensbetydende med, at også tillidsrepræsentanten kan afskediges. Hertil kræves, at der foreligger arbejdsmangel i tillidsmandsretlig forstand. I tilknytning hertil fremgår det af § 8, stk. 3, at arbejdsmangel i sig selv kan udgøre ”… tvingende grund” til at afskedige tillidsrepræsentanten, jf. ordene ”… fordi arbejdsmangel giver tvingende grund hertil”. 390 Kapitel 8 § 8, stk. 2 3. Arbejdsgiverens afbrydelse af arbejdsforholdet 3. Arbejdsgiverens afbrydelse af arbejdsforholdet 3.1 Opsigelse Når en tillidsrepræsentants ansættelsesforhold til en virksomhed ophører, ophører samtidig hvervet som tillidsrepræsentant. Formålet med bestemmelsen i § 8, stk. 2, er at give tillidsmandens organisation mulighed for – ved fagretlig behandling – at få prøvet berettigelsen af en opsigelse, før tillidsmanden fratræder, og dermed før hvervet som tillidsrepræsentant ophører. Bestemmelsen i § 8, stk. 2 indebærer, at tillidsmandens arbejdsforhold som udgangspunkt først kan afbrydes, når den fagretlige behandling er afsluttet. En opsagt tillidsmand har altså krav på at forblive i arbejde og dermed på at kunne varetage sit tillidsmandshverv, indtil den fagretlige behandling har afklaret, om opsigelsen var berettiget eller ej. Skyldes opsigelsen arbejdsmangel modificeres dette princip, og i Hovedaftalens § 8, stk. 3 og 4 er indeholdt regler, der tager sigte på sådanne tilfælde. Hovedaftalens § 8, stk. 2-5 tager ikke sigte på de tilfælde, hvor tillidsmandens ansættelsesforhold ophører af andre årsager end arbejdsgiverens opsigelse. Der kan være tale om, at tillidsmanden selv opsiger sin stilling, frasiger sig hvervet eller væltes ved et mistillidsvotum af de arbejdstagere, der har udpeget ham. Hvad der gælder i sådanne tilfælde beror på indholdet af den kollektive overenskomst og retspraksis. Hvis der i overenskomsten er aftalt en bestemt valgperiode for tillidsrepræsentanter, f.eks. to år, ophører hvervet som tillidsrepræsentant i princippet når perioden udløber, medmindre der forinden har fundet en overenskomstmæssig valghandling sted, hvorved tillidsrepræsentanten er blevet genvalgt for en ny periode. Hvis tillidsrepræsentantens valgperiode udløber, uden at der er gennemført nyvalg, og arbejdsgiveren udtrykkeligt eller stiltiende accepterer, at tillidsrepræsentantfunktionen fortsat varetages af den pågældende arbejdstager, opretholder denne sin særlige status inden for rammerne af arbejdsgiverens accept. 391 Kapitel 8 § 8, stk. 2 3. Arbejdsgiverens afbrydelse af arbejdsforholdet 3.2 Bortvisning Bestemmelserne i Hovedaftalens § 8, stk. 2-5 ændrer ikke ved, at der i særlige tilfælde kan være mulighed for at bortvise en tillidsrepræsentant. Se f.eks. ♦ARD ♦ 94.317 (25.01.1996) (AT 1996 s. 25): En overenskomst indeholdt sædvanlige regler om afskedigelse og tvingende grunde. Arbejdsretten udtalte, at ”I arbejdsretlig teori og praksis er det fastslået, at overenskomstmæssige bestemmelser af denne art ikke er til hinder for lovlig bortvisning, jf. bl.a. Per Jacobsen: Kollektiv Arbejdsret (5.udg.) s. 674 ff. med den deer gengivne praksis, Ole Hasselbalch: Tillidsmandsret (1988) s. 127 ff., ligeledes med gengivelse af praksis, samt kommentaren til § 8, stk. 2, i den af Dansk Arbejdsgiverforening udgivne pjece: Hovedaftalen med kommentarer (5. udg. 1993) s. 35. En lovlig bortvisning kan således ske uden den i overenskomsten foreskrevne forudgående fagretlige behandling og indebærer, at arbejdsforholdet uden varsel bringes til ophør og ikke blot suspenderes. Risikoen for, at det ved en eventuel efterfølgende prøve viser sig, at bortvisningen var uberettiget, påhviler i sådanne situationer utvivlsomt arbejdsgiveren og efter omstændighederne tillige hans organisation. Men initiativet til at indlede en sådan efterfølgende fagretlig behandling af spørgsmålet om bortvisningens berettigelse må naturligt tages af arbejdstagersiden som den påstået krænkede part i overenskomstforholdet. De hensyn, som er anført i Arbejdsrettens dom af 22. marts 1990 i sag nr. 89.413 (AT 1990. 103), jf. bemærkningen hertil hos Per Jacobsen: Kollektiv Arbejdsret (5. udg.) s. 675, note 62 in fine, taler næppe med en sådan vægt for det modsatte resultat, at der er grundlag for en udvidende fortolkning af overenskomstens bestemmelser om fremgangsmåden ved afskedigelse af medarbejdere med tillidsmandsbeskyttelse på grund af tvingende årsager. En arbejdsgiverorganisation, der i en bortvisningssituation undlader på fællesmødet at pålægge sit medlem at tage initiativ til at indlede den overenskomstmæssige fagretlige behandling, ifalder herefter ikke organisationsansvar som delagtig i overenskomstbrud, hvis oplysningerne på mødet om bortvisningsgrunden har givet organisationens repræsentanter en rimelig bestyrket formodning om, at bortvisningen var berettiget, heller ikke selv om det efterfølgende måtte blive fastslået, at betingelserne for bortvisning ikke var opfyldt”. Forudsætningen for, at en tillidsrepræsentant med rette kan bortvises, er, at der foreligger en situation, der i sig selv giver tvingende grunde til at afskedige tillidsrepræsentanten, og som samtidig udgør en så væsentlig misligholdelse af ansættelsesforholdet, at en bortvisning er berettiget. Der foreligger en omfattende praksis herom fra de faglige voldgiftsretter. 392 Kapitel 8 § 8, stk. 2 4. Fora for behandling af uoverensstemmelser 4. Fora for behandling af uoverensstemmelser Det følger af § 8, stk. 2, at tillidsrepræsentantens arbejdsforhold – når dette er opsagt – først kan afbrydes, når tillidsmandens organisation har ”… fået lejlighed til at prøve berettigelsen ved fagretlig behandling”. Heri ligger en indikation af, at uoverensstemmelser vedrørende afskedigelse af tillidsrepræsentanter behandles fagretligt og i sidste ende afgøres ved faglig voldgift. Derimod behandler Arbejdsretten sædvanligvis ikke sager om afskedigelse af tillidsrepræsentanter, se f.eks. ♦ARD ♦ 9997 og 10.021 (21.06.1984) (AT 1984 s. 58): For Arbejdsretten var indbragt spørgsmål om bod for en tillidsmandsafskedigelse, der var blevet underkendt ved en faglig voldgift. Retten konkluderede, at ”… der ikke findes grundlag for at fravige Arbejdsrettens faste praksis, hvorefter sager om afskedigelse m.v. af tillidsmænd finder deres endelige afgørelse ved faglig voldgift uden også at kunne indbringes for Arbejdsretten”. Det følger af arbejdsretslovens § 9, stk. 3, at Arbejdsretten ikke kan behandle uoverensstemmelser om en tillidsrepræsentants påståede overenskomstbrud. Retten påser af egen drift, om retten har saglig kompetence til at behandle en klage, der indgives til retten. ♦ARD ♦ 2013.0724 (23.10.2014): En fællestillidsrepræsentant omfattes ikke af udtrykket ”lønmodtagerorganisation” eller ”medlemmer af en sådan i fællesskab”. Arbejdsretten havde derfor ikke kompetence til at behandle en sag, og denne afvistes. Retten udtalte, at ”Arbejdsretslovens § 9 og § 10 fastlægger, hvilke sager der kan indbringes for Arbejdsretten og dermed Arbejdsrettens saglige kompetence. Arbejdsretten finder, at det i overensstemmelse med princippet i retsplejelovens § 232 påhviler retten af egen drift at påse, at retten har saglig kompetence til at behandle en sag, der indbringes for Arbejdsretten. Det er derfor uden betydning for Arbejdsrettens stillingtagen til sin saglige kompetence i den foreliggende sag, at indklagede har nedlagt påstand om afvisning og dermed også, at påstanden først er fremkommet på et meget sent tidspunkt. Efter arbejdsretslovens § 9, stk. 3, kan sager efter bl.a. stk. 1, nr. 2, kun indbringes for Arbejdsretten, hvis overtrædelsen er foretaget af ”... en lønmodtagerorganisation eller af medlemmer af en sådan i fællesskab”. Arbejdsretten finder, at en fællestillidsrepræsentant ikke omfattes af udtrykket ”lønmodtagerorganisation” i § 9, stk. 3. Det kan ikke føre til et andet resultat, at en fællestillidsrepræsentant i nogle henseender kan betragtes som lønmodtagerorganisationens repræsentant på virksomheden, idet et synspunkt om, at fællestillidsrepræsentanten har handlet på lønmodtagerorganisationens vegne i givet fald måtte føre til, at sagen skulle anlægges mod lønmodtagerorganisationen. En 393 Kapitel 8 § 8, stk. 2 4. Fora for behandling af uoverensstemmelser fællestillidsrepræsentant findes heller ikke at være omfattet af udtrykket ”medlemmer af en sådan i fællesskab”, idet anvendelsen af dette led i § 9, stk. 3, forudsætter, at overtrædelsen er begået af en flerhed af personer, som har handlet i fællesskab, hvilket ikke er tilfældet efter påstanden i sagen. Efter det anførte har Arbejdsretten ikke kompetence til at behandle sagen, og indklagedes afvisningspåstand tages derfor til følge”. I sjældne tilfælde forelægges Arbejdsretten sager om ”afledte” overenskomstbrud, se f.eks. ♦RFM ♦ 2000.324 (9.11.2000) (AT 2000 s. 111): Ved en opmandskendelse i faglig voldgift blev en tillidsrepræsentant tilkendt løn i en opsigelsesperiode samt godtgørelse for tilsidesættelse af beskyttelsen som tillidsrepræsentant. Ved Arbejdsretten blev virksomheden pålagt en bod på i alt 20.000 kr. for brud på den gældende overenskomst samt Hovedaftalens § 8, stk. 2. 394 Kapitel 8 § 8, stk. 2 5. Rettidig fagretlig behandling har opsættende virkning 5. Rettidig fagretlig behandling har opsættende virkning Selv om tillidsrepræsentantens arbejdsforhold er opsagt, kan det først afbrydes, når tillidsmandens organisation har ”… fået lejlighed til at prøve berettigelsen ved fagretlig behandling”, jf. § 8, stk. 2. Se f.eks. ♦ARD ♦ 93.422 (15.06.1994) (AT 1994 s. 88): Arbejdsretten udtalte, at ”Hovedaftalens § 8 må anses for brudt, hvis arbejdsgiveren ikke giver en rettidigt begyndt fagretlig behandling opsættende virkning på en afskedigelse eller en forflyttelse, og dette gælder, selvom arbejdsgiveren senere får medhold under den fagretlige behandling”. Den særlige fortrinsstilling, der gives tillidsrepræsentanten i § 8, stk. 2, forudsætter for det første, at en opsigelse ikke skyldes arbejdsmangel, og for det andet, at tillidsmandens organisation påbegynder den fagretlige behandling ”… inden 1 uge”. Overholdes fristen ikke, kan arbejdsforholdet ikke kræves opretholdt. ♦FV ♦ 1980.11.28 (A/S Isis Motor): En tillidsrepræsentant blev opsagt den 25. juni. I parternes overenskomst fandtes en til Hovedaftalens § 8, stk. 2 svarende bestemmelse: ”Når en tillidsmand er valgt i henhold til nærværende overenskomst § 1, kan hans arbejdsforhold i varselsperioden ikke afbrydes, før hans organisation har fået lejlighed til at prøve afskedigelsens berettigelse ved fagretlig behandling. Denne skal påbegyndes inden en uge og afsluttes hurtigst muligt.” Forbundet gjorde først indsigelse på et mæglingsmøde den 25. juli og var derfor afskåret fra at stille krav om, at arbejdsforholdet blev opretholdt. Fristen i § 8, stk. 2 minder for så vidt om både fristen i Hovedaftalens § 2, stk. 3 vedrørende varsling af konflikt og om fristen for indgivelse af klage til Afskedigelsesnævnet i § 4, stk. 3d. Fristen i § 2, stk. 3 lyder imidlertid på ”… mindst 7 dage forinden”, og fristen i § 4, stk. 3 d lyder på ”… 7 dage efter afslutningen på organisationernes forhandling”. Disse 7-dagesfrister beregnes på forskellig måde. Fristerne i § 2, stk. 3 beregnes som kalenderdage, hvorimod fristen i § 4, stk. 3 d beregnes som hverdage, jf. også Afskedigelsesnævnets forretningsorden. Fristen i Hovedaftalens § 8, stk. 2 på ”… 1 uge” er i modsætning hertil en frist på en kalenderuge. Fristen må regnes fra det tidspunkt, hvor opsigelsen er kommet frem til modtageren. Modtages opsigelsen en onsdag, skal den fagretlige 395 Kapitel 8 § 8, stk. 2 5. Rettidig fagretlig behandling har opsættende virkning behandling være påbegyndt inden udløbet af den følgende onsdag for at være rettidig og dermed have opsættende virkning. I mange overenskomster er der vedtaget fristregler, der svarer til, eller er gunstigere for arbejdstagersiden, end hvad der følger af § 8, stk. 2. Selv om praksis er sparsom, kan det lægges til grund, at fristen i § 8, stk. 2 er ikke absolut. Hvis årsagen til, at den fagretlige behandling ikke indledes rettidigt eller skyldes forhold hos arbejdsgiveren, vil den forsinkede fagretlige behandling – afhængig af omstændighederne – have opsættende virkning. Det er under alle omstændigheder kun kravet på at forblive i arbejde, der fortabes ved en fristoverskridelse. Skyldes opsigelsen arbejdsmangel, finder reglerne i stk. 3 og 4 anvendelse. Den fagretlige behandling skal følge reglerne herfor i den kollektive overenskomst – eller i mangel af sådanne, reglerne i DA/LO-Normen af 2006 – og må om nødvendigt afsluttes med en faglig voldgift. 396 Kapitel 8 § 8, stk. 3 § 8, stk. 3 Hvis en tillidsrepræsentant afskediges (1), fordi arbejdsmangel giver tvingende grund hertil (2), kan arbejdsforholdet ikke afbrydes i varselsperioden, jf. stk. 4, før dennes organisation har haft lejlighed til at prøve berettigelsen ved fagretlig behandling (3). Denne skal for at have opsættende virkning påbegyndes inden 1 uge (4). 397 Kapitel 8 § 8, stk. 3 Området for § 8, stk. 3 og stk. 4 Området for § 8, stk. 3 og stk. 4 § 8, stk. 3 og 4 vedrører de situationer, hvor afskedigelsen af en tillidsrepræsentant skyldes arbejdsmangel, og hvor denne arbejdsmangel gør det nødvendigt at afskedige tillidsrepræsentanten – den pågældende ”… afskediges, fordi arbejdsmangel giver tvingende grund hertil”. Årsagen til afskedigelsen skal altså i disse tilfælde søges i virksomhedens forhold. § 8, stk. 3 og 4 vedrører dernæst de overenskomstområder, hvor det i overenskomsten er aftalt, at der ved afskedigelse af en tillidsrepræsentant skal gives den pågældende et forlænget opsigelsesvarsel. Dette fremgår indirekte af § 8, stk. 4, der henviser til ”… den særlige varslingspligt i den kollektive overenskomst”. Heller ikke inden for sådanne overenskomstområder kan tillidsrepræsentantens arbejdsforhold afbrydes, forinden tillidsrepræsentantens organisation har haft lejlighed til at gennemføre en fagretlig prøvelse af afskedigelsens berettigelse. § 8, stk. 3 sammenholdt med § 8, stk. 4 har imidlertid den betydning, at det særlige forlængede opsigelsesvarsel som hovedregel bortfalder, såfremt en afskedigelse (reelt) er begrundet i arbejdsmangel, og denne arbejdsmangel er af en sådan karakter, at det er nødvendigt at afskedige tillidsrepræsentanten. Det er dog en forudsætning, at der foreligger arbejdsmangel i tillidsmandsretlig forstand. Se nærmere herom under punkt (3) og i relation til § 8, stk. 4. Indeholder den kollektive overenskomst ikke noget særligt opsigelsesvarsel for tillidsrepræsentanter, har bestemmelserne i § 8, stk. 3 og 4 ingen betydning. 398 Kapitel 8 § 8, stk. 3 1. Afskedigelsesgrunde 1. Afskedigelsesgrunde Afskedigelse af en tillidsrepræsentant kan være begrundet i enten arbejdsgiverens eller tillidsrepræsentantens forhold. Årsagen til afskedigelsen kan være af objektiv karakter (arbejdsmangel) og skal i så fald søges i arbejdsgiverens forhold, eller årsagen kan være af subjektiv karakter (tillidsmandens adfærd) og skal dermed søges i tillidsmandens forhold. § 8, stk. 3 og 4 vedrører kun de situationer, hvor afskedigelsen af en tillidsrepræsentant skyldes arbejdsmangel. 399 Kapitel 8 § 8, stk. 3 2. ”… arbejdsmangel giver tvingende grund” 2. ”… arbejdsmangel giver tvingende grund” I modsætning til, hvad der gælder i relation til ”almindelige” arbejdstagere, er en i øvrigt driftsmæssig, saglig grund for nedskæring af arbejdsstyrken (arbejdsmangel) ikke automatisk ensbetydende med, at også tillidsrepræsentanten kan afskediges. Hertil kræves, at der foreligger arbejdsmangel i tillidsmandsretlig forstand, herunder at en sådan arbejdsmangel, jf. § 8, stk. 3, giver ”… tvingende grund” til at afskedige tillidsrepræsentanten. Som allerede anført omfatter begrebet arbejdsmangel en lang række situationer, der har det fælles træk, at en virksomhed enten ikke længere har mulighed for at beskæftige det samme antal arbejdstagere som hidtil, eller at virksomheden ikke længere har mulighed for at opretholde den hidtidige sammensætning af arbejdsstyrken. Arbejdsmangel i tillidsmandsretlig forstand forudsætter, at der kvantitativt er mindre arbejde at udføre, og at arbejdet derfor kræver færre ansatte end hidtil. Se f.eks. ♦FV ♦ 1983.15.11 (Rosenholm kommune): Opmanden udtalte, at ”Arbejdsmangel i tillidsmandsretlig forstand må i almindelighed have som baggrund, at der er kvantitativt mindre arbejde at udføre, således at arbejdet nu kan bestrides af færre arbejdere end hidtil”. Imidlertid giver den blotte konstatering af, at der foreligger arbejdsmangel, ikke arbejdsgiveren en ubetinget ret til at bortse fra de særlige, overenskomstmæssige regler om opsigelse af tillidsrepræsentanter. Arbejdsgiveren skal kunne godtgøre, at arbejdsmanglen i overvejende grad skyldes udefra kommende forhold, og ikke blot er en konsekvens af arbejdsgiverens beslutninger om, hvorledes virksomheden skal drives. Arbejdsmangel i tillidsmandsretlig forstand foreligger eksempelvis ikke, blot fordi arbejdsgiveren beslutter at give bestemte arbejdsopgaver i entreprise, se f.eks. ♦FV ♦ 1987.02.10 (Aalborg Værft A/S): En virksomhed besluttede at nedlægge en offshore-division og meddelte dette til medarbejderne. Efterfølgende blev tre tillidsrepræsentanter opsagt med begrundelsen arbejdsmangel. Opmanden udtalte, at det ”… havde været muligt, inden nedlæggelsen blev faktisk gennemført, at afskedige tillidsmændene med det i overenskomstens § 4, stk. 1, første og andet afsnit 400 Kapitel 8 § 8, stk. 3 2. ”… arbejdsmangel giver tvingende grund” foreskrevne varsel. Herefter og da det i det væsentlige er værftets omstrukturering, der medfører, at bygningen af Flex-bådene ikke kan betegnes som en egentlig produktionsændring, findes der ikke at have foreligget arbejdsmangel i tillidsmandsretlig forstand”. I praksis lægges der således vægt på, om arbejdsmanglen skyldes årsager, som arbejdsgiveren ikke er herre over, eller om arbejdsmanglen er et udslag af arbejdsgiverens frie valg, og f.eks. skyldes, at arbejdsgiveren har givet bestemte arbejdsopgaver i entreprise eller ligefrem besluttet at lukke virksomheden, fordi denne ikke længere er rentabel. I sidstnævnte tilfælde foreligger der måske nok tvingende grund til at afskedige tillidsmanden, men der foreligger ikke nødvendigvis arbejdsmangel i tillidsmandsretlig forstand, og afskedigelsen må i givet fald gennemføres med tillidsmandens særlige varsel. Se f.eks. ♦FV ♦ 1990.09.25 (Dansk-Norsk Kvælstoffabrik A/S): Opmanden udtalte indledningsvis, at ”Ifølge overenskomsten skal der foreligge tvingende grunde, for at en tillids- eller sikkerhedsrepræsentant kan opsiges. Hvis han opsiges, skal han have det særlige forlængede varsel. Denne varselspligt bortfalder i tilfælde, hvor afskedigelsen er begrundet i arbejdsmangel. Lukning af en fabrik må være en tvingende årsag, der giver adgang til at afskedige også tillids- og sikkerhedsrepræsentanter. Om disse herefter har krav på det særlige varsel eller kan afskediges med det individuelle varsel, må afhænge af, om lukningen skyldes arbejdsmangel”. Opmanden konstaterede herefter, at lukningen hverken skyldes afsætningsvanskeligheder eller råvaremangel, men derimod manglende rentabilitet med et deraf følgende ønske om at flytte produktionen. Opmanden konkluderede, at ”Under disse omstændigheder finder opmanden ikke, at der har foreligget arbejdsmangel som i parternes overenskomster omhandlet ...”. Tillidsrepræsentanterne havde herefter krav på det særlige opsigelsesvarsel. Der kan altså forekomme situationer, hvor der måske nok er tvingende årsager til at afskedige tillidsrepræsentanten, men hvor disse årsager ikke er af en sådan karakter, at afskedigelsen kan gennemføres med det almindelige, korte opsigelsesvarsel. Hertil kræves, at der foreligger arbejdsmangel i tillidsmandsretlig forstand. Der kan også forekomme situationer, hvor arbejdsgiveren kan godtgøre, at der er tale om reel arbejdsmangel, og hvor spørgsmålet derfor bliver, om omstændighederne i øvrigt er af en sådan karakter, at det er nødvendigt (”… tvingende”) at afskedige netop tillidsrepræsentanten. Afskedigelsen af tillidsrepræsentanten 401 Kapitel 8 § 8, stk. 3 2. ”… arbejdsmangel giver tvingende grund” må med andre ord ikke have karakter af et forsøg på at skille sig af med den pågældende under dække af påstået arbejdsmangel. Retspraksis viser, at det ofte bliver af afgørende betydning, om arbejdsgiveren i stedet for at afskedige tillidsrepræsentanten kunne og burde have overført denne til andet arbejde. Hvorvidt der i den konkrete sag har bestået en omplaceringspligt, afhænger naturligvis af sagens omstændigheder. Se f.eks. ♦FV ♦ 1997.06.10 (Århus Stevedore Kompagni): En talsmand med samme rettigheder som en tillidsmand blev afskediget på grund af organisatoriske ændringer. Opmanden fastslog indledningsvis, at ”Disse ændringer og moderniseringer, der efter det foreliggende baseredes på den ny husaftale pr. 8. maj 1995 og bl.a. tilsigtede at opnå væsentlige besparelser ved ansættelse af yngre og billigere arbejdskraft, resulterede imidlertid ikke i en nettonedgang i det samlede antal medarbejdere beskæftiget med sammenlignelige arbejdsopgaver”. Opmanden konkluderede herefter, at ”Som anført af klagerne må det lægges til grund, at virksomheden i den da foreliggende situation havde pligt til at søge XX omplaceret, således at afskedigelsen af ham kun kan anses for saglig, hvis virksomheden godtgør, at han – eventuelt efter en vis omskoling eller tillæring – ikke i den resterende del af den maksimale kontraktlige ansættelsestid kunne fungere i en af de i alt 18 stillinger, som bestod efter organisationsændringen”. Pligten til, hvis muligt, at omplacere tillidsrepræsentanten kan ikke udstrækkes til at omfatte tilbud om arbejde af ufaglært karakter til en faglært tillidsvalgt. Se f.eks. ♦FV ♦ 2006.12.30 (Finansministeriet, Personalestyrelsen): Opmanden noterede, at den tillidsvalgte havde ”… anført, at han ville kunne varetage de funktioner, som en nærmere angiven ufaglært medarbejder, som forventedes at gå på efterløn inden for 1-2 år, varetog”. Opmanden konkluderede, at arbejdsgiveren ”… findes dog ikke at have været forpligtet til at tilbyde A et ufaglært job, hvis indhold adskilte sig meget fra det job, A udførte, og som i øvrigt også forudsatte, at han erhvervede stort kørekort”. De kollektive overenskomster udtaler sig ikke om, hvornår der er ”… tvingende grund” til at afskedige en tillidsrepræsentant, og det er derfor praksis fra de faglige voldgiftsretter, der har skabt fundamentet for forståelsen af dette begreb. Praksis fra de faglige voldgiftsretter er meget omfattende, og der henvises til fremstillingerne herom. Kravet om, at der skal foreligge tvingende årsager til afskedigelsen, skal have hjemmel i den kollektive overenskomst. Er det ikke tilfældet, finder de almindelige afskedigelseskriterier i overenskomsten anvendelse. Der gælder altså ikke 402 Kapitel 8 § 8, stk. 3 2. ”… arbejdsmangel giver tvingende grund” nogen almindelig arbejdsretlig grundsætning om, at en tillidsrepræsentant kun kan afskediges, såfremt der er tvingende grunde. Se ♦FV ♦ 1998.02.05 (Kompan A/S): Opmanden, højesteretsdommer Jørgen Nørgaard, udtalte, at ”Som anført af Kompan A/S kan der ikke antages at gælde en almindelig arbejdsretlig grundsætning om, at tillidsrepræsentanter kun kan afskediges, såfremt der foreligger tvingende årsager dertil. Det samme gælder de medarbejdervalgte bestyrelsesmedlemmer og sikkerhedsrepræsentanter”. Bevisbyrden for, at der har foreligget tvingende grund til at afskedige en tillidsrepræsentant, påhviler arbejdsgiveren. 403 Kapitel 8 § 8, stk. 3 3. Fagretlig behandling 3. Fagretlig behandling § 8, stk. 3 indebærer, at tillidsrepræsentantens arbejdsforhold, i de tilfælde hvor arbejdsmangel giver tvingende grund til afskedigelse, ikke kan afbrydes i varsels perioden, jf. § 8, stk. 4, før tillidsrepræsentantens organisation har haft mulighed for at prøve berettigelsen af den foretagne afskedigelse ved fagretlig behandling. Hvorvidt der foreligger “… tvingende grund”, afgøres altså fagretligt – i sidste instans ved faglig voldgift. 404 Kapitel 8 § 8, stk. 3 4. Opsættende virkning 4. Opsættende virkning Fristen i Hovedaftalens § 8, stk. 3 på ”… 1 uge” er en frist på en kalenderuge. Fristen må regnes fra det tidspunkt, hvor opsigelsen er kommet frem til modtageren. Modtages opsigelsen en onsdag, skal den fagretlige behandling være påbegyndt inden udløbet af den følgende onsdag for at være rettidig og dermed have opsættende virkning. 405 Kapitel 8 § 8, stk. 4 § 8, stk. 4 Er afskedigelsen begrundet i arbejdsmangel, bortfalder (1) den særlige varslingspligt i den kollektive overenskomst, i henhold til hvilken tillidsrepræsentanten er valgt. I sådanne tilfælde har tillidsrepræsentanten krav på det almindelige opsigelsesvarsel, der er gældende ifølge den kollektive overenskomst. 406 Kapitel 8 § 8, stk. 4 1. Bortfald af den særlige varslingspligt 1. Bortfald af den særlige varslingspligt Hovedaftalens § 8, stk. 4 vedrører de områder, hvor der i den kollektive overenskomst er vedtaget et forlænget opsigelsesvarsel ved tillidsmandsafskedigelser. § 8, stk. 4 har den betydning, at tillidsrepræsentantens særlige opsigelsesvarsel bortfalder i tilfælde af arbejdsmangel. Arbejdsgiveren kan derfor i sådanne situationer frigøre sig fra arbejdsforholdet på de i øvrigt gældende almindelige overenskomstmæssige betingelser. Det særlige opsigelsesvarsel bortfalder dog kun, hvis der foreligger arbejdsmangel i tillidsmandsretlig forstand. Arbejdsmangel i tillidsmandsretlig forstand forudsætter, at der kvantitativt er mindre arbejde at udføre, således at arbejdet kan bestrides af færre arbejdstagere end hidtil. Arbejdsmangel foreligger derimod ikke i tillidsmandsretlig forstand, blot fordi arbejdsgiveren f.eks. beslutter at give bestemte arbejdsopgaver i entreprise, se ♦FV ♦ 1987.02.10 (Aalborg Værft A/S): En virksomhed besluttede at nedlægge en offshore-division og meddelte dette til medarbejderne. Efterfølgende blev tre tillidsrepræsentanter opsagt med begrundelsen arbejdsmangel. Opmanden udtalte, at det ”… havde været muligt, inden nedlæggelsen blev faktisk gennemført, at afskedige tillidsmændene med det i overenskomstens § 4, stk. 1, første og andet afsnit foreskrevne varsel. Herefter og da det i det væsentlige er værftets omstrukturering, der medfører, at bygningen af Flex-bådene ikke kan betegnes som en egentlig produktionsændring, findes der ikke at have foreligget arbejdsmangel i tillidsmandsretlig forstand”. Da Hovedaftalens § 8, stk. 3 og 4 kun vedrører situationer, hvor der foreligger arbejdsmangel, bortfalder det særlige opsigelsesvarsel ikke i de tilfælde, hvor der grundet tillidsmandens egne forhold er tvingende grund til at afskedige den pågældende. 407 Kapitel 8 § 8, stk. 5 § 8, stk. 5 Agtes (1) en tillidsrepræsentant forflyttet (2), således at hvervet ikke længere kan varetages (3), gælder samme retsstilling som ved afskedigelse, jf. stk. 2, 3 og 4. 408 Kapitel 8 § 8, stk. 5 Bestemmelsens formål og baggrund Bestemmelsens formål og baggrund § 8, stk. 5 blev indsat i Hovedaftalen med virkning fra den 1. januar 1993. Under de forhandlinger om en revision af Hovedaftalen, der fandt sted i 1992, understregede man fra arbejdsgiverside, at det ikke er ønskeligt at detailregulere tillidsrepræsentanternes vilkår i Hovedaftalen, idet regulering af den karakter findes – og fortsat bør være hjemmehørende – i de kollektive overenskomster. Der kunne under forhandlingerne dog opnås enighed om at indføje bestemmelsen i § 8, stk. 5, da der var tale om at kodificere et allerede gældende princip – nemlig at forflyttelse af en tillidsrepræsentant ligestilles med afskedigelse, hvis forflyttelsen betyder, at den forflyttede ikke længere kan varetage hvervet som tillidsrepræsentant. Formålet med § 8, stk. 5 er at sikre tillidsrepræsentanten beskyttelse mod ændringer i arbejdsforholdet, der – selv om der ikke er tale om en afskedigelse – dog vil få den virkning, at hvervet som tillidsrepræsentant ikke længere kan varetages. 409 Kapitel 8 § 8, stk. 5 1. ”Agtes …” 1. ”Agtes …” Det er en følge af § 8, stk. 5, at en arbejdsgiver, der har til hensigt at forflytte en tillidsrepræsentant, må afvente udfaldet af en fagretlig behandling, såfremt en sådan iværksættes indenfor de tidsmæssige rammer af § 8, stk. 2-4. Se f.eks. ♦ARD ♦ 93.422 (15.06.1994) (AT 1994 s. 88): Arbejdsretten udtalte, at ”Hovedaftalens § 8 må anses for brudt, hvis arbejdsgiveren ikke giver en rettidigt begyndt fagretlig behandling opsættende virkning på en afskedigelse eller en forflyttelse, og dette gælder, selvom arbejdsgiveren senere får medhold under den fagretlige behandling”. 410 Kapitel 8 § 8, stk. 5 2. Forflyttelse 2. Forflyttelse Begrebet forflyttelse er for en tillidsrepræsentant ikke nødvendigvis begrænset til de tilfælde, der ville være forflyttelse for andre arbejdstagere. Det er et led i tillidsmandsbeskyttelsen, at arbejdsgiveren under hensyntagen til virksomhedens driftsmæssige forhold skal medvirke til, at tillidsmanden på fyldestgørende vis kan varetage sit hverv, både i relation til de øvrige arbejdstagere og i relation til virksomheden. Om en ændring af en tillidsrepræsentants arbejdsforhold indebærer en forflyttelse, der bevirker, at tillidsmanden efter ændringen ikke kan varetage sine tillidsrepræsentantopgaver, beror på de konkrete omstændigheder, jf. f.eks. ♦ARD ♦ 93.422 (15.06.1994) (AT 1994 s. 88): Arbejdsretten udtalte, at ”Hovedaftalens § 8, stk. 5, er en sikring mod uberettiget forflyttelse af en tillidsrepræsentant og en sikring af, at der, inden forflyttelse faktisk foretages, kan ske en prøvelse ved faglig voldgift. Begrebet forflyttelse er for en tillidsrepræsentant ikke nødvendigvis begrænset til de tilfælde, der ville være forflyttelse for andre arbejdstagere. Selvom flytning af en arbejdstager fra daghold til skiftehold under den overenskomst, der gælder mellem parterne, ikke generelt vil indebære en forflyttelse, er det ikke en ændring, der åbenbart ikke indebærer en forflyttelse for en tillidsrepræsentant. Om en ændring af en tillidsrepræsentants arbejdsforhold indebærer en forflyttelse, der bevirker, at tillidsmanden efter ændringen kan varetage sine tillidsrepræsentantopgaver, beror på de konkrete omstændigheder. Afgørelsen heraf skal – hvis parterne ikke kan blive enige – træffes ved faglig voldgift. Efter Hovedaftalens § 8, stk. 5, skulle den faktiske overflytning af T til skifteholdsarbejde af disse grunde have afventet afgørelsen i den faglige voldgift, det rettidigt var startet af klagerne”. 411 Kapitel 8 § 8, stk. 5 3. ”… hvervet ikke længere kan varetages” 3. ”… hvervet ikke længere kan varetages” Formålet med § 8, stk. 5 er at sikre tillidsrepræsentanten beskyttelse mod ændringer i arbejdsforholdet, der – selv om der ikke er tale om en afskedigelse – dog vil få den virkning, at hvervet som tillidsrepræsentant ikke længere kan varetages. Selv om en forflyttelse af en tillidsrepræsentant ikke har indvirkning på varetagelsen af tillidsmandshvervet, kan der være tale om en så væsentlig stillingsændring, at denne efter almindelige regler må varsles over for tillidsmanden, og er ændringen i øvrigt så vidtgående, at tillidsmanden ikke er forpligtet til at acceptere denne, finder principperne i § 8, stk. 2 anvendelse. Hvis en stillingsændring ikke hindrer en forsvarlig varetagelse af hvervet som tillidsrepræsentant og i øvrigt kan gennemføres inden for overenskomstens rammer, må tillidsrepræsentanten acceptere ændringen eller acceptere at blive afskediget med overenskomstmæssigt varsel. Se ♦FV ♦ 1992.10.24 (A/S Nordisk Solar Compagni): En sikkerhedsrepræsentant fik ændret sin arbejdstid fra 8.00-16.00 til 04.00-11.30. Repræsentanten ville ikke anerkende ændringerne og blev herefter afskediget med sædvanligt varsel. Arbejdstagersiden anførte, at ændringen i arbejdstiden var en så væsentlig forringelse af mulighederne for at varetage sikkerhedsrepræsentanthvervet, at selve ændringen var overenskomststridig, og at opsigelsen dermed også var overenskomststridig. Opmanden udtalte, at ”Det kan efter bevisførelsen lægges til grund, at de ændrede arbejdstider, der for AA’s vedkommende betød en daglig mødetid kl. 04.00, var driftsmæssigt begrundet, og det må videre lægges til grund, at arbejdstidsændringen ikke afgørende ville hindre AA i en forsvarlig varetagelse af funktionen som sikkerhedsrepræsentant. Da der i øvrigt ikke er oplyst omstændigheder, som peger i retning af, at Nordisk Solars dispositioner i forhold til AA havde forbindelse med hans virksomhed som sikkerhedsrepræsentant, findes virksomheden under de foreliggende omstændigheder at have været berettiget til at omlægge hans arbejdstid. At AA ikke ønskede at fortsætte sit ansættelsesforhold findes derfor ikke at indebære en situation, der i forhold til Nordisk Solar må betegnes som en arbejdsgiverbestemt afskedigelse”. 412 Kapitel 9 § 9, stk. 1 Kapitel 9 § 9, stk. 1 Hovedorganisationerne vil fremme et godt samarbejde mellem organisationerne og virke for rolige og stabile arbejdsforhold i virksomhederne gennem samarbejdsudvalgene eller andre egnede organer. 413 Kapitel 9 § 9, stk. 1 Bestemmelsens formål og baggrund Bestemmelsens formål og baggrund Formålet med § 9, stk. 1 er først og fremmest at understrege, at både LO og DA funderer deres indbyrdes relation på viljen til, og ønsket om, et godt samarbejde. Bestemmelsen, der fik sin nuværende udformning ved Hovedaftalen af 18. november 1960, fandtes oprindelig i de indledende linjer af Septemberforligets punkt 9. Bestemmelsens sprogbrug genfindes i en række overenskomster, hvor det om relationen mellem en virksomheds ledelse og tillidsrepræsentanten f.eks. kan hedde, at parterne ”… har pligt til både over for deres organisationer og mellem de lokale parter på virksomheden at fremme et roligt og godt samarbejde”. § 9, stk. 1 supplerer for så vidt bestemmelsen om fredspligt i Hovedaftalens § 2, stk. 1, og henvisningen til samarbejdsudvalgene er i harmoni med Hovedaftalens § 4 om måden, hvorpå ledelsesretten udøves. Bestemmelsens primære betydning ligger dog i signalværdien, hvilket ses af, at bestemmelsen nærmest er formuleret som en hensigtserklæring. Virksomhedernes samarbejdsudvalg spiller en central rolle i forholdet mellem arbejdsgiveren og arbejdstagerne. I samarbejdsudvalgene lægges rammerne for det daglige samarbejde mellem ledelse og ansatte på alle niveauer i virksomheden. I samarbejdsudvalget drøftes udelukkende principperne for tilrettelæggelsen af de lokale arbejds- og velfærdsforhold samt virksomhedens personalepolitik. Rammerne for samarbejdet er fastlagt i Samarbejdsaftalen mellem LO og DA. Samarbejdsaftalen er i sig selv en kollektiv overenskomst. Parterne i Samarbejdsaftalen har etableret Samarbejdsnævnet som et særligt tvisteløsningsorgan i relation til uenighed om forståelsen eller anvendelsen af Samarbejdsaftalen. ♦ARD ♦ 8224 (24.05.1978) (AD 1978/79 s. 38): Arbejdsretten udtalte om forumvalget for behandling af en uoverensstemmelse, at ”Fortolkning af Samarbejdsaftalen er imidlertid ved dennes afsnit 9 henlagt til Samarbejdsnævnet, der allerede ved afgørelsen af 10. marts 1977 i realiteten afgjorde det her foreliggende fortolkningsspørgsmål og fastholdt afgørelsen ved skrivelsen af 27. maj 1977 til SASF. Det kan ikke anfægte disse afgørelsers gyldighed, at de fremtræder som truffet af nævnets sekretariat, da dette efter afsnit 9 in fine varetager nævnets daglige forretninger, og da begge afgørelser efter det oplyste er godkendt af nævnet”. 414 Kapitel 9 § 9, stk. 1 Bestemmelsens formål og baggrund I sjældne tilfælde opstår der i tilknytning til sager om ”almindelige” overenskomstbrud for Arbejdsretten også spørgsmål om overholdelse af principperne i Samarbejdsaftalen. Det kan f.eks. være tilfældet, hvis en part ikke er tilknyttet DA eller LO. Se f.eks. ♦ARD ♦ 97.591 (22.11.1999) (AT 1999 s. 19): To overenskomstparter – hvoraf arbejdstagerparten stod uden for LO – havde aftalt retningslinjer for beslutningsprocessen ved nedskæringer. En voldgiftsret udtalte bl.a. herom, at ”Der vil givetvis være en del beslutninger af overordnet eller strategisk karakter, som ledelsen kan og skal foretage – ofte under betydelig arbejdstidspres – uden at medarbejderne skal inddrages i selve beslutningsprocessen, selvom beslutningerne kan få væsentlig betydning for medarbejderne. I disse tilfælde må det være klart, at medarbejderne alene skal inddrages i implementeringen af de pågældende beslutninger. I andre tilfælde vil beslutningerne, som kan være begrundet i rationaliseringshensyn eller ønsket om en bedre funktion, reelt gå ud på en ændring af organisationen med væsentlige forandringer i arbejdsopgaver eller arbejdsforhold til følge. I sådanne tilfælde må bestemmelsen i overenskomstens § 12, stk. 1, – hvis den skal have noget indhold – medføre, at medarbejderne skal inddrages i det planlæggende arbejde vedrørende disse ændringer på et sådant tidspunkt, at deres synspunkter kan indgå i selve beslutningsgrundlaget”. For Arbejdsretten opstod spørgsmål om, hvorvidt ledelsen havde involveret medarbejderne på korrekt vis. Mellem parterne var det aftalt, at principperne i Samarbejdsaftalen skulle finde anvendelse. Arbejdsretten udtalte, at ”Efter hændelsesforløbet kan det lægges til grund, at der ikke var tale om en beslutning af hastende karakter, og der er ikke grund til at antage, at SAS ville have lidt skade ved at inddrage medarbejderne i beslutningsprocessen. På denne baggrund, finder Arbejdsretten, at SAS efter overenskomstens § 12, stk. 1, var forpligtet til at inddrage medarbejderne i det planlæggende arbejde, før beslutningen om at flytte flydisponeringsfunktionen blev truffet. Efter Samarbejdsaftalen skal medarbejderne informeres på et så tidligt tidspunkt, at deres synspunkter, ideer og forslag kan indgå i beslutningsgrundlaget, og denne regel ville ikke være overholdt ved at informere medarbejderne ved et seminar i september måned, efter at beslutningen om at flytte flydisponeringen allerede var truffet af ledelsen i marts 1997. Scandinavian Airlines System har derfor brudt overenskomstens § 12, stk. 1, og samarbejdsaftalens bestemmelser om information”. 415 Kapitel 9 § 9, stk. 2 § 9, stk. 2 Der må ikke fra nogen side (1) lægges hindringer i vejen for, at en arbejdstager udfører så meget og så godt arbejde, som hans evner og uddannelse tillader ham (2). 416 Kapitel 9 § 9, stk. 2 Bestemmelsens formål og baggrund Bestemmelsens formål og baggrund Hovedaftalens § 9, stk. 2 stammer i sin nuværende udformning fra Hovedaftalen af 18. november 1960. I årenes løb er alene sket en forandring, at ordet ”… arbejder” blev ændret til det nuværende ”… arbejdstager”. En tilsvarende bestemmelse fandtes allerede i Septemberforliget, der i pkt. 9 bl.a. indeholdt et forbud mod, at der ”… fra nogen som helst organisations side lægges hindringer i vejen for nogen som helst arbejder for at benytte sin naturlige ret til at udføre så meget og så godt arbejde, som hans evner og uddannelse tillader ham”. På tidspunktet for vedtagelsen af Septemberforliget var formålet med pkt. 9 først og fremmest at modvirke, at arbejdstagere indbyrdes traf aftale om maksimumspræstationer eller om at holde akkordydelser inden for et bestemt maksimum. Se f.eks. ♦K ♦ 4395 (11.04.1951) (DFV 1951 s. 138): Svejserne på en virksomhed iværksatte en aktion over for en arbejdskollega med det formål at hindre kollegaen i at tjene så meget, han kunne, ved sit arbejde. Arbejderne havde – ved kollektivt at stille sig bag aktionen – overtrådt Septemberforligets pkt. 9. ♦K ♦ 5105 (22.05.1958) (DFV 1958 s. 77): En bogbinderiklub vedtog et forslag om ”… ”lønbegrænsning” gående ud på, at bogbinderiarbejderne skulle indskrænke deres arbejdspræstationer”. Arbejdsgiversiden gjorde gældende, at klubbeslutningen stred i mod Septemberforligets pkt. 9, hvilket forbundet ikke anfægtede. Forbundet, der havde været bekendt med den aftalestridige klubbeslutning, blev pålagt bod under hensyntagen ”… til den overtrådte bestemmelses vigtige karakter”. Da Hovedaftalen af 18. november 1960 blev vedtaget, skrev hovedorganisationerne i bemærkningen til bestemmelsen (dengang § 9, stk. 3), at Septemberforligets pkt. 9 var ”… bibeholdt i en lidt moderniseret skikkelse”. Også efter 1960 blev bestemmelsen primært opfattet som et værn mod kollektiv arbejdsvægring (”obstruktion”) iværksat af arbejdstagersiden, selv om bestemmelsen retter sig mod både arbejdstagere og arbejdsgivere. § 9, stk. 2 supplerer bestemmelsen om fredspligt i Hovedaftalens § 2, stk. 1, og praksis viser, at uoverensstemmelser om ”kollektiv arbejdsvægring”, ”temponedsættelse”, ”præstationsnedsættelse” etc., i helt overvejende grad blot er blevet ”rubriceret” som krænkelser af den overenskomstmæssige fredspligt. Bestem417 Kapitel 9 § 9, stk. 2 Bestemmelsens formål og baggrund melsen opfattes sædvanligvis som en almindelig retsgrundsætning, og i årene fra 1969 til 1973, hvor Hovedaftalen var bortfaldet, fandt princippet i § 9, stk. 2 uændret anvendelse. 418 Kapitel 9 § 9, stk. 2 1. § 9, stk. 2 retter sig mod både arbejdstagere og arbejdsgivere 1. § 9, stk. 2 retter sig mod både arbejdstagere og arbejdsgivere Både før og efter vedtagelsen af Hovedaftalen af 18. november 1960 var det arbejdsretlige fokus i relation til § 9, stk. 2, primært rettet mod arbejdstagersiden. Sager om temponedsættelse/præstationsnedsættelse/obstruktion forekom ganske ofte og blev oftest indbragt for Arbejdsretten som fredspligtkrænkelser. Kun i enkelte tilfælde blev Septemberforligets pkt. 9/Hovedaftalens § 9 direkte påberåbt. Se f.eks. ♦K ♦ 5389 (14.12.1961) (DFV 1961 s. 39): Arbejdstagerne på et slagteri (uden for DA/LO-området) nedsatte arbejdsydelsen. Arbejdsgiversiden gjorde gældende, at ”… nedsættelsen af arbejdstempoet” var i strid med Septemberforligets pkt. 9. Arbejdstagersiden gjorde heroverfor alene gældende, at Septemberforliget ikke var gældende på området. Arbejdsretten behandlede i 1986 en sag, hvor to virksomheder havde aftalt, at de ikke ville ansætte hinandens medarbejdere. Retten havde dog ikke anledning til at rubricere sagen som et brud på § 9, stk. 2. Se ♦ARD ♦ 10.822 (07.04.1986) (AT 1986 s. 92): Arbejdsretten udtalte, at ”Efter den stedfundne bevisførelse må det lægges til grund, at Jypa A/S som basis for samarbejdet med Stibo Sats A/S har accepteret en tilkendegivelse fra sidstnævnte selskab om ikke at ville ansætte medarbejdere, beskæftiget hos Jypa. Herefter må det anses for bevist, at der foreligger en aftale af et indhold, som er overenskomststridigt”. Arbejdsretten fastslog i 2005, at forbuddet i Hovedaftalens § 9, stk. 2 mod at begrænse arbejdstagernes arbejdsmuligheder også retter sig mod arbejdsgiverne. Sagen angik spørgsmålet, om en vikarbureauvirksomhed havde handlet i strid med Hovedaftalens § 9, stk. 2 ved i en samarbejdsaftale med sine kunder at have gjort brug af et aftalevilkår, hvorefter kunden – og virksomheder med en nærmere tilknytning til kunden – i indtil 12 måneder efter samarbejdsaftalens ophør ikke måtte ansætte de vikarer, som blev udlejet i henhold til samarbejdsaftalen. Arbejdsrettens præmisser gengives nedenfor udførligt. ♦ARD ♦ 2005.721 (07.09.2007) (AT 2007 s. 39): Arbejdsretten udtalte, at ”Det er i Højesterets dom af 5. september 1997 (UfR 1997 s. 1495) lagt til grund, ”at et sædvanligt vikarbureauansættelsesforhold angår udlejning af arbejdskraft, hvis ansættelse hos ud419 Kapitel 9 § 9, stk. 2 1. § 9, stk. 2 retter sig mod både arbejdstagere og arbejdsgivere lejer kun omfatter det enkelte udlejningsforhold”, og ”at vikarerne anses for fritstillet over for bureauerne” og ”berettiget til at tage fast ansættelse hos den kunde, hvortil de er udlejet af et bureau”. Det er således et grundvilkår for vikarbureauansættelse, som Bach & Søndergaard I/S – skjult for de ansatte vikarer, som kan have valgt vikarbureauansættelse som en indgang til fast ansættelse – gennem samarbejdsaftalen søgte at begrænse i § 12, hvorved kunden – samt selskaber og personer med en nærmere tilknytning til kunden – påtog sig en forpligtelse til ikke at ansætte de udlejede vikarer i indtil 12 måneder fra samarbejdsaftalens ophør. Forpligtelsen var i tilfælde af overtrædelse sanktioneret med en konventionalbod på 50.000 kr. pr. medarbejder. Tvisten for Arbejdsretten angår, om Bach og Søndergaard herved har overtrådt Hovedaftalens § 9, stk. 2, og om Dansk Byggeri har delagtiggjort sig i overenskomstbruddet, således at hver af de indklagede skal betale en bod. Der er ikke alene ved referatet af fællesmødet den 13. juni 2005 grundlag for at fastslå, at arbejdsgiversiden skulle have erkendt et sådant brud, og en sådan erkendelse kan heller ikke udledes af, at arbejdsgiversiden på fællesmødet gav virksomheden pålæg om at ophøre med at anvende samarbejdsaftalens § 12, hvilket virksomheden erklærede sig indforstået med. Hovedaftalens § 9, stk. 2, som fik sin nuværende formulering i 1960, fastslår udtrykkeligt, at der ikke fra ”nogen side” må lægges hindringer i vejen for, at en arbejdstager udfører så meget og så godt arbejde, som hans evner og uddannelse tillader ham. Bestemmelsen gælder således efter sin ordlyd for alle, som er bundet af Hovedaftalen, og der er ikke i det under sagen oplyste grundlag for en anden forståelse. Det må tværtimod anses for bedst stemmende med den til Hovedaftalen knyttede gensidige loyalitetspligt at anse enhver, der er bundet af Hovedaftalen, for forpligtet til ikke unødigt at begrænse arbejdsmulighederne for de arbejdstagere, som er dækket af Hovedaftalen. Det må, som sagen er oplyst for Arbejdsretten, lægges til grund, at arbejdsstyrken hos Bach & Søndergaard består af vikarer, dvs. ansatte, hvis arbejdsforhold bl.a. er karakteriseret ved, at de ikke er sikret vedvarende ansættelse. Det må endvidere lægges til grund, at de ansatte ikke var gjort bekendt med samarbejdsaftalens § 12, og at de ikke modtog nogen økonomisk kompensation på trods af, at bestemmelsen som følge af sin afgrænsning af det tidsrum og de virksomheder, som den var gældende for, var egnet til at påføre dem en ikke uvæsentlig begrænsning i deres muligheder for at opnå fastansættelse. Det omtvistede aftalevilkår findes i hvert fald under disse omstændigheder at indebære en sådan urimelig og illoyal begrænsning af arbejdstagernes arbejdsmuligheder, at vilkåret må anses for stridende mod Hovedaftalens § 9, stk. 2. 420 Kapitel 9 § 9, stk. 2 1. § 9, stk. 2 retter sig mod både arbejdstagere og arbejdsgivere Under hensyn til den fortolkningstvivl, som Hovedaftalens § 9, stk. 2, giver anledning til, samt til, at arbejdsgiversiden allerede på fællesmødet den 13. juni 2005 erklærede sig indforstået med at ophøre med at gøre brug af det omtvistede aftalevilkår, findes der at foreligge sådanne undskyldende omstændigheder, at bod kan bortfalde”. Med dommen i sag ARD 2005.721 fastslog Arbejdsretten generelt, at Hovedaftalens § 9, stk. 2 retter sig mod både arbejdstagere og arbejdsgivere, der – i strid med den gensidige loyalitetspligt, der gælder for enhver, der er bundet af Hovedaftalen – ”… unødigt” begrænser arbejdsmulighederne for arbejdstagere omfattet af Hovedaftalen. Hvornår en begrænsning kan karakteriseres som unødig, afhænger af sagens konkrete omstændigheder. I ARD 2005.721 tillagde retten det afgørende betydning, at der var tale om vikarer, hvis arbejdsforhold adskiller sig fra andre arbejdstageres, at vikarerne ikke var gjort bekendt med klausulen, og at de ikke modtog nogen kompensation herfor. Af disse grunde indebar klausulen en ”… urimelig og illoyal begrænsning af arbejdstagernes arbejdsmuligheder”, og var dermed ”… unødig”. Arbejdsretten havde på ny i 2007 lejlighed til at beskæftige sig med fortolkningen af § 9, stk. 2. Sagen angik spørgsmålet, om en virksomhed ved at nægte tillidsrepræsentanten adgang til at deltage i udvælgelsesproceduren til en uddannelse som paramediciner havde begået brud på § 9, stk. 2. Dette var i den konkrete sag ikke tilfældet, men § 9, stk. 2 omfattede i almindelighed det forhold, at en medarbejder i strid med beskyttelsesreglen i bestemmelsen måtte blive udelukket fra f.eks. forfremmelse. ♦ARD ♦ 2007.999 (16.04.2008) (AT 2008 s. 139): Arbejdsretten udtalte, at ”… Hovedaftalens § 1 og § 9, stk. 2, og de gældende tillidsrepræsentantregler i princippet også omfatter det forhold, at en medarbejder i strid med disse beskyttelsesregler udelukkes fra forfremmelse og lign. I denne sag er der ydermere tale om, at A på grundlag af sit hidtidige arbejde som redder på akutbil og lægeambulance kunne have en vis forventning om at uddanne sig til paramediciner, men ved ledelsens beslutning blev forhåndsafvist til denne uddannelse. Dette gælder også, selv om han ikke alene i kraft af sit hverv som tillidsrepræsentant havde nogen forrang til at kvalificere sig til at gennemgå dette uddannelsesforløb. Efter bevisførelsen må det lægges til grund, at A´s brev af 19. juli 2007 til A alene vedrørte hans hverv som tillidsrepræsentant og var foranlediget af C´s forestående overtagelse af stillingen som stationsleder. Brevet, der blev overgivet ham personligt, må endvidere navnlig på baggrund af det forudgående stationssamarbejdsudvalgsseminar ses 421 Kapitel 9 § 9, stk. 2 1. § 9, stk. 2 retter sig mod både arbejdstagere og arbejdsgivere som et kritisk oplæg til en drøftelse af det forestående samarbejde mellem stationsleder og tillidsrepræsentant, og brevets indhold findes på denne baggrund ikke at gå videre, end A måtte tåle. Brevet udgør altså ikke i sig selv noget organisationsfjendtligt skridt og var, som det må lægges til grund, uden sammenhæng med den da forestående udvælgelse af medarbejdere til paramedicineruddannelsen, hvortil ansøgningsfristen udløb den 3. august 2007. Efter arbejdets indhold forudsatte stillingen som paramediciner i forhold både til Falcks kunde, Region Nordjylland, til læger og skadestuepersonale m.v. og til borgerne en række særlige personlige kvalifikationer som nærmere beskrevet i stillingsopslaget. Bevisførelsen giver ikke fornødent grundlag for at tilsidesætte ledelsens skøn, hvorefter A navnlig i henseende til samarbejdsevne og empati ikke i tilstrækkelig grad opfyldte disse personlige kvalifikationer. Bevisførelsen har således ikke – navnlig sammenholdt med det foran anførte om den særlige baggrund for brevet af 19. juli – givet det fornødne grundlag for at antage, at forhåndsafvisningen af A til paramedicineruddannelsen var begrundet i hans hidtidige eller fremtidige varetagelse af hvervet som tillidsrepræsentant. Forhåndsafvisningen af A til paramedicineruddannelsen findes således heller ikke at udgøre noget overenskomstbrud”. 422 Kapitel 10 § 10, stk. 1 Kapitel 10 § 10, stk. 1 I tilfælde af påstået brud på denne hovedaftale, såvel som hvis der påstås at være begået brud på nogen anden kollektiv overenskomst indgået af hovedorganisationerne eller af deres medlemmer (1), skal der, inden klage indbringes for Arbejdsretten, afholdes fællesmøde (2) under hovedorganisationernes medvirken (3). 423 Kapitel 10 § 10, stk. 1 Bestemmelsens formål og baggrund Bestemmelsens formål og baggrund Formålet med Hovedaftalens § 10 er – via et såkaldt fællesmøde – at søge årsagerne til en opstået uoverensstemmelse klarlagt og så vidt muligt at løse uoverensstemmelsen ad forhandlingens vej. Hensigten er samtidig, at uoverensstemmelser behandles så hurtigt som muligt og så tæt på de berørte parter som muligt. Det er derfor udgangspunktet, at såvel hovedorganisationerne som deres respektive medlemsorganisationer og de lokale parter deltager i fællesmøderne. For så vidt angår de klassiske arbejdsstandsninger, f.eks. strejker, overarbejdsvægringer, temponedsættelser m.v., har fællesmøderne den funktion, at der gives arbejdstagerne en frist til at genoptage og normalisere arbejdet. Overholdes fristen, anses uoverensstemmelsen som hovedregel for afsluttet, og arbejdstagerne har alene lidt et løntab. Overholdes fristen ikke, ifalder arbejdstagerne der imod også bodsansvar, jf. arbejdsretslovens § 12, stk. 2. Hovedaftalens § 10, stk. 1 stammer fra Septemberforliget af 1899. I Septemberforligets punkt 10 var indeholdt en bestemmelse om, at uoverensstemmelser om brud på forliget skulle ”… gøres til genstand for behandling af hovedorganisationernes forretningsudvalg”. Formålet med denne behandling var at finde en ”… tilfredsstillende ordning” på den opståede uoverensstemmelse. Ved Hovedaftalen af 18. november 1960 fik § 10, stk. 1 sin nye og ændrede form. Bestemmelsen blev formuleret således, at den ikke – som hidtil – kun var rettet mod påståede brud på Septemberforliget, men fremover kom til at omfatte såvel sager om påståede brud på aftaler indgået mellem hovedorganisationerne som sager om påståede brud på de almindelige overenskomster. Samtidig ændrede man Septemberforligets ordvalg, således at den organisationsmæssige behandling fremover betegnedes som et ”fællesmøde”. Denne ændring kodificerede blot den sprogbrug, der var udviklet, og i praksis havde fællesmødeinstituttet også før 1960 været anvendt på sager om brud på de almindelige overenskomster. Den faste Voldgiftsret havde i øvrigt allerede i 1920 fastslået, at parterne i en kollektiv overenskomst ikke ved aftale kunne frigøre sig fra pligten til at gennemføre den i Septemberforliget foreskrevne forhandling. Se ♦K ♦ 368 (01.06.1920) (DFV 1920 s. 111): Retten fandt, at en vedtagelse mellem parterne i en kollektiv overenskomst om ikke at gennemføre den foreskrevne for- 424 Kapitel 10 § 10, stk. 1 Bestemmelsens formål og baggrund handling var ugyldig. Retten udtalte, at man ikke anså ”… parterne beføjede til at fritage hinanden for iagttagelse af forskriften i punkt 10” i Septemberforliget. Relationen mellem Hovedaftalens § 10 og arbejdsretslovens § 9, stk. 2 Hverken i Septemberforliget eller i de hovedaftaler, der var gældende frem til 1973, var det præciseret, hvornår fællesmødet skulle afholdes. Denne uklarhed medførte indtil hovedaftalefornyelsen i 1973 praktiske vanskeligheder. For det første indebar uklarheden, at fællesmøde i anledning af en overenskomststridig arbejdsnedlæggelse stort set aldrig blev afholdt, før arbejdsnedlæggelsen havde varet i adskillige dage, og for det andet havde uklarheden den konsekvens, at arbejdsgiversiden efterfølgende altid indbragte selv helt kortvarige arbejdsstandsninger (f.eks. af 1 times varighed) for Arbejdsretten. Hovedaftalen af 18. november 1960 bortfaldt i 1969. I oktober 1970 nedsatte arbejdsministeren et udvalg med henblik på at gennemføre en revision af arbejdsretsloven, og dette udvalg – hvori både LO og DA havde sæde – udtalte i Betænkning nr. 685, s. 29, følgende om afholdelse af fællesmøde: ”Efter den i 1969 bortfaldne Hovedaftale skulle der afholdes et såkaldt fællesmøde, når der opstod brud på Hovedaftalen eller brud på anden kollektiv overenskomst. Fællesmødet skete med deltagelse af de i sagen implicerede parter, deres organisationer og repræsentanter for hovedorganisationerne. Fællesmøde uden for det nævnte område holdes med deltagelse af de implicerede parter og deres organisationer, når parterne er organiserede. På baggrund af det ønskelige i at begrænse arbejdsstandsninger mest muligt har der i udvalget været enighed om, at der generelt bør være en pligt for parterne til at holde fællesmøde i forbindelse med arbejdsstandsninger. Udvalget foreslår derfor, at der i loven indsættes en bestemmelse om, at arbejdsstandsninger straks skal indberettes til organisationerne, og at fællesmøde under organisationernes medvirken til drøftelse af en arbejdsstandsning skal holdes dagen efter arbejdsstandsningens iværksættelse, medmindre arbejdsstandsningen er ophørt forinden fællesmødets afholdelse. Under 4 er behandlet den betydning for udformningen af bodsbestemmelserne, som forslaget om afholdelse af det nævnte fællesmøde indebærer.” I bemærkningerne til det lovforslag, der efterfølgende blev fremsat (Forslag til lov om arbejdsretten af 8. februar 1973), hed det bl.a., at ”Regeringen har kunnet 425 Kapitel 10 § 10, stk. 1 Bestemmelsens formål og baggrund tiltræde det af udvalget udarbejdede lovforslag, og nærværende lovforslag er identisk med det af udvalget udarbejdede …”. I lov nr. 317 af 13. juni 1973 om arbejdsretten blev herefter vedtaget følgende bestemmelse i § 9, stk. 2: ”Arbejdsstandsninger skal straks indberettes til organisationerne, og fællesmøde under organisationernes medvirken til drøftelse af en arbejdsstandsning skal afholdes dagen efter dennes iværksættelse, medmindre arbejdsstandsningen er ophørt inden fællesmødets afholdelse.” Denne bestemmelse er uændret videreført ved senere revisioner af arbejdsretsloven, senest ved lov nr. 106 af 26. februar 2008 om Arbejdsretten og faglige voldgiftsretter. Omtrent sideløbende med det lovforberedende arbejde gennemførte hovedorganisationerne i 1973 forhandlinger om en ny hovedaftale. Disse forhandlinger resulterede i Hovedaftalen af 31. oktober 1973, hvori hovedorganisationerne – der som nævnt begge havde haft sæde i det arbejdsministerielle udvalg – i § 10, stk. 2 indføjede en bestemmelse om afholdelse af fællesmøder svarende til den nye bestemmelse i arbejdsretsloven, dog således at der inden for hovedorganisationernes område altid skal afholdes fællesmøde forud for en sags indbringelse for Arbejdsretten. Hovedaftalens § 10 er derfor nært beslægtet med arbejdsretslovens § 9, stk. 2, dog med den forskel, at der inden for DA/LO-området skal afholdes fællesmøde i alle tilfælde, hvor en overenskomst påstås at være brudt. Ved de ændringer af Hovedaftalen af 1973, der fandt sted i 1981, 1987 og 1993, fastholdt parterne principperne fra Arbejdsretsloven af 1973. Ved de ændringer af Arbejdsretsloven, der blev vedtaget i 1997 og i 2008, forblev både reglerne om afholdelse af fællesmøde og de hertil knyttede bodsbestemmelser uændrede. Hvem påhviler ansvaret for regulering og anvendelse af fællesmødeinstituttet? Det påhviler hovedorganisationerne ved forhandling at indgå de aftaler, som efter organisationernes opfattelse er påkrævede eller hensigtsmæssige i relation til 426 Kapitel 10 § 10, stk. 1 Bestemmelsens formål og baggrund den praktiske anvendelse af fællesmødeinstituttet, og som anses for tilstrækkelige til, at organisationerne i praksis kan opfylde deres pligter efter Arbejdsretsloven og Hovedaftalen. Arbejdsretten har ikke mulighed herfor. Se ♦ARD ♦ 10.339 (10.04.1986) (AT 1986 s. 10): Arbejdsretten udtalte, at ”Indklagede har ikke under domsforhandlingen bestridt, at der er pligt til at deltage i fællesmøder i weekenden, når dette rent praktisk kan lade sig gøre. Det må være op til organisationerne at træffe de aftaler, som anses for fornødne, for at de praktisk kan opfylde deres pligter efter Arbejdsretsloven og Hovedaftalen, og Arbejdsretten er ude af stand til at fastsætte almindelige regler herom”. Supplerende aftaler om fællesmøder på DA/LO-området Afviklingen af fællesmøder drøftes løbende mellem hovedorganisationerne. Disse drøftelser har resulteret i indgåelse af en række aftaler om og retningslinjer for håndteringen af konflikter og afviklingen af fællesmøder. Disse aftaler og retningslinjer supplerer og uddyber bestemmelserne i Hovedaftalens § 10 og supplerer hjemlen i arbejdsretslovens § 9, stk. 2 til at kræve fællesmøde afholdt. Det drejer sig om følgende: • Brev af 17. december 1990 om indberetning af arbejdsstandsninger m.v., bilag 4. • Aftale af 18. december 1990 om anvendelse af telefax, bilag 5. • Aftale af 7. april 1994 om afholdelse af telefoniske fællesmøder, bilag 6. • Brev af 1. juli 1998 om planlægning og afvikling af fællesmøder, bilag 7. • Aftale af 24. april 2001 om afholdelse af fællesmøder, bilag 8. • Protokollat af 27. oktober 2006 vedrørende effektivisering af regler om konflikthåndtering, bilag 9. 427 Kapitel 10 § 10, stk. 1 1. Påstand om aftalebrud 1. Påstand om aftalebrud Hovedaftalens § 10, stk. 1 omhandler uoverensstemmelser, hvor der påstås at være begået aftalebrud. Det er altså ikke en forudsætning for fællesmødets afholdelse, at der foreligger en erkendelse af – eller på forhånd er enighed om – at et overenskomstbrud er begået. Sprogligt synes bestemmelsen ikke at vedrøre de ofte forekommende tilfælde, hvor f.eks. en virksomhedsoverdragelse hævdes at have fundet sted (og måske afledt heraf et overenskomstbrud begået), og hvor parterne – direkte eller stiltiende – accepterer, at uoverensstemmelsen kan behandles ved Arbejdsretten. På DA/LO-området er det imidlertid også i sådanne tilfælde fast praksis, at der altid afholdes fællesmøde, forinden klage indgives til Arbejdsretten. Er en part af den opfattelse, at en uoverensstemmelse ikke kan behandles på et fællesmøde, må dette som altovervejende hovedregel gøres gældende under fællesmødet. Afvisning af at deltage i et fællesmøde vil – hvis uberettiget – udgøre et alvorligt aftalebrud. De forhold, der ønskes behandlet på et fællesmøde, skal være klart angivet i fællesmødebegæringen. Da fællesmødeinstituttet har til formål at adressere påståede brud på Hovedaftalen eller de kollektive overenskomster, må den klagende part angive, hvilken eller hvilke bestemmelser der hævdes at være begået brud på. Er der tale om et påstået brud på almindelige principper eller forudsætninger, må dette præciseres i fællesmødebegæringen, og der må redegøres for partens egen forståelse af sådanne forudsætninger eller principper. Står det under fællesmødet klart, at fællesmødebegæringen er ufuldstændig, og protesterer modparten under fællesmødet mod at inddrage andre forhold end dem, der er beskrevet i fællesmødebegæringen, må klageren begære et yderligere fællesmøde afholdt. I praksis bestræber organisationerne sig dog på at undgå sådanne situationer og det heraf afledte øgede ressourceforbrug, og er der tale om forhold, der let kan overskues af begge parter, inddrages de ofte i fællesmødebehandlingen. 428 Kapitel 10 § 10, stk. 1 2. Fællesmødet er en forudsætning for en klage til Arbejdsretten 2. Fællesmødet er en forudsætning for en klage til Arbejdsretten Det følger direkte af sidste led af Hovedaftalens § 10, stk. 1, at det på DA/LO-området (og mellem parter, der har tiltrådt Hovedaftalen) er en forudsætning for indgivelse af klage til Arbejdsretten, at der ”… afholdes fællesmøde under hovedorganisationernes medvirken”. Uden for DA/LO-området afvikles fællesmøder typisk mellem LO og den enkelte uorganiserede arbejdsgiver. § 10, stk. 1 har karakter af en aftale, hvorved Arbejdsretten, jf. arbejdsretslovens § 9, stk. 3, sidste punktum, er frataget kompetencen til at behandle en uoverensstemmelse, når fællesmøde ikke har været afholdt. Indbringes en sag på trods heraf for Arbejdsretten, vil den blive afvist, såfremt modparten nedlægger påstand herom. Såfremt den, der påstår sagen afvist, selv har vægret sig ved at deltage i et fællesmøde begæret af den klagende part, stiller sagen sig anderledes, og en klage til Arbejdsretten vil ikke blive afvist. 429 Kapitel 10 § 10, stk. 1 3. Pligt til at medvirke 3. Pligt til at medvirke Der består i praksis en ubetinget pligt såvel for hovedorganisationerne som for deres medlemsorganisationer og disse organisationers medlemmer til at deltage i et fællesmøde, der er begæret i medfør af Hovedaftalens § 10. En part, der mener, at en begæring om fællesmøde er grundløs – f.eks. fordi parten bestrider, at et overenskomstbrud er begået – må derfor gøre dette standpunkt gældende under mødet og kan altså ikke afvise at deltage i dette. Heller ikke i de tilfælde, hvor den indklagede part finder, at en fællesmødebegæring reelt vedrører et påstået lovbrud, snarere end brud på en kollektiv aftale, er det berettiget at vægre sig mod at medvirke ved fællesmødet. Også her gælder det, at synspunktet må fremføres under mødet. Tilsvarende gælder i de tilfælde, hvor en part ikke mener at være rette indklagede, eller hvor parten mener, at sagen bør behandles fagretligt. Vægrer en part sig mod at deltage i et fællesmøde, udgør en sådan vægring derfor et selvstændigt brud på såvel den gældende overenskomst som Hovedaftalens § 10. Se f.eks. ♦ARD ♦ 6349 (12.05.1969) (AD 1969 s. 17): Arbejdsretten udtalte, at da et arbejdstagerforbund ”… var indvarslet til fællesmødet den 5. september 1968 i anledning af et påstået brud på hovedaftalen, findes det, som af klagerne anført, at følge af selve ordlyden af Hovedaftalens § 10, at forbundet havde pligt til at deltage i dette møde. Der foreligger således fra forbundets side en klar tilsidesættelse af Hovedaftalens nævnte bestemmelse, en overtrædelse, der ikke kan betragtes som værende blot af formel karakter”. ♦ARD ♦ 9813 (19.10.1983) (AT 1983 s. 91): Arbejdstagersiden afviste at deltage i et fællesmøde med den begrundelse, at der var tale om en kortvarig arbejdsnedlæggelse. Arbejdsretten konkluderede, at forbundet som hævdet af klagerne havde ”… begået overenskomstbrud ved at have vægret sig ved medvirken til fællesmøde den 17. januar 1983, hvortil det var indkaldt sammen med andre implicerede forbund”. ♦ARD ♦ 95.556 (23.10.1996) (AT 1996 s. 107): Arbejdsretten konkluderede, at ”Som anført hos bl.a. Niels Waage: Arbejdsretsloven (1994) s. 106 f. er Arbejdsretten ved Hovedaftalens § 10 gjort inkompetent, for så vidt der ikke er afholdt fællesmøde, hvilket indebærer, at sagen skal afvises. Forudsætningen herfor er dog, at klageren slet ikke har begæret fællesmøde afholdt. Er grunden til, at fællesmøde ikke er afholdt, derimod – 430 Kapitel 10 § 10, stk. 1 3. Pligt til at medvirke som tilfældet er her – udelukkende indklagedes vægring ved at efterkomme en begæring herom, skal sagen naturligvis ikke afvises. Der foreligger i så fald brud på Hovedaftalens § 10, som Arbejdsretten er kompetent til at behandle, eventuelt sammen med andre påståede overenskomstbrud, jf. de hos Waage l.c. nævnte afgørelser 7915 og 9813. Da den omstændighed, at A ikke længere var ejer af de omhandlede to virksomheder, da han modtog fællesmødebegæringen, ikke fritager ham fra at efterkomme begæringen, tages afvisningspåstanden ikke til følge”. Der er ikke noget til hinder for, at en hovedorganisation konkret bemyndiger en medlemsorganisation eller en anden fuldmægtig til at møde for sig. Se ♦ARD ♦ 89.423 (21.11.1990) (AT 1990 s. 108): Hovedaftalen mellem LO og DA var ifølge en overenskomst gældende mellem sagens parter. LO var forhindret i at være til stede under et fællesmøde og bemyndigede derfor sit medlemsforbund til at repræsentere LO. Arbejdsretten udtalte, at den omstændighed, ”At Landsorganisationen herefter på fællesmødet – ligesom klagerne – var repræsenteret af den samme organisation og af de samme personer som på mæglingsmødet findes under disse omstændigheder ikke at kunne anses som en tilsidesættelse af Hovedaftalens § 10”. Der stilles i Hovedaftalens § 10, stk. 1 ikke andre formelle betingelser for en sags indbringelse for Arbejdsretten end parternes forudgående afholdelse af fællesmøde. Der kan således ikke på grundlag af § 10, stk. 1 stilles krav om f.eks. anden, forudgående fagretlig behandling. ♦ARD ♦ 2004.325 og 2005.964 (03.11.2005) (AT 2005 s. 85): På et område, hvor parterne havde tiltrådt Hovedaftalen mellem LO og DA, opstod uenighed om, hvorvidt en sag skulle afvises. Fællesmøde var afholdt, men den ene part ønskede sagen afvist, bl.a. med den begrundelse, at der ikke havde fundet en forudgående, korrekt fagretlig behandling sted. Arbejdsretten udtalte, at ”Der var i begge sager afholdt fællesmøde forud for sagernes indbringelse for Arbejdsretten, således at kravet herom i Hovedaftalens § 10 herefter var opfyldt. Der ses hverken i Hovedaftalen eller i arbejdsretsloven at være yderligere formelle betingelser for sagernes indbringelse for Arbejdsretten. Sagerne kan herefter ikke afvises på grund af manglende fagretlig behandling”. 431 Kapitel 10 § 10, stk. 2 § 10, stk. 2 Er det påståede overenskomstbrud en arbejdsstandsning, jf. § 2 (1), og denne ikke forinden er ophørt (2), skal fællesmødet afholdes omgående og senest dagen efter arbejdsstandsningens iværksættelse (3). I øvrige tilfælde afholdes fællesmøde snarest muligt (4). Den begærende part kan forlange, at fællesmøde afholdes inden 7 dage (5). 432 Kapitel 10 § 10, stk. 2 Bestemmelsens formål og baggrund Bestemmelsens formål og baggrund Efter vedtagelsen af arbejdsretsloven af 1973 blev der under forhandlingerne mellem DA og LO om en ny Hovedaftale opnået enighed om i § 10 at indføje en bestemmelse omtrent svarende til lovens § 9, stk. 2 om fællesmøder. Hovedorganisationerne var dog enige om, at der inden for deres område altid skal afholdes fællesmøde i tilfælde af et påstået overenskomstbrud, forinden en sag kan indbringes for Arbejdsretten. Samtidig var der mellem hovedorganisationerne enighed om, at der i tilfælde af påstået, overenskomststridige arbejdsstandsninger skulle kunne afholdes fællesmøde på et tidligere tidspunkt end foreskrevet i arbejdsretslovens § 9, stk. 2. Hvor det i arbejdsretslovens § 9, stk. 2 hedder, at fællesmøde ”… skal afholdes dagen efter” iværksættelsen af en arbejdsstandsning, hedder det i Hovedaftalens § 10, stk. 2, at fællesmøde skal afholdes ”… omgående og senest dagen efter” arbejdsstandsningens iværksættelse. Hovedaftalens § 10, stk. 2 er derfor nært beslægtet med arbejdsretslovens § 9, stk. 2, og begge bestemmelser har det primære formål at søge uoverensstemmelser løst så hurtigt som muligt ved forhandling mellem de implicerede parter uden at involvere Arbejdsretten. I bemærkningerne til Forslag til Lov om arbejdsretten af 8. februar 1973 hed det om lovforslagets § 9, stk. 2 bl.a., at forslaget skyldtes ”… dels ønskeligheden af at begrænse arbejdsstandsningers varighed ved en hurtig organisationsmæssig behandling, dels forslaget til § 12, stk. 2, hvorefter arbejdsstandsninger under visse betingelser ikke skal medføre bodsansvar, såfremt arbejdet er genoptaget inden fællesmødets afholdelse …”. I forbindelse med revisionen af Hovedaftalen pr. 1. januar 1993 vedtog LO og DA, at der også i andre tilfælde end ved arbejdsstandsninger kan forlanges fællesmøde afholdt inden 7 dage. 433 Kapitel 10 § 10, stk. 2 1. Er det påståede overenskomstbrud en arbejdsstandsning? 1. Er det påståede overenskomstbrud en arbejdsstandsning? § 10, stk. 2 omhandler fællesmødeafholdelse i de tilfælde, hvor det påståede overenskomstbrud har karakter af en ”… arbejdsstandsning”, og hvor det af den grund er særlig vigtigt, at fællesmøde afholdes hurtigt. Begrebet arbejdsstandsning er i Hovedaftalens § 2 eksemplificeret ved opregningen af de klassiske, kollektive kampskridt: strejke, blokade, lockout og boykot. Disse begreber er dog ikke tænkt som et sprogligt udtømmende udtryk for, hvilke aktionsformer der kan karakteriseres som overenskomststridige arbejdsstandsninger. Begrebet arbejdsstandsning omfatter dispositioner foretaget i en overenskomstperiode, som har til formål at gennemtvinge frigørelse fra eller ændringer i den kollektive overenskomst, uanset om sådanne forandringer søges gennemtvunget og iværksat i overenskomstperioden eller først efter udløbet af denne. Begrebet omfatter også dispositioner, der i andet øjemed foretages i overenskomstperioden for at udøve pression overfor den modstående arbejdsgiver- eller lønmodtagerpart. Om begrebet arbejdsstandsning se i øvrigt ovenfor (vedrørende Hovedaftalens § 2). I praksis har § 10, stk. 2 dog sin største betydning i forhold til overenskomststridige arbejdsstandsninger, der iværksættes af arbejdstagere i overenskomstperioden, dvs. strejker, overarbejdsvægringer, akkordbortgang, temponedsættelser m.v. I relation til sådanne arbejdsstandsninger har fællesmødet to hovedfunktioner. Den første hovedfunktion er at gøre det klart for de strejkende, at deres organisationer pålægger dem at genoptage eller normalisere arbejdet, fordi den arbejdsstandsning, de har iværksat, er overenskomststridig. Den anden hovedfunktion i henseende til overenskomststridige arbejdsstandsninger er at oplyse de aktionerende arbejdstagere om, hvilke konsekvenser den overenskomststridige aktion vil få for dem. 434 Kapitel 10 § 10, stk. 2 2. Arbejdsstandsningen er ophørt forinden fællesmødetidspunktet 2. Arbejdsstandsningen er ophørt forinden fællesmødetidspunktet I de tilfælde, hvor et påstået overenskomstbrud har karakter af en arbejdsstandsning, er det Hovedaftalens sproglige udgangspunkt, at den part, der begærer fællesmødet, har krav på, at mødet afholdes omgående og senest dagen efter arbejdsstandsningens iværksættelse, medmindre arbejdsstandsningen ”… forinden er ophørt”. § 10, stk. 2 modsvarer på dette punkt nøje arbejdsretslovens § 9, stk. 2, hvori det hedder, at fællesmødet skal afholdes, ”… medmindre arbejdsstandsningen er ophørt forinden fællesmødets afholdelse”. Hovedaftalens § 10, stk. 2 og arbejdsretslovens § 9, stk. 2 skal ses i sammenhæng med arbejdsretslovens § 12, stk. 2, hvoraf fremgår, at bod ikke kan pålægges de deltagere i en arbejdsstandsning, ”… der har genoptaget arbejdet inden afholdelse af det i § 9, stk. 2, omtalte fællesmøde”. Kortvarige arbejdsstandsninger, der er ophørt, forinden et fællesmøde afholdes, er derfor bodsfrie, medmindre ”… det godtgøres, at arbejdsstandsningen har savnet rimelig begrundelse eller må betragtes som led i en systematisk aktion”, jf. arbejdsretslovens § 12, stk. 2, andet led. Hovedaftalens § 10, stk. 2 er dermed – ligesom arbejdsretslovens § 9, stk. 2 – udtryk for det kompromis, som arbejdsretsloven af 1973 på dette punkt hvilede på: på den ene side ønsket om at begrænse varigheden af overenskomststridige arbejdsstandsninger (hvilket blev sikret ved bestemmelsen om, at fællesmøde altid kunne afholdes hurtigt i tilfælde af arbejdsstandsning) og på den anden side ønsket om at forenkle og begrænse antallet af sager ved Arbejdsretten (hvilket blev sikret ved bestemmelsen om begrænsning i bodsansvaret ved kortvarige arbejdsstandsninger). 2.1 ”… ophørt” En arbejdsstandsning er ophørt, når arbejdet er genoptaget eller normaliseret. For så vidt angår egentlige arbejdsnedlæggelser vil det som hovedregel være ganske let at konstatere, om arbejdet er genoptaget eller ej. Er arbejdet genoptaget selv ganske kort tid forinden et berammet fællesmøde, er det udgangspunktet, at fællesmødet bortfalder. Afhængig af sagens omstændigheder og tidspunk435 Kapitel 10 § 10, stk. 2 2. Arbejdsstandsningen er ophørt forinden fællesmødetidspunktet tet for arbejdets genoptagelse forekommer det dog i praksis ofte, at et allerede berammet fællesmøde gennemføres. I sådanne tilfælde anføres det i fællesmødeprotokollatet, at arbejdsstandsningen ”… har været” overenskomststridig, og arbejdstagerne pålægges at ”… holde arbejdet normaliseret”. I de tilfælde, hvor der er tale om en systematisk aktion, og hvor et berammet fællesmøde allerede en gang tidligere er bortfaldet som følge af arbejdets genoptagelse, gennemføres et berammet fællesmøde altid, uanset om arbejdet er genoptaget eller ej. For så vidt angår andre arbejdsstandsninger end egentlige strejker – f.eks. ved påståede temponedsættelser – kan det være vanskeligere at konstatere, om arbejdsstandsningen er ophørt. I sådanne tilfælde vil det normale være, at det begærede fællesmøde gennemføres, og at arbejdstagersiden tager forbehold for om, og i givet fald i hvilket omfang, der pågår en overenskomststridig temponedsættelse. Bevisbyrden herfor påhviler arbejdsgiversiden. 2.2 Fællesmøde i weekender, på helligdage m.v. Der er principielt intet til hinder for, at et fællesmøde afvikles på en hvilken som helst dag. I praksis afvikles langt den overvejende del af de begærede fællesmøder på ugens fem første hverdage og i tidsrummet fra kl. 09.00 til kl. 15.00. Arbejdsretten har fastslået, at der kan blive tale om at afholde fællesmøde i weekenden, men at den praktiske gennemførelse heraf beror på organisationernes aftaler herom. ♦ARD ♦ 10.339 (10.04.1986) (AT 1986 s. 10): Arbejdsretten udtalte, at ”Indklagede har ikke under domsforhandlingen bestridt, at der er pligt til at deltage i fællesmøder i weekenden, når dette rent praktisk kan lade sig gøre. Det må være op til organisationerne at træffe de aftaler, som anses for fornødne, for at de praktisk kan opfylde deres pligter efter Arbejdsretsloven og Hovedaftalen, og Arbejdsretten er ude af stand til at fastsætte almindelige regler herom”. 436 Kapitel 10 § 10, stk. 2 3. Inden for hvilke frister skal fællesmødet afholdes? 3. Inden for hvilke frister skal fællesmødet afholdes? § 10, stk. 2 fastlægger generelt, inden for hvilke tidsmæssige rammer parterne i en overenskomst har krav på et fællesmøde. • Hvis det påståede overenskomstbrud har karakter af en arbejdsstandsning, har den part, der begærer et fællesmøde afholdt, krav på, at fællesmødet finder sted ”… omgående og senest dagen efter arbejdsstandsningens iværksættelse”, medmindre arbejdsstandsningen er ophørt forinden det tidspunkt, hvor fællesmødet skal tage sin begyndelse. Se pkt. 3.1. • I alle andre tilfælde skal et begæret fællesmøde afholdes ”… snarest muligt”. Se pkt. 4. • Den part, der ønsker fællesmøde afholdt, kan altid forlange, at mødet ”… afholdes inden 7 dage”. Se pkt. 5. På arbejdsgiverside sker indberetning af påstået, overenskomststridige forhold i det elektroniske konflikthåndteringssystem NetKon. 3.1 Overenskomstbruddet har karakter af en arbejdsstandsning Hvis det påståede overenskomstbrud har karakter af en arbejdsstandsning, har den part, der begærer fællesmødet, som udgangspunkt krav på, at mødet finder sted ”… omgående og senest dagen efter arbejdsstandsningens iværksættelse”. Formuleringen ”… omgående og senest dagen efter”, har som tidligere nævnt nær tilknytning til formuleringen af arbejdsretslovens § 9, stk. 2. I lovens § 9, stk. 2 hedder det om tidshorisonten for afholdelse af et fællesmøde blot, at mødet ”… skal afholdes dagen efter” arbejdsstandsningens iværksættelse. Lovens ordlyd svarer til det lovforslag der oprindelig blev udarbejdet under medvirken af bl.a. LO og DA, og efter lovens vedtagelse indgik hovedorganisationerne den nugældende Hovedaftale. Intet tyder på, at det var hovedorganisationernes intention med formuleringen ”… omgående og senest dagen efter”, at fællesmøder generelt skulle gennemføres hurtigere inden for Hovedaftaleområdet end uden for. I overensstemmelse hermed har det i praksis været den altovervejende hovedregel, at der i tilfælde af arbejdsstandsninger gennemføres fællesmøde, dagen efter at en anmodning herom er fremkommet, medmindre anden, særskilt aftale indgås. 437 Kapitel 10 § 10, stk. 2 3. Inden for hvilke frister skal fællesmødet afholdes? Det er en forudsætning for at kunne afholde et fællesmøde, at den part, der hævder at være ramt af en overenskomststridig arbejdsstandsning, indberetter det påståede overenskomstbrud til sin medlemsorganisation. Indberetningen bør ske så hurtigt som muligt. Når medlemsorganisationen har modtaget indberetningen, videregives den til hovedorganisationen, som derpå retter elektronisk henvendelse til den modstående hovedorganisation med anmodning om afholdelse af fællesmøde. LO og DA har i tidens løb indgået en række supplerende aftaler om fællesmødeafholdelse i forbindelse med arbejdsstandsninger. Disse aftaler sondrer mellem, om der arbejdes i holddrift, på forskudt tid m.v. eller ej. Se herom bilag 4-9. Aftalerne kan i relation til tidspunktet for fællesmødernes afholdelse, sammenfattes således: Virksomheder med almindelig arbejdsrytme, f.eks. 07.00-15.00 • Hvis anmodning om fællesmøde er LO i hænde senest kl. 15.30, afholdes fællesmøde næste hverdag fra kl. 13.00, såfremt arbejdsstandsningen fortsat er løbende. Virksomheder hvor der arbejdes i holddrift, på forskudt tid m.v. • Hvis en arbejdsstandsning etableres så tidligt, at anmodning om fællesmøde kan være LO i hænde mellem kl. 09.30 og 15.30, afholdes fællesmøde næste hverdag fra kl. 09.30, såfremt arbejdsstandsningen fortsat er løbende. • Hvis en arbejdsstandsning etableres så sent, at anmodning om fællesmøde ikke kan være LO i hænde mellem kl. 09.30 og 15.30, men derimod er LO i hænde senest kl. 09.30 den næste hverdag, afholdes fællesmøde samme dag fra kl. 13.00, såfremt arbejdsstandsningen fortsat er løbende. Virksomheder hvor der arbejdes i weekenden, på helligdage m.v. • Hvis en arbejdsstandsning kan få betydning for weekendarbejde m.v., skal den øjeblikkelig indberettes til LO. Kan fællesmøde ikke afholdes den følgende dag, afholdes fællesmøde den førstkommende hverdag, såfremt indberetning er LO i hænde senest kl. 09.30 denne dag. I særlige tilfælde kan det dog være muligt at opnå fællesmøde, allerede samme dag som fællesmødebegæringen afgives. Det kan eksempelvis være i situationer, hvor en overenskomststridig arbejdsstandsning allerede efter kort tid får betydelige samfærdselsmæssige konsekvenser, hvor der opstår risiko for liv eller velfærd, eller hvor hensynet til dyrs velfærd taler herfor. Se f.eks.: 438 Kapitel 10 § 10, stk. 2 3. Inden for hvilke frister skal fællesmødet afholdes? ♦ARD ♦ 98.164 (03.05.1999) (AT 1999 s. 25): På slagteriområdet, der i 1998 stod uden for DA, havde overenskomstparterne vedtaget en bestemmelse svarende til Hovedaftalens § 10, stk. 2. Parterne havde efterfølgende suppleret overenskomsten med et protokollat. Arbejdsretten udtalte, at ”Af protokollatet af 8. juli 1997 fremgår, at Hovedaftalens § 10, 2. punktum skal forstås således, at en ”velbegrundet anmodning” om, at fællesmødet afholdes på dagen for arbejdsstandsningen, skal imødekommes, ”medmindre vægtige grunde taler derimod”. Bestemmelsen må navnlig ses på baggrund af, at hensynet til dyrenes velfærd i særlig grad kan nødvendiggøre en hurtig afværgelse af følgerne af en arbejdsnedlæggelse. Det kan derimod ikke være afgørende, om en virksomhed lider et økonomisk tab ved, at fællesmødet ikke afholdes samme dag”. 439 Kapitel 10 § 10, stk. 2 4. Fællesmøde ved andre påståede overenskomstbrud 4. Fællesmøde ved andre påståede overenskomstbrud I de tilfælde, hvor et påstået overenskomstbrud ikke har karakter af en arbejdsstandsning, er det Hovedaftalens sproglige udgangspunkt, at den part, der begærer fællesmødet, har krav på at dette afholdes ”… snarest muligt”. Da hovedorganisationerne altid kan forlange et fællesmøde afholdt inden 7 dage, dækker formuleringen ”… snarest muligt” over de meget ofte forekommende situationer, hvor et overenskomstbrud hævdes at være begået, men hvor sagen dog ikke er af mere hastende karakter, end at fællesmødet kan berammes på sædvanlig vis. I sådanne – mere almindelige – situationer søger hovedorganisationerne at beramme et fællesmøde inden for 14 dage efter modtagelsen af fællesmødebegæringen, jf. også brev af 1. juli 1998, bilag 7. Berammelsen sker i praksis ved elektronisk og telefonisk kontakt mellem LO og DA og mellem disse organisationer og deres respektive medlemmer. 440 Kapitel 10 § 10, stk. 2 5. 7-dages fællesmøder 5. 7-dages fællesmøder Den part, der ønsker fællesmøde afholdt kan altid forlange, at mødet ”… afholdes inden 7 dage”. Bestemmelsen fastslår for så vidt bare, at der også i andre tilfælde end ved arbejdsstandsninger skal afholdes fællesmøde meget hurtigt, såfremt en part ønsker dette. Uoverensstemmelser, der ikke vedrører brud på parternes overenskomst, vil fortsat ikke kunne kræves forhandlet på et fællesmøde. 441 Kapitel 10 § 10, stk. 3 § 10, stk. 3 Begæringen om fællesmøde skal i videst muligt omfang angive sagens omstændigheder og relevante bilag vedlægges begæringen (1). 442 Kapitel 10 § 10, stk. 3 Bestemmelsens formål og baggrund Bestemmelsens formål og baggrund Hovedaftalens § 10, stk. 3 fastslår, at en fællesmødebegæring i ”… videst muligt omfang skal angive sagens omstændigheder og relevante bilag vedlægges”. Formålet med bestemmelsen er at sikre, at de påståede overenskomstbrud, der ønskes behandlet på et fællesmøde, kvalificeres bedst muligt, forinden fællesmødet afholdes, således at fællesmødedrøftelserne kan gennemføres på et så oplyst grundlag, som muligt. § 10, stk. 3 blev indsat i Hovedaftalen ved revisionen af denne pr. 1. januar 1993. 443 Kapitel 10 § 10, stk. 3 1. ”… i videst muligt omfang” 1. ”… i videst muligt omfang” Bestemmelsen i § 10, stk. 3 har kun karakter af en hensigtserklæring, og bestemmelsen har ikke nogen betydning for forståelsen af § 10, stk. 2, eller for pligten til at medvirke ved et fællesmøde. Hverken hovedorganisationerne eller deres respektive medlemmer kan derfor nægte at medvirke til afholdelse af fællesmøde inden for de i § 10, stk. 2 anførte tidsfrister, under henvisning til, at sagen ikke er tilstrækkeligt belyst. Derimod kan det komme den klagende part til skade, at oplysninger, der kunne og burde have foreligget på fællesmødet, ikke gjorde det. Som anført i kommentaren til § 10, stk. 1, har fællesmødeinstituttet til formål at adressere påståede brud på Hovedaftalen eller de kollektive overenskomster, og den klagende part må derfor i fællesmødebegæringen klart angive, hvilken eller hvilke bestemmelser der hævdes at være begået brud på. Er der tale om et påstået brud på almindelige principper eller forudsætninger, må dette præciseres i fællesmødebegæringen, og der må redegøres for partens egen forståelse af sådanne forudsætninger eller principper. Det er en følge af § 10, stk. 3, at det påståede aftalebrud ”… i videst muligt omfang” skal kvalificeres og dokumenteres i fællesmødebegæringen, eksempelvis gennem fremlæggelse af materiale, der støtter påstanden om et aftalebrud. Ønsker klageren under fællesmødet at behandle andre påståede aftalebrud end dem, der er beskrevet i fællesmødebegæringen, må klageren begære et yderligere fællesmøde afholdt, såfremt modparten under fællesmødet protesterer mod at inddrage sådanne forhold i fællesmødet. I praksis bestræber organisationerne sig dog på at undgå sådanne situationer. Formålet med at oplyse sagen i fællesmødebegæringen er ikke bare at kvalificere og afgrænse den opståede uoverensstemmelse, men også at sætte den indklagede part i stand til at forholde sig til fællesmødebegæringens klagepunkter. Jo klarere fællesmødebegæringen er, desto større krav kan der stilles til den indklagede parts stillingtagen under fællesmødet. Se f.eks. ♦ARD ♦ 92.196 (19.10.1992) (AT 1992 s. 190): En fællesmødebegæring angav tydeligt, hvilken overenskomstbestemmelse der hævdedes at være begået brud på. Arbejdsgiversiden afviste, at et brud var begået. Arbejdsretten anførte, at 444 Kapitel 10 § 10, stk. 3 1. ”… i videst muligt omfang” ”Den eventuelle uklarhed om de faktiske forhold i virksomheden kunne være afklaret ved ELFO’s kontakt med sit medlem forud for eller under fællesmødet”. Retten lagde derfor til grund, at den indklagede organisation under fællesmødet den 1. juli 1992 burde have vidst, at overenskomstens bestemmelser om arbejdstid gennem nogen tid ikke havde været overholdt i virksomheden. Organisationen havde gjort sig delagtig i det af virksomheden begåede overenskomstbrud ved ikke på fællesmødet at have givet virksomheden pålæg om at overholde overenskomsten og ved under det forberedende møde i Arbejdsretten at have nægtet at give virksomheden det pålæg, som klagerne ønskede, og som fulgte reglerne i overenskomsten. For så vidt angår arbejdsstandsninger kan der være begrænsninger i muligheden for at få sagens omstændigheder nøjere oplyst forud for fællesmødet, bl.a. fordi der sædvanligvis er meget kort tid mellem indberetning af en arbejdsstandsning og afholdelse af fællesmøde. Indberetning af overenskomststridige arbejdsstandsninger sker på DA-området via det elektroniske konflikthåndteringssystem NetKon. Ved arbejdsstandsninger skal som minimum oplyses: • Navn og adresse på virksomheden og så vidt muligt arbejdssteder, afdelinger m.v. • Hvilken arbejdsgiverorganisation virksomheden er medlem af. • Navnet på den person, der afgiver indberetningen. • Antallet af arbejdstagere involveret i den overenskomststridige arbejdsstandsning, så vidt muligt fordelt på forbund. • Hvad arbejdstagerne er beskæftiget som. • Arbejdsstandsningens begyndelsestidspunkt. • Årsagen til arbejdsstandsningen. • Om der arbejdes i holddrift eller på forskudt tid, eller om der skal arbejdes i weekenden, samt i bekræftende fald hvornår samt hvor mange personer. • Om der i den seneste tid er forekommet andre overenskomststridige aktioner på virksomheden. 445 Kapitel 10 § 10, stk. 3 1. ”… i videst muligt omfang” Opstår der under fællesmødet uenighed om det geografiske eller personelle omfang af en arbejdsstandsning, eller uenighed om, hvorvidt arbejdsstandsningen står i systematisk sammenhæng med andre arbejdsstandsninger eller ej, og skyldes denne uenighed, at sagen er utilstrækkeligt oplyst, kan det komme den klagende part til skade. Se f.eks. ♦ARD ♦ 2007.908 (04.12.2008) (AT 2008 s. 125): Arbejdsretten udtalte, at ”Klagers krav om, at indklagede skulle give pålæg til alle medlemmer ansat i TDC A/S om – uanset arbejdssted – at genoptage arbejdet og/eller holde arbejdet normaliseret, indebar i realiteten et krav om, at indklagede straks skulle anerkende, at alle arbejdsnedlæggelserne kunne betragtes som led i en systematisk aktion. Parterne var imidlertid uenige om, i hvilket omfang arbejdsnedlæggelserne var begrundet i samme forhold, og sagen var på fællesmøderne ikke oplyst i en sådan grad, at Dansk Metal havde mulighed for at vurdere, i hvilket omfang klagers påstand om systematik var berettiget. Indklagede var som følge heraf ikke forpligtet til at afgive fællesmødepålæg af et indhold som krævet af klager, men var berettiget til at begrænse sine fællesmødepålæg til de arbejdssteder, som fremgik af arbejdsgiversidens indberetninger. Da det herefter ikke er godtgjort, at Dansk Metal har gjort sig skyldig i overenskomstbrud, tages indklagedes frifindelsespåstand til følge”. En organisation, der under et fællesmøde henholder sig til de oplysninger af faktuel karakter, den modtager fra sit medlem, ifalder ikke automatisk ansvar, blot fordi det efterfølgende viser sig, at oplysningerne var forkerte. Dette gør sig særlig gældende i tilfælde, hvor en imødekommelse af den klagende parts krav om et bestemt fællesmødepålæg samtidig indebærer en underkendelse af de oplysninger, den indklagede parts medlem har givet. Se f.eks. ♦ARD ♦ 95.060 (25.04.1995) (AT 1995 s. 120): Af et referat fra et fællesmøde fremgik, at man fra arbejdsgiverside bl.a. gjorde gældende, at nogle aktionerende arbejdstagere var blevet advaret, inden de blev bortvist, og at driftsmæssige hensyn havde gjort det nødvendigt at disponere som sket. Arbejdsretten udtalte, at ”Som sagen forelå oplyst både under fællesmødet og under det forberedende møde i Arbejdsretten den 9. februar 1995, havde Vognmandsfagets Arbejdsgiverforening således nogen føje til at anse bortvisningerne for sket med rette. Det kan ikke pådrage foreningen bodsansvar, at foreningen under disse omstændigheder undlod at efterkomme arbejdstagersidens opfordring til at pålægge virksomheden at genansætte de bortviste medarbejdere. Vognmandsfagets Arbejdsgiverforening frifindes derfor for den nedlagte bodspåstand”. 446 Kapitel 10 § 10, stk. 4 § 10, stk. 4 Såfremt parterne er enige herom, kan det berammede fællesmøde afholdes telefonisk. Det følger aftale af 7. april 1994 mellem LO og DA, at fællesmøder kan afholdes telefonisk, såfremt hovedorganisationerne er enige herom. I sådanne tilfælde fremsender DA til LO udkast til fællesmødereferat med anmodning om, at fællesmødet afholdes telefonisk. Såfremt LO tilslutter sig anmodningen, afholdes fællesmødet den følgende dag kl. 13.00. I særlige tilfælde kan fællesmødet efter aftale afholdes tidligere. 447 Kapitel 11 § 11 Kapitel 11 § 11 De under hovedorganisationerne hørende (1) foreninger og virksomheder kan ikke ved at træde ud af hovedorganisationerne løse sig fra de forpligtelser, disse ved nærværende hovedaftale (2) er gået ind på. De vedbliver at stå ved magt, indtil denne hovedaftale er bortfaldet efter opsigelse af en af hovedorganisationerne (3). 448 Kapitel 11 § 11 Bestemmelsens formål og baggrund Bestemmelsens formål og baggrund Formålet med Hovedaftalens § 11 er ifølge bestemmelsens ordlyd at sikre, at hovedorganisationernes medlemmer ikke ved at udtræde af hovedorganisationerne umiddelbart kan frigøre sig fra Hovedaftalens forpligtelser. Bestemmelsen udtrykker imidlertid den almindelige arbejdsretlige regel, at såvel udtrådte arbejdsgiver- og arbejdstagerorganisationer samt enkeltvirksomheder som kollektivt udtrådte medlemmer af disse organisationer fortsat er forpligtet af Hovedaftalen og andre kollektive overenskomster, der var gældende før udtrædelsen, indtil disse aftaler efter behørig opsigelse er bortfaldet. Se om dette almindelige princip f.eks. ♦ARD ♦ 8224 (24.05.1978) (AD 1978/79 s. 38): Arbejdsretten udtalte, at ”Som af begge parter lagt til grund er det den almindelige arbejdsretlige regel, at kollektivt udtrådte medlemmer af en fagforening fortsat er forpligtet i henhold til de før udtrædelsen af organisationen gældende overenskomster, så længe de fortsat er gældende, idet hensynet til den tidligere medkontrahent tilsiger, at man ikke ved en sådan udmeldelse ensidigt kan frigøre sig fra tidligere indgåede forpligtelser. I henhold til denne regel er medlemmerne af SASF således fortsat forpligtet af Hovedaftalen af 1973 og Samarbejdsaftalen af 1970. Hensynene bag den nævnte regel tilsiger ikke, at de udtrådte medlemmer også fortsat i samme omfang er berettiget i henhold til tidligere overenskomster. I hvilket omfang sådanne rettigheder er bevaret, må bero på en fortolkning af de pågældende overenskomster, her Samarbejdsaftalen af 1970, til hvilken Hovedaftalen af 1973, § 4, stk. 1 henviser”. Hovedaftalens § 11 stammer fra Septemberforligets pkt. 13. der havde følgende ordlyd: ”De under de to hovedorganisationer hørende foreninger eller virksomheder skal ikke ved – før eller efter overenskomstens afslutning – at træde ud af hovedorganisationerne kunne løse sig fra de forpligtelser, disse ved nærværende overenskomst er gået ind på. De vedbliver at stå ved magt, indtil overenskomsten for disses vedkommende opsiges af nogen af hovedorganisationerne.” Bestemmelsen fik sit nuværende indhold ved Hovedaftalen af 18. november 1960. Også i Hovedaftalen af 1960 hed det dog lidt upræcist, at forpligtelserne kun vedblev at stå ved magt ”… indtil denne hovedaftale opsiges”. Formuleringen kunnne forlede læseren til at tro, at den blotte opsigelse af Hovedaftalen medførte frigørelse fra de hovedaftalemæssige forpligtelser. Dette var 449 Kapitel 11 § 11 Bestemmelsens formål og baggrund imidlertid ikke hensigten, og bestemmelsen var i Hovedaftalen af 1960 derfor ledsaget af følgende bemærkninger: ”Der har været enighed om, at man ikke kan gå videre end til en bestemmelse, der svarer til Septemberforligets pkt. 13, og at man derfor måtte være klar over, at tidligere medlemmer af hovedorganisationerne, så snart Septemberforliget afløses af denne hovedaftale, ikke længere er bundet ved Septemberforliget eller af den nye hovedaftale.” Hensigten med bestemmelsen havde altid været, at hovedaftaleforpligtelserne først ophørte, på det tidspunkt hvor Hovedaftalen bortfaldt, og i Hovedaftalen af 1973 blev det i overensstemmelse hermed endelig præciseret, at de forpligtelser, der flyder af Hovedaftalen, ”… vedbliver at stå ved magt, indtil denne hovedaftale er bortfaldet efter opsigelse…”. Selv om bestemmelsen i Hovedaftalens § 11 i første række vedrører de situationer, hvor hovedorganisationernes medlemmer udmelder sig eller på anden måde – f.eks. som følge af eksklusion – udtræder af hovedorganisationerne, har bestemmelsen – fordi den udtrykker et almindeligt arbejdsretligt princip – også betydning i de tilfælde, hvor medlemmernes medlemmer – f.eks. en virksomhed eller en gruppe af arbejdstagere – udmelder sig af deres respektive medlemsorganisationer. I alle tilfælde forbliver forpligtelserne i Hovedaftalen – og i de ”… før udtrædelsen af organisationen gældende overenskomster” – gældende for det udtrådte medlem, indtil disse aftaler er ”… bortfaldet efter opsigelse”. Hvornår det er tilfældet, beror på Hovedaftalens § 7, stk. 2, som vedrører eftervirkningen af kollektive overenskomster, når disse er opsagt eller udløbet. 450 Kapitel 11 § 11 1. De ”… under hovedorganisationerne hørende” 1. De ”… under hovedorganisationerne hørende” § 11 retter sig mod de organisationer og virksomheder, der er organiseret inden for rammerne af DA’s og LO’s organisationsstruktur, og som har gensidige overenskomstrelationer. Organisationer og virksomheder uden for DA/LO-fællesskabet, som har tiltrådt Hovedaftalen efter den 1. januar 1993, er omfattet af den seneste revision af Hovedaftalen pr. 1. januar 1993. Er tiltrædelse til Hovedaftalen sket før den 1. januar 1993, og må tiltrædelsen forstås som en tiltrædelse af den til enhver tid gældende Hovedaftale, er organisationen eller virksomheden ligeledes forpligtet af hovedaftalerevisionen pr. 1. januar 1993. Er dette omvendt ikke tilfældet, må den oprindelige tiltrædelse fortolkes som fortsat at være gældende i forhold til Hovedaftalen af 1973, og afhængig af tiltrædelsestidspunktet eventuelt med ændringerne i 1981 og 1987. Har en tiltrædende part ikke inden for rimelig tid reageret over for ændringerne i Hovedaftalen pr. 1. januar 1993, er forholdet videre formentlig det, at disse ændringer må betragtes som stiltiende tiltrådt. 451 Kapitel 11 § 11 2. Hvilken Hovedaftale er gældende? 2. Hvilken Hovedaftale er gældende? Hovedaftalens officielle titel er ”Hovedaftalen af 1973 med ændringer pr. 1. marts 1981, 1. marts 1987 og 1. januar 1993”. Det fremgår heraf, at der ved revisionerne i 1981, 1987 og 1993 ikke var tale om vedtagelse af nye hovedaftaler, men derimod vedtagelse af ændringer i og tilføjelser til Hovedaftalen af 1973. I den arbejdsretlige litteratur er det flere steder antaget, at der ved revisionerne i 1981, 1987 og 1993 reelt var tale om indgåelse af nye hovedaftaler. Denne antagelse finder ikke støtte hos de to hovedorganisationer, der begge er af den opfattelse, at Hovedaftalen af 1973 er gældende med de justeringer, der er sket ved revisionerne i 1981, 1987 og 1993. Opfattelsen af, at der var tale om indgåelse af nye hovedaftaler, støttes på især to forhold. For det første, at det for medlemmer, der er udmeldt af hovedorganisationerne efter den 1. marts 1973, kunne føre til urimelige situationer, hvis Hovedaftalen med senere ændringer ubetinget vedblev at stå ved magt for de udmeldte, med de heraf følgende forpligtelser. Synspunktet er her, at det udmeldte medlem kun er forpligtet af Hovedaftalen, indtil den opsiges og bortfalder, eller efter forhandling revideres uden at være opsagt. Hovedaftalen har imidlertid på intet tidspunkt siden 1973 været bortfaldet, og da kravet herom er klart udtrykt i § 11, kan opfattelsen ikke støttes på en almindelig orlydsfortolkning. Hertil kommer, at kollektive overenskomster i almindelighed ikke opfattes som bortfaldne, når de efter opsigelse gøres til genstand for forhandling, og derpå fornyes. Der er således intet, der taler for, at hovedaftalerevisionerne reelt ledte frem til indgåelsen af nye hovedaftaler. For det andet støttes opfattelsen på den omstændighed, at hovedorganisationerne ved hovedaftalerevisionen i 1981 selv formulerede § 12 således, at ”Denne hovedaftale, der træder i kraft den 1. marts 1981...”. Ordvalget tages her til indtægt for, at hovedorganisationerne selv var af den opfattelse, at der var tale om en ny Hovedaftale. I hvert fald det sidste synspunkt er ikke rigtigt. Under forhandlingerne i efteråret 1980 om en revision af Hovedaftalen, var der mellem hovedorganisationerne enighed om at bibeholde formuleringen af § 12, og at bestemmelsen var ”Uændret, idet dog nye opsigelsesterminer indføjes”. 452 Kapitel 11 § 11 2. Hvilken Hovedaftale er gældende? I praksis har spørgsmålet ikke spillet nogen stor rolle. Fra retspraksis, se dog ♦ARD ♦ 93.282 (17.02.1994) (AT 1994 s. 54): Et rederi var fra februar 1968 til juli 1970 medlem af en arbejdsgiverorganisation tilknyttet DA og dermed omfattet af Hovedaftalen af 1960. Denne hovedaftale bortfaldt imidlertid ved overenskomstfornyelsen i 1969 og var således ikke gældende, da rederiet udtrådte af arbejdsgiverorganisationen i juli 1970. Arbejdsretten udtalte bl.a., at ”Den omstændighed, at Hovedaftalens bestemmelse om opsigelse af almindelige overenskomster blev optaget i Forligsmandens mæglingsforslag af 1969 og 1971, kan ikke bevirke, at rederiet i kraft af dets tidligere medlemskab af Større Danske Bilfærgerederier og derigennem af DA blev omfattet af den nye Hovedaftale af 1973 mellem DA og LO, så meget mindre som denne er blevet revideret i 1981, 1986 og 1992 med den følge, at der reelt er tale om nye Hovedaftaler”. 453 Kapitel 11 § 11 3. Virkningerne af Hovedaftalens § 11, stk. 1 3. Virkningerne af Hovedaftalens § 11, stk. 1 3.1 Virkningerne for hovedorganisationernes medlemsorganisationer Den faste Voldgiftsret fastslog i 1914, at en fagforening, der var udtrådt af De samvirkende Fagforbund (LO), fortsat var bundet af Septemberforliget. Retten blev imidlertid ikke direkte bedt om at forholde sig til forligets punkt 13, hvori bestemmelsen om forligets bindende virkning var indeholdt. Se ♦K ♦ 130 (03.07.1914) (DFV 1914 s. 72): Sømændenes Forbund udmeldte sig af De samvirkende Fagforeninger (LO), og spørgsmålet for Den faste Voldgiftsret var, ”… hvorvidt Sømændenes Forbund er underkastet Septemberforligets bestemmelser”, og hvorvidt en af forbundet varslet konflikt var lovlig. Retten fastslog, at det på trods af udmeldelsen af De samvirkende Fagforbund var ”… ganske utvivlsomt, at Sømændenes Forbund vedvarende er underkastet Septemberforligets bestemmelser”, og ”… at forbundet derfor kun kan erklære strejke i overensstemmelse med de i Septemberforligets Punkt 2 givne regler”. I 1916 havde Den faste Voldgiftsret lejlighed til direkte at fortolke Septemberforligets punkt 13, og retten fastslog i sin afgørelse, at et medlem af en af hovedorganisationerne ikke selv kunne opsige Septemberforliget. Se ♦K ♦ 166 (12.01.1916) (DFV 1916 s. 5): Retten udtalte, at retten var ”… enig med Arbejdsgiverforeningen i, at indholdet af Septemberforligets Punkt 13 med nødvendighed medfører, at Skibsværftsarbejdernes Fagforening ikke på egen hånd gyldigt kan opsige Septemberforliget”. Det kan diskuteres, hvilken tidsmæssig udstrækning og rækkevidde i øvrigt der kan tillægges den binding til Hovedaftalen, der ifølge aftalens § 11 påhviler hovedorganisationernes medlemsorganisationer samt disse organisationers medlemmer. Ordlyden af § 11 er imidlertid ganske klar, og de arbejdsgiverorganisationer og arbejdstagerforbund, der optages i de respektive hovedorganisationer, må derfor utvivlsomt acceptere at forblive forpligtede af Hovedaftalen, selv om medlemskabet af en af Hovedorganisationerne ophører. Det er i den forbindelse uden betydning, om medlemskabet ophører, ved at medlemmet, efter at have opsagt medlemskabet på behørig vis, udtræder af hovedorganisationen, eller om medlemmet på grund af sin adfærd ekskluderes. Se f.eks. 454 Kapitel 11 § 11 3. Virkningerne af Hovedaftalens § 11, stk. 1 ♦ARD ♦ 7751 (17.05.1976) (AD 1976 s. 177): Sømændenes Forbund i Danmark blev i september 1975 ekskluderet af LO. Efterfølgende opstod mellem forbundet og DA uenighed om hvorvidt forbundet var forpligtet af Hovedaftalen. DA gjorde gældende, at grundsætningen i Hovedaftalens § 11 fandt anvendelse. Arbejdsretten udtalte, at ”Retten finder det – som af klagerne anført – utvivlsomt, at Sømændenes Forbund i Danmark også efter sin eksklusion i september 1975 af Landsorganisationen i Danmark fortsat må anses for bundet af Hovedaftalen af 31. oktober 1973, og at forbundet derfor ikke kan anses som en hovedorganisation i Hovedaftalens forstand. Det findes herefter at følge af Hovedaftalens § 2 i forbindelse med de for iværksættelse af sympatikonflikter fastlagte retningslinier, jfr. navnlig forliget af 20. december 1913 i Den faste Voldgiftsrets sag nr. 108, at forbundet i hvert fald ikke med gyldighed har kunnet afgive andet varsel om sympatikonflikt”. ♦ARD ♦ 92.318 (17.09.1993) (AT 1993 s. 102): En arbejdsgiverforening blev ekskluderet af DA. Arbejdsretten udtalte i relation hertil, at ”Dansk Arbejdsgiverforenings eksklusion af Vognmandsfagets Arbejdsgiverforening har ikke fritaget Vognmandsfagets Arbejdsgiverforening for Hovedaftalen mellem Dansk Arbejdsgiverforening og Landsorganisationen i Danmark”. 3.2 Virkningerne for medlemsorganisationernes medlemmer Hvis en organisation udtræder af DA, forbliver den og dens medlemmer forpligtede af Hovedaftalen. Hvis en organisation opløses, vil organisationens medlemmer (dvs. de enkelte virksomheder) hver især forblive forpligtede af Hovedaftalen, indtil den bortfalder. Se ♦K ♦ 1464 (19.06.1941) (DFV 1931 s. 125): En arbejdsgiverorganisation, der var forpligtet af Septemberforliget, blev opløst. Fra arbejdstagerside gjorde man gældende, at de enkelte medlemmer af den opløste forening hver især havde pligt til at overholde Septemberforligets bestemmelser. Den faste Voldgiftsret udtalte, at man måtte give arbejdstagersiden medhold i, at de ”… nævnte arbejdsgivere fremdeles er undergivet Septemberforliget i henhold til dettes § 13” (nu Hovedaftalens § 11). Den enkelte medlemsvirksomhed kan heller ikke ved at udmelde sig af arbejdsgiverorganisationen blive frigjort fra forpligtelsen til at overholde bestemmelserne i Hovedaftalen og de kollektive overenskomster. Dette fremgår i relation til Hovedaftalen udtrykkeligt af § 11 (”De under hovedorganisationerne hørende foreninger og virksomheder…”) og i relation til de almindelige, kollektive overenskomster af retspraksis. Se herom f.eks. 455 Kapitel 11 § 11 3. Virkningerne af Hovedaftalens § 11, stk. 1 ♦ARD ♦ 91.116 (20.02.1992) (AT 1992 s. 42): Arbejdsretten udtalte, at ”Ejner Jørgensen var i kraft af sit medlemskab i centralorganisationen blevet forpligtet til at følge overenskomstens bestemmelser. Hans udmeldelse af centralorganisationen uden indmeldelse i nogen anden arbejdsgiverorganisation fritog ham ikke for denne forpligtelse”. ♦ARD ♦ 91.251 (08.09.1992) (AT 1992 s. 75): Arbejdsretten udtalte, at en arbejdsgivers ”… udmeldelse af hovedorganisationen bringer ikke automatisk overenskomsten til ophør i forhold til ham”. ♦ARD ♦ 2000.768 (04.01.2002) (AT 2002 s. 12): Arbejdsretten udtalte, at ”Selv om ejeren af Restaurant Europa meldte sig ud af arbejdsgiverorganisationen i 1983, blev virksomheden ikke af denne grund frigjort fra den da gældende overenskomst på området”. ♦ARD ♦ 2007.135-37 (28.03.2007) (AT 2007 s. 138): Nogle virksomheder udmeldte sig af DA-fællesskabet. Der opstod efterfølgende tvist om virksomhedernes overenskomstmæssige forpligtelser og rettigheder. Arbejdsretten påpegede, at ”De indklagede virksomheder udmeldte sig af Danmarks Frisørmesterforening med virkning fra 1. januar 2007. De indklagede virksomheder var derfor stadig medlem af Danmarks Frisørmesterforening, da de henholdsvis den 27. og 28. november 2006 meddelte Dansk Frisør & Kosmetiker Forbund, at de opsagde overenskomsten mellem Danmarks Frisørmesterforening og Dansk Frisør & Kosmetiker Forbund. Arbejdsretten finder, at de indklagede virksomheder - så længe medlemskabet af Danmarks Frisørmesterforening bestod - ikke var beføjet til som sket i november 2006 på egen hånd at opsige overenskomsten over for Dansk Frisør & Kosmetiker Forbund. Ved de indklagede virksomheders breve af henholdsvis 10. og 12. februar 2007 om opsigelse af overenskomsten og 1. lockout varsel blev der subsidiært henvist til aftalen om udskydelse af adgangen til opsigelse af overenskomster. Denne aftale, der er underskrevet den 17. november 2006, er indgået mellem LO og DA og angår rammerne for de decentrale overenskomstforhandlinger 2007 og har til formål at tilrettelægge forløbet med henblik på indgåelse/fornyelse af kollektive overenskomster inden for disse hovedorganisationers område. De indklagede virksomheder stod efter deres udtræden pr. 1. januar 2007 af Danmarks Frisørmesterforening uden for det område, som er reguleret ved denne aftale. Arbejdsretten finder, at de indklagede virksomheder herefter ikke kunne påberåbe sig aftalen til støtte for deres opsigelse af overenskomsten med henblik på iværksættelse af frigørelseskonflikt. De indklagede virksomheder har herefter ikke foretaget behørig opsigelse af overenskomsten. Som følge heraf er den pr. 1. marts 2007 etablerede lockout overenskomststridig”. Et medlems udtræden af en hovedorganisation eller af en medlemsorganisation, fritager ikke automatisk organisationen fra at behandle en opstået uoverensstem456 Kapitel 11 § 11 3. Virkningerne af Hovedaftalens § 11, stk. 1 melse, og det udtrådte medlem kan på sin side ikke forhindre organisationen i at disponere over sagen. Se herom ♦ARD ♦ 9579 (Retsforlig) (10.03.1983) (AT 1983 s. 3): Under en sag ved Arbejdsretten opstod spørgsmål om, hvilken betydning ophør af et organisationsmedlemsskab havde i relation til den videre sagsbehandling. På anbefaling af Arbejdsrettens retsformand, indgik hovedorganisationerne følgende retsforlig: ”Landsorganisationen i Danmark og Dansk Arbejdsgiverforening fastholder, at såvel de som deres medlemsorganisationer ikke har pligt til generelt at medvirke ved etablering og gennemførelse af retlig behandling af uoverensstemmelser eller retsbrud i tilfælde, hvor den ene eller begge af parterne er udmeldt eller udtrådt af de respektive organisationer. Undtaget herfra er dog de situationer, hvor uoverensstemmelsen eller retsbruddet kan henføres til et tidspunkt, hvor medlemskabet bestod, og hvor der er fremsat begæring om retlig behandling i medlemsperioden. I disse tilfælde er organisationerne både berettigede og forpligtede til at videreføre den fagretlige behandling, ligesom parterne i henhold til de herom gældende regler er bundet af organisationernes dispositioner. Klagerne hævede herefter sagen for Arbejdsretten.” For så vidt angår frigørelse fra de almindelige kollektive overenskomster, når disse er opsagt eller udløbet, fastlægger Hovedaftalens § 7, stk. 2 de betingelser, der skal være opfyldt. For en virksomhed, der udmelder sig af én arbejdsgiverorganisation og indmelder sig i en anden, vil det være af afgørende betydning, om der ved indmeldelsen i den nye arbejdsgiverorganisation etableres et nyt overenskomstforhold, der omfatter parterne i det hidtidige, og som i det væsentlige har samme faglige gyldighedsområde. Er disse betingelser opfyldt, kan der ske frigørelse fra den almindelige, kollektive overenskomst ved simpel opsigelse af denne, jf. § 7, stk. 2. Virksomheden vedbliver i et sådant tilfælde at være bundet af forpligtelserne i Hovedaftalen, uanset om den nye medlemsorganisation er tilknyttet DA eller ej. En enkelt lønmodtager, der udmelder sig af sin organisation, frigøres ved udmeldelsen fra de forpligtelser, der måtte flyde såvel af Hovedaftalen som af de almindelige, kollektive overenskomster. Lønmodtagerens individuelle aftalerelationer med en arbejdsgiver påvirkes ikke af en sådan udmeldelse. En gruppe af lønmodtagere, der kollektivt udmelder sig af en lønmodtagerorganisation, forbliver derimod som udgangspunkt forpligtede af såvel Hovedaftalen som af den almindelige, kollektive overenskomst. Se 457 Kapitel 11 § 11 3. Virkningerne af Hovedaftalens § 11, stk. 1 ♦ARD ♦ 6039 (29.07.1966) (AD 1966 s. 56): Knap 500 chauffører udmeldte sig af en fagforening under LO. De udmeldte chauffører dannede en ny fagforening, der indmeldte sig i et forbund uden for LO. Under en efterfølgende sag i Arbejdsretten tilkende gav forbundsformanden, at den oprindelige fagforening ”… var omfattet af Hovedaftalen af 1960, mens han er i tvivl om, hvorvidt den nye fagforening er bundet af Hovedaftalen”. Arbejdsretten konstaterede, at ”… de af den gamle fagforening udtrådte chauffører uanset deres udtræden af fagforeningen og dannelsen af den nye Chaufførernes Fagforening stadig er bundet af Hovedaftalen af 1960, jfr. dennes § 11”. Hvis en gruppe af kollektivt udmeldte lønmodtagere indmelder sig i en anden organisation eller selv etablerer en ny, forbliver de og den nye organisation ligeledes forpligtede af overenskomsten. Se f.eks. ♦ARD ♦ 6242 (07.06.1968) (AD 1968 s. 15): Knap 500 chauffører udmeldte sig af en fagforening under LO. De udmeldte chauffører dannede en ny fagforening, der indmeldte sig i et nydannet forbund uden for LO. Den nye fagforening, der herefter udgjorde grundstammen i det nydannede forbund, var forpligtet af Hovedaftalen, jf. Arbejdsrettens dom i sag ARD 6039. Fra arbejdsgiverside var man af den opfattelse, at også det nydannede forbund var forpligtet af Hovedaftalen mellem DA og LO. Arbejdsretten udtalte, at ”De indklagede må imidlertid være bundet af Hovedaftalen, som jo uomtvisteligt var gældende for Chaufførernes Fagforening i København og formentlig også for de fleste af forbundets øvrige medlemmer, jfr. Hovedaftalens § 11 og Arbejdsrettens dom i sag nr. 6039”. ♦ARD ♦ 8499 (01.02.1979) (AD 1978/79 s. 118): En aftale havde karakter af en kollektiv overenskomst, og Arbejdsretten udtalte, at to lønmodtagere ”… trods deres udmeldelse af Dansk Kommunal Arbejderforbund og indmeldelse i Sømændenes Forbund i Danmark fortsat (var) bundet til at respektere denne overenskomst med den deraf følgende fredspligt, indtil overenskomsten lovligt var bragt til ophør”. Lønmodtagerne havde derfor handlet overenskomststridigt ved at deltage i en af forbundet varslet arbejdsstandsning. Da forbundet måtte være bekendt hermed, havde også forbundet pådraget sig ansvar. ♦ARD ♦ 8844 (16.11.1979) (AD 1978/79 s. 192): Arbejdsretten udtalte, at ”Det må efter det oplyste lægges til grund, at et flertal af de matroser, som deltager i arbejdsnedlæggelsen, i tiden fra den 31. marts 1979 har været ansat som matroser på uddybningsfartøjerne og har været medlemmer af Specialarbejderforbundet, således at dette forbunds overenskomst med Finansministeriet var gældende for deres ansættelsesforhold. De pågældende matroser var derfor trods deres udmeldelse af Specialarbejderforbundet og indmeldelse i Sømændenes Forbund i Danmark fortsat bundet til at respekte458 Kapitel 11 § 11 3. Virkningerne af Hovedaftalens § 11, stk. 1 re denne overenskomst med den deraf følgende fredspligt, indtil overenskomsten lovligt var bragt til ophør …”. Det er tvivlsomt, om en gruppe lønmodtagere, der kollektivt udmelder sig af en organisation, bevarer eventuelle rettigheder i henhold til Hovedaftalen. Dette beror på en fortolkning af den underliggende overenskomst. ♦ARD ♦ 8224 (24.05.1978) (AD 1978/79 s. 38): Arbejdsretten udtalte først, at ”Som af begge parter lagt til grund er det den almindelige arbejdsretlige regel, at kollektivt udtrådte medlemmer af en fagforening fortsat er forpligtet i henhold til de før udtrædelsen af organisationen gældende overenskomster, så længe de fortsat er gældende, idet hensynet til den tidligere medkontrahent tilsiger, at man ikke ved en sådan udmeldelse ensidigt kan frigøre sig fra tidligere indgåede forpligtelser. I henhold til denne regel er medlemmerne af SASF således fortsat forpligtet af Hovedaftalen af 1973 og Samarbejdsaftalen af 1970”. Retten påpegede dernæst, at ”Hensynene bag den nævnte regel tilsiger ikke, at de udtrådte medlemmer også fortsat i samme omfang er berettiget i henhold til tidligere overenskomster. I hvilket omfang sådanne rettigheder er bevaret, må bero på en fortolkning af de pågældende overenskomster, her Samarbejdsaftalen af 1970, til hvilken Hovedaftalen af 1973, § 4, stk. 1 henviser”. ♦ARD ♦ 89.370 (18.08.1992) (AT 1992 s. 13): Vagt- og Sikkerhedsfunktionærernes Landssammenslutning var medlem af Dansk Funktionærforbund. Landssammenslutningen vedtog i strid med forbundets vedtægter at udtræde af forbundet, hvorpå landssammenslutningen selv dannede et nyt forbund. Efterfølgende fastslog Højesteret, at denne udtræden var ulovlig. For Arbejdsretten opstod spørgsmålet, om det nydannede forbund havde søgsmålskompetence. Dette afviste Arbejdsretten med bl.a. den begrundelse, at den modstående arbejdsgiverorganisation ikke havde anerkendt forbundet som overenskomstpart, og at der under en forudgående fagretlig behandling udtrykkeligt var taget forbehold netop for forbundets stilling som eventuel overenskomstpart. 459 Kapitel 12 § 12, stk. 1 Kapitel 12 § 12, stk. 1 Hovedaftalen er gældende, indtil den med 6 måneders varsel opsiges (1) til en 1. januar, dog tidligst 1. januar 1995. Den af hovedorganisationerne, der måtte have ønske om ændringer i Hovedaftalen, skal 6 måneder forud for opsigelsen underrette modparten herom (2), hvorefter der optages forhandlinger med det formål at opnå enighed og derved undgå opsigelse af Hovedaftalen (3). 460 Kapitel 12 § 12, stk. 1 Bestemmelsens formål og baggrund Bestemmelsens formål og baggrund Hovedaftalens § 12, stk. 1 fastlægger det opsigelsesvarsel, der er gældende – og den fremgangsmåde, der skal anvendes – ved opsigelse af Hovedaftalen. Formålet med § 12 er at sikre stabilitet og ro på arbejdsmarkedet også i en periode, hvor Hovedaftalen måtte være opsagt. Bestemmelsen har visse lighedspunkter med Hovedaftalens § 7, stk. 2, der vedrører vilkårene for opsigelse og bortfald af de almindelige, kollektive overenskomster. I modsætning til, hvad der gælder i relation til de almindelige overenskomster, kan Hovedaftalen dog opsiges og bortfalde uden iværksættelse af frigørelseskonflikt. Septemberforliget indeholdt ingen bestemmelser om forligets gyldighedstid og opsigelsesvarsel. Derimod fremgik det af forligets punkt 13, at ”De under de to hovedorganisationer hørende foreninger eller virksomheder skal ikke ved – før eller efter overenskomstens afslutning – at træde ud af hovedorganisationerne kunne løse sig fra de forpligtelser, disse ved nærværende overenskomst er gået ind på. De vedbliver at stå ved magt, indtil overenskomsten for disses vedkommende opsiges af nogen af hovedorganisationerne”. Selv om Septemberforliget ikke indeholdt nogen udtrykkelig opsigelsesbestemmelse, var det altså forudsat, at forliget kunne bringes til ophør ved opsigelse. I forbindelse med opsigelsen af Septemberforliget i 1959 opstod uenighed mellem DA og LO om, fra hvilket tidspunkt opsigelsen kunne tillægges virkning, og hovedorganisationerne var derfor under forhandlingerne om den nye Hovedaftale enige om, at der skulle indsættes en udtrykkelig bestemmelse om opsigelse og varighed. Den nye bestemmelse blev indsat som § 12 i Hovedaftalen af 1960 og var på daværende tidspunkt ledsaget af en bemærkning, hvori det hed, at ”Mens Septemberforliget ikke indeholdt nogen regel om gyldighedstid og opsigelsesvarsel, har der været enighed om, at der i den nye Hovedaftale skulle indsættes en sådan. Samtidig har der været enighed om, at stabilitet på dette område er af værdi, og den vedtagne bestemmelse giver udtryk herfor. Der er opnået enighed om, at Hovedaftalen, selv om den opsiges til en 1. oktober, dog løber videre, indtil de på det pågældende tidspunkt i kraft værende kollektive overens- 461 Kapitel 12 § 12, stk. 1 Bestemmelsens formål og baggrund komster afløses af nye, hvorved man i fremtiden undgår en uenighed som den, der opstod ved opsigelsen af Septemberforliget.” Bestemmelsen genfindes i stort set uændret form i den nugældende Hovedaftale, blot er udløbsdatoen ændret fra en 1. oktober til en 1. januar. 462 Kapitel 12 § 12, stk. 1 1. Opsigelseskompetencen 1. Opsigelseskompetencen Det er som udgangspunkt altid parten i overenskomstforholdet, der kan og skal opsige overenskomsten over for den modstående aftalepart. Dette gør sig også gældende i relation til Hovedaftalen, der kun kan opsiges af hovedorganisationerne. Se om dette princip f.eks. ♦K ♦ 166 (12.01.1916) (DFV 1916 s. 5): Retten udtalte, at retten var ”… enig med arbejdsgiverforeningen i, at indholdet af Septemberforligets punkt 13 med nødvendighed medfører, at Skibsværftsarbejdernes Fagforening ikke på egen hånd gyldigt kan opsige Septemberforliget”. ♦K ♦ 1239 (26.03.1929) (DFV 1929 s. 43): ”Det er en almindeligt gældende anerkendt regel, at opsigelse af en overenskomst må ske overfor selve den organisation eller enkeltvirksomhed, som er deltager i den pågældende overenskomst.” 463 Kapitel 12 § 12, stk. 1 2. Opsigelse af Hovedaftalen kræver ”dobbelt” varsel 2. Opsigelse af Hovedaftalen kræver ”dobbelt” varsel Hovedaftalens § 12, stk. 1 afspejler hovedorganisationernes ønske om stabilitet og klarhed. Under de forhandlinger, der førte til vedtagelsen af Hovedaftalen af 1960, drøftede parterne indgående, om Hovedaftalen (i modsætning til Septemberforliget) skulle gives en bestemt varighed, og i givet fald hvilken. Arbejdsgrupper nedsat af hovedorganisationerne fremkom med udkast til en bestemmelse, hvorefter Hovedaftalen skulle have en varighed på mindst 10 år, men dette forslag blev forkastet, og i stedet opnåedes enighed om en varighed på (dengang) mindst 6 år og et særligt, ”dobbelt” varsel ved opsigelse af Hovedaftalen. Ved hovedaftalerevisionen i 1993 blev varigheden aftalt til mindst 2 år, dvs. til 1. januar 1995. Det følger af § 12, stk. 1, at Hovedaftalen kun kan opsiges til en 1. januar med et varsel på 6 måneder, og således, at den part, der ønsker Hovedaftalen ændret, skal underrette den modstående part herom 6 måneder før afgivelsen af dette, egentlige opsigelsesvarsel. Det reelle, ”dobbelte” opsigelsesvarsel for Hovedaftalen er derfor 1 år. Fremgangsmåden ved opsigelse af Hovedaftalen er følgende: En part, der ønsker ændringer i Hovedaftalen, skal senest den 31. december i et år underrette modparten herom, således at parterne i en periode på 6 måneder kan gennemføre ”… forhandlinger med det formål at opnå enighed og derved undgå opsigelse af Hovedaftalen”. Opnås der under disse forhandlinger ikke enighed, må den part, der ønsker ændringer i Hovedaftalen, derpå afgive det egentlige opsigelsesvarsel senest med udgangen af juni måned det følgende år, og dette opsigelsesvarsel løber derefter i 6 måneder, hvorpå Hovedaftalen udløber ved døgnets udgang den 31. december. Såvel underretningen som selve opsigelsesvarslet skal for at være rettidige afgives og være fremme hos den modstående part senest den sidste kalenderdag i den pågældende måned. Det vil for underretningens vedkommende sige den 31. december og for opsigelsens vedkommende den 30. juni. Hovedaftalens § 12 indeholder ikke forskrifter med hensyn til udformning og afgivelse af hverken underretning eller opsigelse. I modsætning til reglerne om 464 Kapitel 12 § 12, stk. 1 2. Opsigelse af Hovedaftalen kræver ”dobbelt” varsel varsling af konflikt gælder der således ikke noget krav om fremsendelse med anbefalet brev, og der opstilles heller ikke andre formelle krav. Ældre praksis vedrørende opsigelse af kollektive aftaler lagde i visse tilfælde til grund, at en opsigelse både skulle være fremme hos adressaten inden for normal kontortid og i øvrigt komme til adressatens kundskab, se f.eks. ♦K ♦ 1239 (26.03.1929) (DFV 1929 s. 43): Retten konkluderede, at det er ”… den almindelige regel, at opsigelse må leveres på organisationens kontor inden dettes almindelige lukketid, idet man ellers ikke kan gøre regning på, at modtageren gør sig bekendt med den samme dag”. Retten fandt, at det i modsat fald måtte påhvile den opsigende part at føre fuldt bevis for, at opsigelsen rettidigt var kommet ”… frem til direktør Agerholms kundskab”. ♦K ♦ 1448 (12.03.1931) (DFV 1931 s. 91): Opsigelse af en overenskomst skulle ske med et varsel på 3 måneder, og for at være rettidig skulle opsigelsen være den anden part i hænde senest nøjagtig 3 måneder inden det tidspunkt, hvor overenskomsten udløb. Opsigelsen – der skulle ske med anbefalet brev – kom imidlertid frem 1 dag for sent, da adressatens kontor var lukket på det tidspunkt, hvor den anbefalede post blev omdelt. I det omfang formelle krav til en opsigelse – f.eks. brug af anbefalet post – ikke i sig selv forhindrer, at en opsigelse afgives på et bestemt tidspunkt, er det i dag udgangspunktet, at både underretning og en efterfølgende opsigelse behandles på grundlag af dansk rets almindelige regler, hvorefter en opsigelse får virkning som et pålæg til adressaten, når den er kommet frem. Hvis den part, der ønsker ændringer i Hovedaftalen, ikke underretter modparten behørigt herom, forinden det egentlige opsigelsesvarsel afgives, er opsigelsen uden virkning, og hele opsigelsesproceduren må gå om. Se f.eks. ♦ARD ♦ 90.417 (22.03.1991) (AT 1991 s. 123): På et område var indgået en særskilt hovedaftale, med en ordlyd, der nøje svarede til Hovedaftalens § 12, stk. 1. Den ene hovedaftalepart skrev den 28. juni til den modstående part, at ”… (herved) opsiges, for god ordens skyld, … den mellem vore organisationer gældende Hovedaftale …”. LO besvarede brevet den 26. juli, med bemærkning om, at ”… vi ikke betragter skrivelsen som en opsigelse af Hovedaftalen, men som et forvarsel …”. Arbejdsretten konstaterede, at ”… da skrivelsen af 28. juni 1988 blev afsendt på et tidspunkt, hvor indklagede ikke var underrettet om, at HO-Hovedaftalen ville blive opsagt, og hvor der ikke havde været lejlighed til forhandling mellem parterne, er HO-Hovedaftalen ikke behørigt opsagt efter dens § 12, stk. 1”. 465 Kapitel 12 § 12, stk. 1 2. Opsigelse af Hovedaftalen kræver ”dobbelt” varsel Er behørig underretning afgivet rettidigt, kan en overskridelse af fristen for afgivelse af selve opsigelsesvarslet ikke medføre, at proceduren i § 12, stk. 1 skal gennemføres på ny. En sådan fristoverskridelse må derimod indebære, at Hovedaftalen først kan opsiges til den næstfølgende 1. januar, dvs. med en ”forsinkelse” på et kalenderår. Der må altså afgives et fornyet og rettidigt opsigelsesvarsel. 466 Kapitel 12 § 12, stk. 1 3. Forhandlinger om opsigelse af Hovedaftalen 3. Forhandlinger om opsigelse af Hovedaftalen Formålet med de forhandlinger, der i henhold til § 12, stk. 1 skal gennemføres, er at ”… opnå enighed og derved undgå opsigelse af Hovedaftalen”. Dette indebærer, at der mellem parterne i Hovedaftalen skal gennemføres forhandlinger om de ændringer, den varslende part ønsker gennemført, og at disse forhandlinger skal være reelle. Tilsvarende gælder de ønsker til forandringer, som modparten måtte fremkomme med. Forhandlingspligten i § 12, stk. 1 skal ses i sammenhæng med § 12, stk. 2, hvori det forudsættes, at forhandlingerne kan fortsætte såvel i den egentlige opsigelsesperiode som i tiden efter den pågældende 1. januar og således, at Hovedaftalen først bortfalder, når nye kollektive overenskomster træder i kraft. Som nævnt har forhandlingerne til formål at undgå en opsigelse af Hovedaftalen gennem opnåelse af enighed om de ændringer, parterne hver især måtte ønske. Hovedorganisationerne har derved understreget, at den stabilitet på arbejdsmarkedet, Hovedaftalen er garant for, tillægges afgørende betydning, og gennemførelse af forhandlinger er derfor en forudsætning for, at en opsigelse af Hovedaftalen er gyldig. Gennemføres der slet ikke forhandlinger, forinden en opsigelse afgives, er opsigelsen ugyldig. Se om dette princip f.eks. ♦K ♦ 1265 (24.06.1929) (DFV 1929 s. 137): En aftale indgået mellem bl.a. hovedorganisationerne indeholdt en bestemmelse om gennemførelse af forhandlinger mellem hovedorganisationerne, forinden opsigelse af nogen overenskomst kunne finde sted. På trods heraf opsagde arbejdstagersiden en overenskomst, uden at de forudsatte forhandlinger havde fundet sted. Retten fandt det betænkeligt at statuere, ”… at den aftalte drøftelse i det foreliggende tilfælde vilde have været en sådan tom formalitet, at det uden arbejdsgiverforeningens samtykke kunne begrunde en undtagelse” fra den indgåede aftale. Opsigelsen var derfor ugyldig. ♦K ♦ 1239 (26.03.1929) (DFV 1929 s. 43): En bestemmelse om, at der mellem hovedorganisationerne skulle gennemføres forhandlinger, forinden opsigelse af overenskomster fandt sted, var ikke opfyldt blot ved, at der afholdtes et formelt møde, hvor man end ikke præciserede sine krav i relation til den enkelte overenskomst. Opsigelse af overenskomsterne var derfor sket i strid med bestemmelsen, og opsigelserne var ugyldige. 467 Kapitel 12 § 12, stk. 2 § 12, stk. 2 Er forhandlingerne om en fornyelse af Hovedaftalen efter stedfunden opsigelse ikke afsluttet til den pågældende 1. januar, gælder Hovedaftalen, uanset at opsigelsestidspunktet overskrides, indtil de ikraftværende kollektive overenskomster afløses af nye, og den bortfalder da ved de nye kollektive overenskomsters ikrafttræden (1). 468 Kapitel 12 § 12, stk. 2 1. Hovedaftalens bortfald 1. Hovedaftalens bortfald Så længe Hovedaftalen består, udgør den fundamentet for de kollektive overenskomster. Hovedaftalens eventuelle bortfald er derfor knyttet til det tidspunkt, hvor de hidtidige kollektive overenskomster – funderet på Hovedaftalens eksistens – afløses af nye overenskomster, i hvilke Hovedaftalens eksistens ikke er forudsat. I forbindelse med opsigelsen af Septemberforliget i 1959 opstod der mellem DA og LO uenighed om, fra hvilket tidspunkt, opsigelsen kunne tillægges virkning. Under forhandlingerne om den nye Hovedaftale af 1960 var hovedorganisationerne derfor enige om, at der i aftalens § 12, stk. 2 skulle indsættes en udtrykkelig bestemmelse om Hovedaftalens opsigelse og bortfald. Hovedaftalens § 12, stk. 2 har lighedspunkter med Hovedaftalens § 7, stk. 2, idet begge bestemmelser vedrører ”eftervirkningen” af kollektive aftaler. Bestemmelserne er imidlertid forskellige på den måde, at bortfaldstidspunktet for de almindelige kollektive overenskomster er knyttet til indgåelsen af nye kollektive overenskomster eller iværksættelsen af konflikt, hvorimod bortfaldstidspunktet for Hovedaftalen er knyttet til det tidspunkt, hvor nye kollektive overenskomster træder i kraft. § 12, stk. 2 vedrører de situationer, hvor forhandlinger om en fornyelse af Hovedaftalen enten ikke er tilendebragt en 1. januar eller er afsluttede, uden at det har været muligt at nå til enighed om en fornyelse af aftalen. § 12, stk. 2 fastslår, at Hovedaftalen i sådanne situationer ikke bortfalder, selv om udløbstidspunktet (”opsigelsestidspunktet”) passeres (dvs. den 1. januar). Aftalen vedbliver tværtimod at gælde, indtil de ikraftværende almindelige overenskomster afløses af nye og disse træder i kraft. Hovedaftalen bortfalder derfor først på det tidspunkt, hvor de nye overenskomster træder i kraft. Der er ikke knyttet andre betingelser til Hovedaftalens bortfald. Det er uden betydning, om de hidtidige overenskomster afløses af nye ved forlig mellem overenskomstparterne, ved et mæglingsforslag fremsat af Forligsmanden eller ved et lovindgreb. Det fremgår ikke af Hovedaftalens ordlyd, om den kan bortfalde ”successivt” – dvs. bortfalde i relation til et bestemt overenskomstområde, når en ny overenskomst træder i kraft på området – eller om det er en forudsætning for Hovedafta- 469 Kapitel 12 § 12, stk. 2 1. Hovedaftalens bortfald lens bortfald, at samtlige de af aftalen hidtil omfattede overenskomster er blevet afløst af nye, som derpå er trådt i kraft. Spørgsmålet synes i højere grad af teoretisk end af praktisk betydning, men svaret må være, at Hovedaftalen bortfalder, i takt med at overenskomsterne på de enkelte områder afløses af nye, som derpå træder i kraft. En række praktiske forhold taler herfor: Udgangspunktet er, at langt den overvejende del af overenskomsterne på DA/ LO-området opsiges samlet og til udløb den 1. marts. Overenskomster, der ikke afløses af nye på grundlag af et forlig mellem overenskomstparterne, ”opsamles” og medtages i det mæglingsforslag, der sædvanligvis fremsættes af Forligsmanden som led i afslutningen på overenskomstfornyelsen. Hvis Hovedaftalen først bortfaldt på det tidspunkt, hvor samtlige overenskomster på DA/LO-området var afløst af nye, som derpå var trådt i kraft, kunne et enkelt overenskomstområde blokere for Hovedaftalens bortfald. Dette kunne eksempelvis være tilfældet, hvis et overenskomstområde ikke kunne medtages i et mæglingsforslag på grund af begrænsninger i Forligsmandens sammenkædningsret. Hertil kommer, at der – om end i begrænset omfang – fortsat findes overenskomster med en anden, sædvanligvis senere, udløbsdato and 1. marts. Også i relation til Hovedaftalens bortfald gælder det, at de overenskomster, der skal afløse de hidtidige, som minimum skal omfatte de samme parter. Se om dette princip f.eks. ♦FV ♦ 2001.06.21 (Arriva Danmark A/S): En transportvirksomhed indmeldte sig i en arbejdsgiverorganisation. Parterne i en chaufføroverenskomst og en lederoverenskomst korresponderede om overenskomstdækningen, og der opstod uenighed om, hvorvidt arbejdstagersiden havde accepteret en overgang til DA/LO-Hovedaftalen for begge overenskomsters vedkommende eller kun for chaufføroverenskomsten. Forbundet var af den opfattelse, at virksomheden fortsat var ”… omfattet af såvel hovedaftale som overenskomst med forbundet for så vidt angår driftsledere” og tilkendegav over for arbejdsgiverparten, at ”Såfremt man ønsker at anvende de fulde rettigheder efter DA/LO hovedaftalen, må indklagede derfor tage konsekvensen og sikre sig fuldstændig frigørelse fra det hidtidige overenskomstgrundlag”. Opmanden erklærede sig enig i, at der ikke forelå en så vidtgående accept som hævdet af arbejdsgiversiden. Herefter måtte afgørelsen træffes ud fra en stillingstagen til, om arbejdsgiverparten ”… under hensyn til de foreliggende omstændigheder kan anses for berettiget til at frigøre sig fra parternes hovedaftale og driftslederoverenskomst ved en simpel opsigelse”. Dette var ikke til470 Kapitel 12 § 12, stk. 2 1. Hovedaftalens bortfald fældet, da den hidtidige lederoverenskomst ikke var afløst af en ny, omfattende samme parter. Opmanden henviste i sin kendelse til arbejdstagersidens argumentation, hvorefter ”Nye overenskomster må i overensstemmelse med sædvanlig arbejdsretlig praksis forstås som nye overenskomster mellem samme parter, og overenskomsten for driftsledere er ikke afløst af en sådan ny overenskomst. Herefter er hovedaftalen fortsat gældende i relation til driftslederne, hvorimod det anerkendes, at buschaufførernes overenskomstforhold som følge af forbundets tilkendegivelse i skrivelse af 2. marts 2001 nu alene er omfattet af hovedaftalen mellem DA og LO”. Protokollat Der er mellem parterne enighed om, at arbejdsstandsninger bør undgås, og om, at organisationerne aktivt skal bidrage hertil, jf. herom Hovedaftalen i øvrigt. Hovedorganisationerne er enige om snarest at søge udarbejdet nærmere retningslinjer for afholdelse af fællesmøder (1). 471 Kapitel 12 § 12, stk. 2 1. Hovedaftalens Protokollat 1. Hovedaftalens Protokollat Hovedaftalens protokollat blev vedtaget samtidig med Hovedaftalen af 1973. Protokollatet er – og har altid været – rettet mod overenskomststridige konflikter og håndteringen heraf. Protokollatets ordlyd peger i retning af såvel Hovedaftalens § 2, stk. 4 (den almindelige pligt til at hindre overenskomststridige arbejdsstandsninger) som af aftalens § 10 (fællesmødeinstituttet). Indholdsmæssigt har protokollatet ikke haft større selvstændig betydning, men hovedorganisationerne har med afsæt i protokollatet på en række punkter givet udtryk for en fælles forståelse af – eller ligefrem indgået aftale om – hvorledes overenskomststridige konflikter skal behandles. Den første aftale blev indgået i 1974, men især siden 1990 er der aftalt en række supplerende retningslinjer for anvendelsen af fællesmødeinstituttet. Hovedaftalens Protokollat havde oprindelig følgende ordlyd: ”Der er mellem parterne enighed om, at arbejdsstandsninger bør undgås, og om, at organisationerne aktivt skal bidrage hertil, jr. herom Hovedaftalen i øvrigt. Det anbefales i denne forbindelse, at der straks optages lokale drøftelser, hvor en arbejdsstandsning kan være opstået på grund af misforståelser eller fejltagelser.” Under forhandlingerne i 1986 om ændringer i Hovedaftalen blev protokollatets sidste led ændret til følgende ordlyd: ”Hovedorganisationerne er enige om snarest at søge udarbejdet nærmere retningslinjer for afholdelse af fællesmøder vedrørende arbejdsstandsninger på ikke-permanente arbejdspladser inden for bygge- og anlægsområdet.” Hverken hovedorganisationerne eller deres respektive medlemsorganisationer tog initiativ til at udarbejde de forudsatte ”… nærmere retningslinjer” i relation til ”… ikke-permanente arbejdspladser”, og i årene efter 1986 opstod regelmæssigt situationer, der gjorde det klart, at der var et større behov for at aftale generelle retningslinjer for afholdelse af fællesmøder. De første aftaler herom blev indgået mellem DA og LO i 1990, og ved revisionen af Hovedaftalen pr. 1. januar 1993 blev sidste led i protokollatet ændret til den nuværende ordlyd: 472 Kapitel 12 § 12, stk. 2 1. Hovedaftalens Protokollat ”Hovedorganisationerne er enige om snarest at søge udarbejdet nærmere retningslinjer for afholdelse af fællesmøder.” Siden 1993 har DA og LO indgået yderligere aftaler om konflikthåndtering, og hovedorganisationerne har derved anerkendt, at det påhviler dem i fællesskab ved forhandling at indgå de aftaler, som efter organisationernes opfattelse er påkrævede eller hensigtsmæssige i relation til den praktiske anvendelse af fællesmødeinstituttet, og som anses for tilstrækkelige til, at organisationerne i praksis kan opfylde deres pligter efter Arbejdsretsloven og Hovedaftalen. Arbejdsretten har ikke mulighed herfor og gav udtryk herfor allerede i 1986. Se ♦ARD ♦ 10.339 (10.04.1986) (AT 1986 s. 10): Arbejdsretten udtalte, at ”Det må være op til organisationerne at træffe de aftaler, som anses for fornødne, for at de praktisk kan opfylde deres pligter efter Arbejdsretsloven og Hovedaftalen, og Arbejdsretten er ude af stand til at fastsætte almindelige regler herom”. 473 Bilag 1 – Regler for behandling af faglig strid Bilag 1 – Regler for behandling af faglig strid 474 Bilag 1 – Regler for behandling af faglig strid 475 Bilag 1 – Regler for behandling af faglig strid 476 Bilag 2 – DA/LO aftale om kontrolforanstaltninger Bilag 2 – DA/LO aftale om kontrolforanstaltninger 477 Bilag 3 – Afskedigelsesnævnets forretningsorden Bilag 3 – Afskedigelsesnævnets forretningsorden Afskedigelsesnævnets forretningsorden (Forretningsorden med ændringer pr. 1. maj 2010 for det af 1. januar 1990 i henhold til § 4, stk. 3, i Hovedaftalen af 1973 med senere ændringer nedsatte permanente nævn, Afskedigelsesnævnet.) Pkt. 1 Afskedigelsesnævnet består af 2 repræsentanter valgt af hver af hovedorganisationerne samt en formand. Der vælges 2 stedfortrædere for hver af de 4 repræsentanter for hovedorganisationerne samt indtil 3 stedfortrædere for formanden. Afskedigelsesnævnets formand og dennes stedfortrædere udpeges blandt Højesterets medlemmer. Kan enighed om formandskabet ikke opnås, udpeges dette af Højesterets Præsident. Formanden og dennes stedfortrædere udpeges for 5 kalenderår ad gangen med mulighed for genudnævnelse. Beskikkelsen for formanden eller dennes stedfortrædere gælder indtil udløbet af den måned, hvori den pågældende fylder 70 år. Hovedorganisationerne kan i særlige tilfælde dispensere fra alderskravet. I den enkelte sags behandling deltager en nævnsformand samt en repræsentant fra hver af de to hovedorganisationer og en repræsentant fra henholdsvis det interesserede fagforbund og den pågældende arbejdsgiverorganisation. Intet nævnsmedlem må have direkte tilknytning til ledelsen eller arbejderstaben i en virksomhed, hvis sag er til behandling. I sager med påstand om afskedigelse i strid med lovgivning jf. Hovedaftalens § 4, stk. 3 f, kan Nævnets formandskab udvides til at bestå af 3 i stedet for 1, hvis parterne inden sagens indbringelse til forhandling for Nævnet er enige derom, og Nævnets formandskab tiltræder det. En sådan udvidelse kan også besluttes af den i den pågældende sag fungerende nævnsformand. Pkt. 2 Skriftlig klage skal være såvel Afskedigelsesnævnets sekretariat som den modstående organisation i hænde senest 7 hverdage efter forgæves organisations478 Bilag 3 – Afskedigelsesnævnets forretningsorden mæssig forhandling. Som hverdage anses mandag til og med fredag. Overskrides fristen, afvises sagen efter påstand herom, og det samme gælder, såfremt den i Hovedaftalens § 4, stk. 3 b, nævnte frist på 14 kalenderdage til afslutning af lokal forhandling om afskedigelsen overskrides, medmindre overskridelsen er begrundet i forhold til arbejdsgiveren. Såfremt arbejdsgiveren har afgivet åbenbart urigtige oplysninger om grunden til afskedigelsen, som er af væsentlig betydning for sagen, regnes fristen for afslutning af den lokale forhandling fra det tidspunkt, hvor arbejdstagersiden blev eller burde være blevet bekendt med de korrekte oplysninger. Den lokale forhandling skal dog være afsluttet inden 3 måneder fra underretning om afskedigelsen. Pkt. 3 Klagen indsendes i 1 eksemplar til Nævnets sekretariat, i 1 eksemplar til den modstående organisation og i 1 eksemplar til egen hovedorganisation. Det samme gælder svarskrift og replik, duplik, supplerende processkrifter samt bilag, jf. punkt 4 og 6. Pkt. 4 Svarskrift skal være såvel Nævnets sekretariat som den modstående organisation i hænde senest 7 hverdage efter, at klageskrift er modtaget. Overskrides fristen for afgivelse af svarskrift, kan Nævnet beslutte at afgøre sagen på grundlag af oplysningerne i klageskriftet og de i øvrigt for Nævnet foreliggende oplysninger. Supplerende skriftveksling og bilag, der ønskes påberåbt, skal være Nævnet såvel som den modstående organisation i hænde senest 7 kalenderdage, før sagen skal procederes. En eventuel replik skal dog være såvel Nævnets sekretariat som den modstående organisation i hænde senest 14 hverdage, før sagen skal procederes. En eventuel duplik skal være såvel Nævnets sekretariat som den modstående organisation i hænde senest 7 hverdage, før sagen skal procederes. Pkt. 5 Skriftvekslingen skal indeholde en udførlig redegørelse for sagens omstændigheder, herunder oplysninger om de(n) afskedigede arbejdstager(e)s gennemsnitlige fortjeneste det sidste år og om tidspunktet for afslutningen af den organisationsmæssige forhandling. 479 Bilag 3 – Afskedigelsesnævnets forretningsorden Pkt. 6 Supplerende skrifter og bilag, der fremkommer efter de i punkt 4 nævnte frister, kan ikke påberåbes under proceduren og vil ikke blive taget i betragtning ved sagens afgørelse, medmindre Nævnet på grund af ganske særlige omstændigheder fraviger denne hovedregel. Senest 7 kalenderdage før sagen skal procederes, skal hver part til Afskedigelsesnævnets sekretariat og modparten skriftligt meddele navn på de personer, den pågældende ønsker at afhøre under nævnsforhandlingen. Begæring om afhøring, der fremkommer senere end 7 kalenderdage før nævnsforhandlingen, vil ikke blive imødekommet, medmindre Nævnet på grund af ganske særlige omstændigheder fraviger denne hovedregel. Pkt. 7 Sekretariatet sender indkomne klager og øvrige processkrifter til Nævnets medlemmer og suppleanter i det omfang, de skal deltage i mødet og nævnsforhandlinger. Pkt. 8 Forinden sagen berammes til procedure, behandles den på et forberedende møde, der skal afholdes senest 10 kalenderdage efter klagens modtagelse i sekretariatet, såfremt der i klagen er nedlagt påstand om underkendelse af afskedigelsen og ellers snarest gørligt. Er 10.-dagen en lørdag, søndag eller en helligdag, forlænges fristen til førstkommende hverdag. På det forberedende møde samt ved forhandling for Nævnet deltager ud over sagens parter (arbejdstagerorganisationer, de(n) afskedigede arbejdstager(e), arbejdsgiverorganisation, den pågældende virksomhed) tillige fra hver af hovedorganisationerne en af disse udpeget repræsentant. Pkt. 9 Nævnets formand kan indkalde parterne til et forberedende møde inden nævnsforhandlingen. 480 Bilag 3 – Afskedigelsesnævnets forretningsorden Pkt. 10 Forhandling af sager for Nævnet sker ved mundtlig procedure, der i princippet foretages af repræsentanter for de implicerede medlemsorganisationer. Hver af parterne er dog berettiget til at lade sig repræsentere ved sin hovedorganisation. Pkt. 11 Procedure for Nævnet afholdes snarest muligt. Sager, i hvilke, der nedlægges påstand om underkendelse af en afskedigelse, skal så vidt muligt være afsluttet inden udløbet af den pågældende arbejdstagers opsigelsesvarsel. Sekretariatet fastlægger efter aftale med Nævnets formand dato for proceduren. Ønskes en fastlagt dato ændret, fremsættes skriftlig begrundet begæring herom til sekretariatet med kopi til modparten. Kun hvor særlige omstændigheder gør sig gældende, vil sådan begæring blive imødekommet af Nævnet. Pkt. 12 Udebliver klageren fra den mundtlige procedure for Nævnet, kan Nævnet beslutte at afvise sagen. Udebliver den indklagede arbejdsgiver fra den mundtlige procedure for Nævnet, kan Nævnet beslutte at afgøre sagen på grundlag af klagers oplysninger under den mundtlige procedure og de i øvrigt for Nævnet foreliggende oplysninger. Pkt. 13 Nævnets formand kan efter anmodning beslutte at genoptage en sag, hvor der er truffet afgørelse efter punkt 12, hvis særlige grunde taler herfor. Pkt. 14 Forlig indgået for Nævnet eller sager i Nævnets regi, der på anden måde afsluttes uden afsigelse af kendelse, har ikke præjudicerende virkning og kan ikke påberåbes under procedure for Nævnet. I sager, der - efter en tilkendegivelse fra Nævnets formand - forliges eller hæves af klageren, kan hver af parterne anmode om, at tilkendegivelsen udformes skriftligt. En skriftlig tilkendegivelse sidestilles med en kendelse. 481 Bilag 3 – Afskedigelsesnævnets forretningsorden Pkt. 15 Der tillægges for hver sag den eller de deltagende nævnsformand eller nævnsformænd et af hovedorganisationerne fastsat honorar. Honoraret til hver nævnsformand udgør indtil videre: Kr. 4.000,00 såfremt sagen hæves senere end 3 hverdage før nævnsmødet. Kr. 8.000,00 såfremt sagen hæves eller forliges under forhandlingen ved nævnsmødet, således at alene resultatet skal protokolleres. Kr. 10.000,00 såfremt sagen sluttes med opmandens skriftlige tilkendegivelse. Kr. 12.000,00 såfremt sagen sluttes med opmandens skriftlige kendelse. Omfatter en sag flere personer, eller foreligger der i øvrigt særlige omstændigheder, som kan begrunde en fravigelse, aftales dette konkret med repræsentanterne for DA og LO. Pkt. 16 For så vidt angår uorganiserede arbejdsgivere skal der udover honorar til formanden/formændene betales et af hovedorganisationerne fastsat gebyr til delvis dækning af sagsomkostninger ved Nævnets virksomhed. Gebyret udgør pr. 1. maj 2010 og indtil videre: Kr. 3.000,00 såfremt der afholdes forberedende møde og sagen hæves inden 3 hverdage før nævnsmødet. Kr. 4.500,00 såfremt sagen hæves senere end 3 hverdage før nævnsmødet. Kr. 7.500,00 såfremt sagen hæves, forliges under forhandlingen ved nævnsmødet, eller sluttes med opmandens tilkendegivelse.. Kr. 10.500,00 ved afsigelse af kendelse. Gebyr og honorar til formand/formænd kan reguleres ved meddelelse fra Afskedigelsesnævnets sekretariat. Honorar til nævnsformand eller 482 Bilag 3 – Afskedigelsesnævnets forretningsorden nævnsformænd pålægges som hovedregel den tabende part som sagsomkostninger, men Nævnet kan dog fravige denne hovedregel, når særlige omstændigheder taler herfor. Såvel honorar som gebyr skal indbetales til Afskedigelsesnævnets sekretariat senest 14 dage efter sagens afslutning. Hovedorganisationerne indestår for betaling af honorar til nævnsformand eller nævnsformænd, og Afskedigelsesnævnets sekretariat forestår udbetaling heraf snarest muligt efter sagens afslutning. Eventuelle honorarer til de almindelige nævnsmedlemmer udredes af de respektive hovedorganisationer efter disses egne regler, og er sagens parter uvedkommende. Omkostninger ved Nævnets virksomhed afholdes af hovedorganisationerne og fordeles ligeligt mellem disse efter forelæggelse af en af sekretariatet udarbejdet opgørelse over afholdte omkostninger. Pkt. 17 Nævnets sekretariat har følgende adresse: Afskedigelsesnævnets sekretariat c/o Dansk Arbejdsgiverforening, Vester Voldgade 113, 1790 København V. 483 Bilag 4 – Indberetning af arbejdsstandsninger Bilag 4 – Indberetning af arbejdsstandsninger 484 Bilag 5 – Arbejdsstandsninger, telefax Bilag 5 – Arbejdsstandsninger, telefax 485 Bilag 6 – Aftale om telefoniske fællesmøder Bilag 6 – Aftale om telefoniske fællesmøder 486 Bilag 7 – Planlægning og afvikling af fællesmøder Bilag 7 – Planlægning og afvikling af fællesmøder 487 Bilag 7 – Planlægning og afvikling af fællesmøder 488 Bilag 8 – Aftale om afholdelse af fællesmøder Bilag 8 – Aftale om afholdelse af fællesmøder 489 Bilag 9 – Protokollat Bilag 9 – Protokollat 490 Bilag 9 – Protokollat 491 Afgørelsesregister Afgørelsesregister Den Faste Voldgiftsret Kendelser afsagt af Den Faste Voldgiftsret (DFV) fra 1910 til 1961, optrykt i ”Den Faste Voldgiftsrets kendelser”, udgivet af Dansk Arbejdsgiverforening. Rettens sager nummereret fortløbende (K 1 til K 5509). Domme afsagt af Den Faste Voldgiftsret (DFV) fra 1962 til 1963, optrykt i ”Den Faste Voldgiftsrets Domme”, udgivet ved rettens foranstaltning. Rettens sager nummereret fortløbende (K 5510 til K 5728). K 4 (09.07.1910) (DFV 1910 s. 11) 45 K 11, K 13 og K 14 (28.09.1910) (DFV 1910v s. 38) 143 K 20 (09.11.1910) (DFV 1910 s. 66) 239 K 37 (30.03.1911) (DFV 1911 s. 23) 139 K 38 (28.04.1911) (DFV 1911 s. 26) 144 K 38 (28.04.1911)(DFV 1911 s. 26) 144 K 58 (16.12.1911) (DFV 1911 s. 93 235 K 71 (08.06.1912) (DFV 1912 s. 32) 27 K.71 (08.06.1912) (DFV 1912 s. 32) 29 K 73 (10.07.1912) (DFV 1912 s. 38) 86, 136, 139 K 89 (12.02.1913) (DFV 1913 s. 7) 127, 133 K 106 (25.10.1913) (DFV 1913 s. 65) 247 K 106 (25.10.1913)(DFV 1913 s.65) 243 K 108 (20.12.1913) (DFV 1913 s. 75) 94 K 120 (01.04.1914) (DFV 1914 s. 41) 185 K 120 (01.04.1914)(DFV 1914 s. 41) 188 K 130 (03.07.1914) (DFV 1914 s. 72) 122, 454 K 156 (06.10.1915) (DFV 1915 s. 38) 150 K 166 (12.01.1916) (DFV 1916 s. 5) 463 K 166 (12.01.1916) (DFV 1916 s. 5) 454 K 172 (12.07.1916) (DFV 1916 s. 21) 345 K 186 (20.12.1916) (DFV 1916 s. 46) 86 K 233 (26.06.1918)(DFV 1918 s. 49) 116 K 261 (23.12.1918) (DFV 1918 s. 125) 150 K 295 (08.10.1919) (DFV 1919 s. 91) 144 K 295 (08.10.1919)(DFV 1919 s. 91) 144 K 368 (01.06.1920) (DFV 1920 s. 111) 14, 424 K 412 (17.12.1920)(DFV 1920 s.243) 38 K 432 (09.03.1921)(DFV 1921 s. 41) 144 K 439 (16.03.1921) (DFV 1921 s.57) 128 K 564 (29.03.1922) (DFV 1922 s. 53) 345 K 573 (31.05.1922) (DFV 1922 s.70) 204 K 840 (09.03.1925) (DFV 1924 s. 47) 77 K 1000 (27.10.1926) (DFV 1926 s. 223) 188 K 1185 (11.09.1928) (DFV 1928 s. 116) 186 K 1188 (08.08.1928) (DFV 1928 s. 122) 109 K 1225 (06.02.1929) (DFV 1929 s. 12) 136 K 1239 (26.03.1929) (DFV 1929 s. 43) 352, 463, 465, 467 K 1265 (24.06.1929) (DFV 1929 s.137) 467 K 1331 (18.02.1930) (DFV 1930 s. 56) 89 K 1337 (19.03.1930) (DFV 1930 s. 70) 356 K 1352 (07.05.1930) (DFV 1930 s. 110) 151 K 1387 (18.09.1930) (DFV 1930 s.213) 81, 83 K 1448 (12.03.1931) (DFV 1931 s.91) 465 K 1464 (19.06.1931) (DFV 1931 s. 125) 346, 455 492 K 1464 (19.06.1941) (DFV 1931 s. 125) 455 K 1589 (04.05.1932) (DFV 1932 s. 110) 346 K 1777 (31.07.1933) (DFV 1933 s. 192) 38 K 1901 (08.03.1934) (DFV 1934 s. 143) 340 K 1976 (06.08.1934) (DFV 1934 s.303) 77 K 2027 (16.10.1934) (DFV 1934 s. 25) 112, 144 K 2058 (28.12.1934) (DFV 1934 s. 228) 226, 254 K 2091 (02.05.1935) (DFV 1935 s. 167) 84 K 2154 (04.10.1935) (DFV 1935 s. 313) 128 K 2200 (03.03.1936) (DFV 1936 s. 60) 89 K 2487 (10.06.1938) (DFV 1938 s. 51) 113 K 2743 (24.05.1940) (DFV 1940 s. 19) 232 K 3076 (18.06.1942) (DFV 1942 s. 73) 15, 230 K 3858 (04.12.1946) (DFV 1947 s. 31) 87 K 3986 (22.09.1947) (DFV 1947 s. 199) 178 K 4390 (16.03.1951) (DFV 1951 s. 129) 179 K 4395 (11.04.1951) (DFV 1951 s. 138) 417 K 4558 (18.11.1952) (DFV 1953 s. 55) 106 K 4808 (12.04.1955) (DFV 1955 s. 104) 62 K 4875 (21.04.1956) (DFV 1956 s. 41) 30 K 4886 og K 4890 (06.02.1956) (DFV 1956 s. 55) 59, 264, 268 K 5074 (17.01.1958) (DFV 1958 s. 28) 56 K 5087 (16.04.1958) (DFV 1958 s. 57) 238 K 5105 (22.05.1958) (DFV 1958 s. 77) 417 RETSFORLIG 5155 (16.01.1959) (AD 1959 s. 22) 110 K 5389 (14.12.1961) (DFV 1961 s. 39) 419 K 5431 (16.05.1961) (DFV 1961 s. 99) 23, 99 K 5599 (21.09.1962) (DFV 1962 s.48) 19 K 5613 (09.10.1962) (DFV 1962 s.54) 77 K 5647 (09.02.1963) (DFV 1963 s.16) 179 K 5670 (24.06.1963) (DFV 1963 s. 67) 56 Afgørelsesregister Arbejdsretten I. Domme afsagt af Arbejdsretten (ARD) fra 1964 til ca. 1979, optrykt i ”Arbejdsrettens Domme” (AD). Rettens sager nummereret fortløbende (ARD 5729 til ARD 8865). II. Domme afsagt af Arbejdsretten (ARD) fra 1980 til (2014), optrykt i Arbejdsretligt Tidsskrift” (AT), udgivet af Jurist- & Økonomforbundets Forlag. Rettens sager nummereret fortløbende til og med 1985 (ARD 8688 til 11.012). Sager indbragt for Arbejdsretten efter 1. januar 1986 nummereret på grundlag af årstal (ARD 86.016 til ARD 2014.223). III. Retsformandsafgørelser fra Arbejdsretten (RFM). I. Domme afsagt af Arbejdsretten fra 1964 til 1979 og optrykt i ”Arbejdsrettens Domme” ARD 5300 (14.10.1960) (AD 1960 s. 78) 201 ARD 5874 (27.11.1965) (AD 1965 s. 24) 340 ARD 5916 (28.05.1965) (AD 1965 s. 54) 186 ARD 6039 (29.07.1966) (AD 1966 s. 56) 458 ARD 6138 (20.04.1967) (AD 1967 s. 49) 347, 363 ARD 6242 (07.06.1968) (AD 1968 s. 15) 458 ARD 6349 (12.05.1969) (AD 1969 s. 17) 52, 430 ARD 6349 (AD 1969 s. 17) 125 ARD 6368 (22.05.1969) (AD 1969 s. 36) 356, 357, 359 ARD 6682 (26.01.1971) (AD 1970 s. 139) 58 ARD 6740 (10.05.1971) (AD 1971 s. 16) 154 ARD 6750 (01.06.1971) (AD 1971 s. 21) 338 ARD 7184 (17.01.1974) (AD 1973 s. 122) 238 ARD 7215 (17.06.1974) (AD 1974 s. 11) 54 ARD 7228 (19.04.1974) (AD 1974 s. 23) 341 ARD 7400 (18.02.1975) (AD 1975 s. 12) 30 ARD 7429 (30.06.1975) (AD 1975 s. 44) 173 ARD 7601 (21.04.1976) (AD 1976 s. 40) 48, 193 ARD 7667 (05.10.1976) (AD 1976 s. 89) 170 ARD 7745 () (AD 1976 s. 162) 110 ARD 7751 (17.05.1976) (AD 1976 s. 177) 455 ARD 7862 (21.12.1976) (AD 1976 s. 239) 45 ARD 7865 (25.01.1977) (AD 1976 s. 247) 160 ARD 7866 (03.02.1977) (AD 1976 s. 253) 157 ARD 8110 (10.03.1978) (AD 1978 s. 7) 72 ARD 8147 (12.12.1977) (AD 1977 s. 180) 195, 201 ARD 8205 (21.03.1978) (AD 1978/79 s. 31) 348 ARD 8224 (24.05.1978) (AD 1978/79 s. 38) 414, 449, 459 ARD 8237 (14.12.1978) (AD 1978/79 s. 43) 24 ARD 8275, 8278 og 8294 (05.12.1978) (AD 1978/79 s. 64) 170 ARD 8324 (24.05.1978) (AT 1978/79 s. 79) 189, 192, 196, 197 ARD 8391 (12.10.1978) (AD 1978/79 s. 92) 162 ARD 8433 (04.01.1978) (AD 1978/79 s. 101) 184 ARD 8499 (01.02.1979) (AD 1978/79 s. 118) 22, 458 ARD 8514 (01.02.1979) (AD 1978/79 s. 128) 83 ARD 8542 (23.03.1979) (AD 1978/79 s. 135) 59 ARD 8589 og 8620 (18.10.1979) (AD 1978/79 s. 149) 60, 328, 332 ARD 8718 (07.12.1979) (AD 1978/79 s. 176) 61 ARD 8748 (03.01.1980) (AD 1980 s. 10) 129, 131, 203 ARD 8844 (16.11.1979) (AD 1978/79 s. 192) 360, 458 II. Domme afsagt af Arbejdsretten siden 1980 og optrykt i ”Arbejdsretligt tidsskrift” ARD 8704 (28.04.1980) (AT 1980 s. 4) 147 ARD 8858 (25.09.1980) (AT 1980 s. 21) 330 ARD 9058 (29.06.1981) (AT 1981 s. 41) 154 ARD 9076 (04.06.1981) (AT 1981 s. 45) 66 ARD 9178 (05.02.1981) (AT 1981 s. 32) 161 ARD 9287 (17.02.1981) (AT 1981 s. 74) 56, 57 ARD 9375 (22.02.1982) (AT 1982 s. 6) 61 ARD 9381 (14.04.1981) (AT 1981 s. 128) 97 ARD 9420/9426 (30.06.1981) (AT 1981 s. 142) 88 ARD 9475 (01.12.1981) (AT 1981 s. 160) 350 ARD 9516 (22.11.1982) (AT 1982 s. 49) 27 ARD 9524 (28.04.1982) (AT 1982 s. 36) 208 ARD 9579 (Retsforlig) (10.03.1983) (AT 1983 s. 3) 358, 457 ARD 9624 (28.05.1982) (AT 1982 s. 71) 58 ARD 9650 (21.10.1982) (AT 1982 s. 81) 24, 25, 211, 212 ARD 9652 (14.02.1983) (AT 1983 s. 13) 192 ARD 9733 (06.04.1983) (AT 1983 s. 21) 161, 174 ARD 9767 (10.03.1983) (AT 1983 s. 35) 207 ARD 9777, 9778, 9810 og 9868 (26.01.1984) (AT 1984 s. 1) 163 ARD 9784 (28.11.1983) (AT 1983 s. 87) 47 ARD 9803 (04.02.1983) (AT 1983 s. 37) 154, 169, 171, 172, 173 ARD 9813 (19.10.1983) (AT 1983 s. 91) 430 ARD 9818 (27.10.1983) (AT 1983 s. 94) 155 ARD 9856 (10.11.1983) (AT 1983 s. 104) 213 ARD 9867 (01.03.1984) (AT 1984 s. 21) 52, 158 ARD 9908 (01.02.1984) (AT 1984 s. 31) 156 ARD 9997 og 10.021 (21.06.1984) (AT 1984 s. 58) 393 ARD 10.006 (07.03.1985) (AT 1985 s. 3) 360 ARD 10.042 (08.06.1984) (AT 1984 s. 70) 163 ARD 10.055 (23.03.1984) (AT 1984 s. 74) 162 ARD 10.092 (09.02.1984) (AT 1984 s. 90) 111 493 Afgørelsesregister ARD 10.096 (09.03.1984) (AT 1984 s. 94) 96, 109 ARD 10.119 (29.03.1984) (AT 1984 s. 104) 90 ARD 10.168 (29.11.1984) (AT 1984 s. 147) 29 ARD 10.191 & 10.232 (19.11.1984) (AT 1984 s. 153) 156, 161, 168, 174 ARD 10.258 (08.02.1985) (AT 1985 s. 40) 239 ARD 10.339 (10.04.1986) (AT 1986 s. 10) 427, 436, 473 ARD 10.419 (30.04.1986) (AT 1986 s. 18) 231 ARD 10.427 (13.10.1986) (AT 1986 s. 21) 166 ARD 10.428 (23.10.1985) (AT 1985 s. 131) 331 ARD 10.443 (25.02.1985) (AT 1985 s. 88) 21, 349, 369 ARD 10.463 (18.03.1986) (AT 1986 s.24) 89 ARD 10.474 (29.10.1985) (AT 1985 s. 139) 331, 332 ARD 10.497 (20.05.1985) (AT 1985 s. 102) 130, 131 ARD 10.667 (22.04.1986) (AT 1986 s. 57) 155 ARD 10.669 (13.11.1986) (AT 1986 s. 60) 179 ARD 10.688 (13.05.1987) (AT 1987 s. 21) 388 ARD 10.818 (21.10.1985) (AT 1985 s. 171) 120, 136 ARD 10.822 (07.04.1986) (AT 1986 s. 92) 419 ARD 10.849 (05.03.1987) (AT 1987 s. 36) 64 ARD 10.909 og 86.134 (26.11.1987) (AT 1987 s.42) 73 ARD 10.933 (10.08.1987) (AT 1987 s. 49) 64 ARD 10.942 (14.02.1986) (AT 1986 s. 109) 121, 137, 139 ARD 10.944 (15.01.1987) (AT 1987 s. 51) 187, 198 ARD 10.945 (13.11.1986) (AT 1986 s. 112) 259 ARD 10.966 (03.01.1986) (AT 1986 s. 123) 50 ARD 10.987 (29.10.1987) (AT 1987 s. 65) 65 ARD 86.022 (20.05.1988) (AT 1988 s. 17) 22, 210 ARD 86.130 og 86.131 (12.06.1981) (AT 1986 s.151) 71 ARD 86.219 (11.02.1988) (AT 1988 s. 35) 30, 66, 67, 237 ARD 86.288 (15.10.1987) (AT 1987 s. 105) 331 ARD 86.392 (18.02.1988) (AT 1988 s. 47) 236 ARD 86.462 (15.10.1987) (AT 1987 s. 119) 36 ARD 87.032 (13.10.1987) (AT 1987 s. 125) 63 ARD 87.037 (03.12.1987) (AT 1987 s. 129) 29 ARD 87.174 (02.11.1988) (AT 1988 s. 65) 376 ARD 87.275 (08.02.1988) (AT 1988 s. 74) 51 ARD 87.308 (01.09.1987) (AT 1987 s. 154) 96 ARD 87.343 (24.08.1987) (AT 1987 s. 158) 128, 134 ARD 87.386 (02.03.1989) (AT 1989 s. 15) 187, 198 ARD 87.423 (06.05.1988) (AT 1988 s. 92) 355 ARD 87.436 (15.01.1988) (AT 1988 s. 95) 166 ARD 87.445 (09.08.1989) (AT 1989 s. 25) 71, 162 ARD 88.233 (18.05.1989) (AT 1989 s. 60) 64 ARD 88.271 (30.03.1989) (AT 1989 s. 66) 65 ARD 88.276 (01.12.1988) (AT 1988 s. 132) 173 ARD 88.311 (12.10.1988) (AT 1988 s.141) 78 ARD 88.373 (17.05.1989) (AT 1989 s. 93) 332 ARD 88.409 (06.03.1989) (AT 1989 s. 101) 364 ARD 88.420 (12.05.1989) (AT 1989 s. 108) 36, 80 ARD 89.058 (30.03.1989) (AT 1989 s. 130) 112 ARD 89.144 (15.02.1990) (AT 1990 s. 52) 211 ARD 89.263 (07.06.1990) (AT 1990 s. 70) 29 ARD 89.365 (15.11.1991) (AT 1991 s. 26) 233 ARD 89.370 (18.08.1992) (AT 1992 s. 13) 459 ARD 89.419 (14.06.1990) (AT 1990 s. 105) 67 ARD 89.423 (21.11.1990) (AT 1990 s. 108) 431 ARD 89.426 (03.12.1990) (AT 1990 s.116) 30 ARD 90.007 (21.11.1991) (AT 1991 s. 37) 20, 22, 209 ARD 90.033 (04.10.1990) (AT 1990 s. 140) 30 ARD 90.274 (30.08.1990) (AT 1990 s. 150) 78 ARD 90.398 (06.02.1992) (AT 1992 s. 19) 350 ARD 90.404 (12.03.1992) (AT 1992 s. 22) 161 ARD 90.417 (22.03.1991) (AT 1991 s. 123) 465 ARD 91.036 (05.03.1992) (AT 1992 s. 33) 212 ARD 91.116 (20.02.1992) (AT 1992 s. 42) 351, 456 494 ARD 91.213 (26.08.1992) (AT 1992 s. 57) 57 ARD 91.244 (25.06.1992) (AT 1992 s. 71) 339, 377 ARD 91.251 (08.09.1992) (AT 1992 s. 75) 456 ARD 91.253 (16.01.1992) (AT 1992 s. 80) 57 ARD 91.257 (10.01.1992) (AT 1992 s. 80) 369 ARD 91.336 (18.05.1992) (AT 1992 s. 123) 338 ARD 91.353 (09.07.1992) (AT 1992 s. 130) 290 ARD 92.021 (29.06.1992) (AT 1992 s. 139) 363, 368, 370 ARD 92.082 (14.12.1992) (AT 1992 s. 173) 13 ARD 92.095 (03.12.1992) (AT 1992 s. 179) 355 ARD 92.196 (19.10.1992) (AT 1992 s. 190) 444 ARD 92.306 (19.01.1993) (AT 1993 s. 95) 98 ARD 92.318 (17.09.1993) (AT 1993 s. 102) 16, 455 ARD 92.319 (19.02.1993) (AT 1993 s.106) 78 ARD 93.020 (06.05.1993) (AT 1993 s. 111) 233 ARD 93.114 (14.03.1994) (AT 1994 s. 31) 14 ARD 93.132 (07.07.1993) (AT 1993 s.129) 79 ARD 93.164 (10.12.1993) (AT 1993 s. 132) 55 ARD 93.176 (06.10.1993) (AT 1993 s. 134) 376 ARD 93.273 (27.09.1994) (AT 1994 s. 47) 352 ARD 93.282 (17.02.1994) (AT 1994 s. 54) 343, 453 ARD 93.367 (24.05.1994) (AT 1994 s. 77) 369 ARD 93.422 (15.06.1994) (AT 1994 s. 88) 395, 410, 411 ARD 93.494 (30.10.1995) (AT 1995 s. 37) 259 ARD 94.166 (21.12.1994) (AT 1994 s. 114) 355 ARD 94.317 (25.01.1996) (AT 1996 s. 25) 392 ARD 95.041 (04.10.1995) (AT 1995 s. 115) 364, 369 ARD 95.060 (25.04.1995) (AT 1995 s. 120) 172, 446 ARD 95.221 m.fl. (27.03.1996) (AT 1996 s. 57) 49, 62, 171, 174 ARD 95.491 (20.06.1996) (AT 1996 s. 89) 23, 210 ARD 95.533 (02.10.1996) (AT 1996 s.100) 32 ARD 95.556 (23.10.1996) (AT 1996 s. 107 430 ARD 96.271 (11.06.1997) (AT 1997 s. 87) 32 ARD 96.325 (07.01.1997) (AT 1997 s. 95) 375 ARD 96.412 (06.03.1997) (AT 1997 s.102) 82 ARD 96.424 (03.11.1997) (AT 1997 s. 113) 16, 158 ARD 96.458 (18.06.1997) (AT 1997 s. 115) 339 ARD 97.591 (22.11.1999) (AT 1999 s. 19) 415 ARD 97.633 (08.01.1998) (AT 1998 s. 44) 135 ARD 98.143 (05.05.1998) (AT 1998 s. 54) 361 ARD 98.164 (03.05.1999) (AT 1999 s. 25) 439 ARD 98.703 (09.03.2000) (AT 2000 s. 9) 49, 234, 236 ARD 98.703 (09.03.2000) (AT 2000 s. 9) 49 ARD 99.894 (16.11.2000) (AT 2000 s. 76) 53 ARD 1986.130 og 1986.131 (12.06.1981) (AT 1986 s.151) 73 ARD 1992.318 (17.09.1993) (AT 1993 s. 102) 16 ARD 1993.114 (14.03.1994) (AT 1994 s. 31) 14 ARD 1996.424 (03.11.1997) (AT 1997 s. 113) 16 ARD 1998.703 (09.03.2000) (AT 2000 s. 9) 62, 232 ARD 1999.424 (26.10.2000) (AT 2000 s. 34) 167 ARD 1999.735 (10.02.2000) (AT 2000 s. 66) 113 ARD 2000.249 (29.10.2001) (AT 2001 s. 12) 59 ARD 2000.298 (05.04.2001) (AT 2001 s. 16) 31 ARD 2000.532 (28.06.2001) (AT 2001 s. 42) 31 ARD 2000.574 (18.12.2000) (AT 2000 s. 83) 63 ARD 2000.768 (04.01.2002) (AT 2002 s. 12) 355, 456 ARD 2000.990 (11.02.2002) (AT 2002 s. 24) 65 ARD 2001.576 (13.02.2003) (AT 2003 s. 1) 326 ARD 2001.819 (10.01.2002) (AT 2002 s. 67) 114 ARD 2001.908 (11.04.2002) (AT 2002 s. 77) 186 ARD 2002.025 (28.10.2002) (AT 2002 s. 81) 32 ARD 2002.169 (04.03.2003) (AT 2003 s. 28) 73 ARD 2002.287 (27.05.2003) (AT 2003 s. 36) 208 ARD 2002.618 (02.10.2003) (AT 2003 s. 47) 251 Afgørelsesregister ARD 2003.031 (25.06.2004) (AT 2004 s. 19) 166 ARD 2003.103 (21.01.2004) (AT 2004 s. 42) 35 ARD 2003.631 (16.06.2005) (AT 2005 s. 21) 73 ARD 2004.325 og 2005.964 (03.11.2005) (AT 2005 s. 85) 431 ARD 2004.455 (27.06.2005) (AT 2002 s. 77 184 ARD 2004.475 (23.12.2004) (AT 2004 s. 101) 35 ARD 2004.1120 (AT 2006 s. 61) 59 ARD 2004.1120 og 2005.932 (12.10.2006) (AT 2006 s. 61) 168 ARD 2005.619, 2005.620 og 2005.996 (18.05.2006) (AT 2006 s. 116) 259 ARD 2005.708 (09.05.2006) (AT 2006 s. 127) 47 ARD 2005.721 (07.09.2007) (AT 2007 s. 39) 419 ARD 2005.839 (10.11.2005) (AT 2005 s. 159) 111, 127 ARD 2005.932 (12.10.2006) (AT 2006 s. 61) 59 ARD 2006.138 (07.12.2006) (AT 2006 s. 159) 49 ARD 2006.237 (24.05.2006) (AT 2006 s. 162) 115 ARD 2006.343 (29.03.2007) (AT 2007 s. 75) 251 ARD 2006.351 (25.03.2010) (AT 2010 s. 11) 40, 219, 220, 221 ARD 2006.479 (09.08.2007) (AT 2007 s. 101) 352 ARD 2006.737, 2006.611 og 2006.979 (12.02.2008) (AT 2008 s. 31) 37 ARD 2007.067 (15.11.2007) (AT 2007 s. 125) 167, 365 ARD 2007.109 (07.02.2008) (AT 2008 s. 54) 36, 40 ARD 2007.135-37 (28.03.2007) (AT 2007 s. 138) 358, 456 ARD 2007.293 (24.08.2007) (AT 2007 s. 165) 135 ARD 2007.394 (23.04.2009) (AT 2009 s. 27) 168 ARD 2007.639.41 (13.03.2008) (AT 2008 s. 98) 372 ARD 2007.648 (06.05.2008) (AT 2008 s. 114) 32 ARD 2007.648 (AT 2008 s. 114) 32 ARD 2007.831 (12.12.2007) (AT 2007 s. 178) 100, 106, 108 ARD 2007.908 (04.12.2008) (AT 2008 s. 125) 55, 446 ARD 2007.999 (16.04.2008) (AT 2008 s. 139) 35, 421 ARD 2008.117 (12.05.2009) (AT 2009 s. 60) 213, 214 ARD 2008.337 (26.02.2009) (AT 2009 s. 65) 33 ARD 2008.337 (AT 2009 s.65) 33 ARD 2008.760 (11.06.2009) (AT 2009 s.113) 72 ARD 2008.809 (19.05.2009) (AT 2009 s. 129) 277, 316 ARD 2008.978 (14.07.2009) (AT 2009 s. 145) 33, 164 ARD 2008.978 (AT 2009 s. 145) 33, 164 ARD 2009.0255 (31.03.2010) (AT 2010 s. 48) 366 ARD 2010.0039 (02.09.2010) (AT 2010 s. 85) 229, 261, 265 ARD 2010.051 (10.02.2011) (AT 2011 s. 27) 248, 255 ARD 2010.147 (15.09.2010) (AT 2010 s. 93) 34 ARD 2010.0237 (06.10.2011) (AT 2011 s. 32) 190, 195 ARD 2010.0525 (16.03.2011) (AT 2011 s. 63) 29 ARD 2010.535 (24.11.2011) (AT 2011 s. 74) 49, 174 ARD 2011.0180 (17.05.2011) (AT 2011 s. 115) 135 ARD 2011.291 (21.02.2012) (AT 2012 s. 17) 256 ARD 2011.297 (31.05.2011) (AT 2011 s. 126) 51, 90, 231, 257, 373 ARD 2011.0365 (23.06.2011) (AT 2011 s. 144) 374, 375 ARD 2011.0740 og 2011.0744 (27.09.2012) (AT 2012 s. 24) 30 ARD 2012.0177 (05.07.2013) (AT 2013 s. 22) 252 ARD 2012.0341 (29.11.2012) (AT 2012 s. 46) 105, 106, 115 ARD 2012.0682 (14.11.2013) (AT 2013 s. 40) 260 ARD 2012.0777 (28.03.2014) (AT 2014) 240 ARD 2013.0002 (26.05.2014) (AT 2014) 242 ARD 2013.0076 (05.09.2013) 43, 106 ARD 2013.0687 (06.05.2014) (AT 2014) 209, 233 ARD 2013.0724 (23.10.2014) 53, 393 ARD 2014.0004 (09.10.2014) 34, 257 ARD 2014.223 (19.02.2015) 34 III. Retsformandsafgørelser fra Arbejdsretten (RFM) RFM 2000.324 (9.11.2000) (AT 2000 s. 111) 394 RFM 2001.813 (02.10.2003) (AT 2003 s. 89) 39 RFM 2003.1267 (26.08.2004) 222 RFM 2004.026 (23.09.2004) (AT 2004 s. 120) 37, 389 RFM 2005.1027 (22.06.2006) (AT 2006 s. 184) 326 RFM 2006.048 (23.06.2006) 223 RFM 2006.474 (14.06.2007) (AT 2007 s. 199) 21 RFM 2006.482 (18.06.2007) (AT 2007 s. 202) 339 RFM 2008.271 (18.08.2008) (AT 2008 s. 177) 223 RFM 2009.262 (06.09.2009) (AT 2010 s. 115) 251, 255 RFM 2009.493 (19.01.2010) (AT 2010 s. 118) 34 RFM 2009.643 (20.05.2010) (AT 2010 s. 119) 37, 38, 39, 389 RFM 2009.721 (19.01.2010) (AT 2010 s. 121) 224 RFM 2010.0370 (05.10.2010) (AT 2010 s. 124) 259 RFM 2010.0371 (09.02.2012) 190 RFM 2010.0460 (17.11.2011) 222 RFM 2012.0059 (14.05.2012) (AT 2012 s. 61) 24, 210 RFM 2012.0388 (21.08.2013) 220 RFM 2013.0681 (13.06.2014) 107 Afskedigelsesnævnet AFSKN 3/1961 285 AFSKN 41/1978 300 AFSKN 63/1980 282 AFSKN 131/1983 289, 291 AFSKN 137/1983 283 AFSKN 158/1984 291 AFSKN 161/1984 309 AFSKN 182/1985 300 AFSKN 255/1987 309 AFSKN 287/1988 295 AFSKN 357/1989 299 AFSKN 409/1990 289 AFSKN 618/1994 305 AFSKN 785/1997 299 AFSKN 970 og 971/2001 (IN Invest ApS) 295 AFSKN 1110/2003 (Sydkystens Bilcenter A/S) 313 AFSKN 1112/2003 (Dansk Eternit A/S) 286 AFSKN 1186/04 (Dalum Papir A/S) 287 AFSKN 1267/08 (Wega A/S) 287 AFSKN 1356/06 m.fl. (Color Line Danmark A/S) 286 AFSKN 1380/06 (Hardi International A/S) 314 AFSKN 1408/06 (Atlas Copco Kompressorteknik A/S) 309 AFSKN 20070355 (Bornholmstrafikken A/S) 309 AFSKN 20071062 (Elite-Miljø) 282 AFSKN 20080072 (Sterling Airlines A/S) 308 AFSKN 20080089 (Applus Danmark A/S) 309 AFSKN 20081168 (Maxit A/S) 313 AFSKN 20090111 (KLU Materiel Nord A/S) 312 AFSKN 20120083 (Danfoss A/S) 287 AFSKN 20120092 (Spændcom A/S) 288 AFSKN 20120176 (Jørns Busrejser) 288 AFSKN 20131046 (Allianceplus A/S) 291 495 Afgørelsesregister De faglige voldgiftsretter FV 1973.10.17 (Dansk Stevedore Kompagni) 263 FV 1977.06.22 (Professionelle Fotografer ApS) 381 FV 1978.04.20 – Bjørn Eriksen A/S 23, 349 FV 1980.11.28 (A/S Isis Motor) 395 FV 1983.15.11 (Rosenholm kommune) 400 FV 1985.09.25 (AT 1985 s. 214) 90 FV 1987.02.10 (Aalborg Værft A/S) 400, 407 FV 1988.03.24 (AT-B 1986-90 s. 74) 60 FV 1988.12.19 – Royal Dane – Quality 23, 349 FV 1989.08.30 (Grafiske Organisationer) 382 FV 1990.09.25 (Dansk-Norsk Kvælstoffabrik A/S) 401 FV 1992.10.24 (A/S Nordisk Solar Compagni) 412 FV 1997.06.10 (Århus Stevedore Kompagni) 402 FV 1998.02.05 (Kompan A/S) 403 FV 2000.02.23 (DFDS A/S) 244 FV 2001.06.21 (Arriva Danmark A/S) 470 FV 2006.12.30 (Finansministeriet, Personalestyrelsen) 402 FV 2008.07.07 (Erik Møberg A/S) 264, 268 FV 2008.11.04 (Malerfirmaet Torben Madsen A/S) 268 Tjenestemandsretten TMD 1997.236 (30.03.2000) (AT 2000 s. 117) 55 TMD 1997.236 (AT 2000 s. 117) 55 De ordinære domstole UfR 2005.3332 H 13 UfR 2010.2270 V 13 Ugeskrift for Retsvæsen UfR 1981 B. side 172 147 496 ØL 12. afd. nr. B-2966-01 (19.12.2002) 357 Stikord Stikord § 1. 18 § 2, stk. 1 42 § 2, stk. 2 117 § 2, stk. 3 124 § 2, stk. 4 149 § 2, stk. 5 176 § 2, stk. 6 181 § 3, stk. 1 202 § 3, stk. 2 205 § 4, stk. 1 225 § 4, stk. 2 262 § 4, stk. 3 269 § 4, stk. 3 a 280 § 4, stk. 3 b 284 § 4, stk. 3 c 293 § 4, stk. 3 d 298 § 4, stk. 3 e 303 § 4, stk. 3 f 311, 315 § 5 320 § 5, stk. 1 320 § 5, stk. 2 320 § 5, stk. 3 320 § 6, stk. 1 327 § 6, stk. 2 334 § 7, stk. 1 336 § 7, stk. 2 342 § 8, stk. 1 378 § 8, stk. 2 383 § 8, stk. 3 397 § 8, stk. 4 406 § 8, stk. 5 408 § 9, stk. 1 413 § 9, stk. 2 416 § 10, stk. 1 423 § 10, stk. 2 432 § 10, stk. 3 442 § 10, stk. 4 447 § 11 448 § 12, stk. 1 460 § 12, stk. 2 468 A Advarsel 32 Afbrydelse af arbejdsforholdet 391 Affolkning 177 Afkortning af arbejdstagernes løn 57 Afskedigelsesbeskyttelse 385 Afskedigelsesgrunde 399 Afskedigelsesnævnet 270 afgørelseskompetence 299 sammensætning 298 sekretariat 298 Aftale om faglig voldgiftsbehandling 215 Aftalt hæftelse organisationsansvar 154 Afvisningspåstand Arbejdsrettens kompetence 219 Afværgeforanstaltninger ved lovlig konflikt 90 Akkordarbejde 262 Akkordbortgang 264 Akkordprislister 76 Anciennitetskrav § 4, stk. 3a 286 Andet konfliktvarsel 134 Anerkendt dygtig 387, 388 Ansættelse og afskedigelse 28 Arbejdsledere 273 Arbejdsmangel 285, 383, 390, 395, 406 forventet 286 Arbejdsretsloven § 9, stk. 1, nr. 4 207 § 9, stk. 1, nr. 7 215 § 9, stk. 2 425, 433 § 12 152 § 12, stk. 1 153 § 12, stk. 4 153 § 33, stk. 2 95, 218 Arbejdsrettens kompetence 218 Arbejdsstandsning afholdelse af fællesmøde 432, 434 begreb 47, 54 Arbejdstagerbegrebet i § 4, stk. 3a 281 Arbejdstagerens forhold afskedigelse 285 Arbejdsvægring tillidsrepræsentant 384 B Begrænsning af ledelsesretten 28 Betalingsstandsning 74 Betænkning nr. 685 revision af arbejdsretsloven 1973 425 Blokade 59 definition 59 forbundets rådgivning 59 nægtelse af at optage annoncer 61 organisationens udtalelser 61 Bortfald af tillidsmandsstatus 386 Bortvisning 276, 392 Boykot 66 bevisbyrde 66 definition 66 forsøg 67 D Den Europæiske Menneskerettighedsdomstol 322 Den Europæiske Menneskerettighedskonventions artikel 11 322 Desvetudo 339 DFDS-kendelsen kontrolforanstaltninger 244 Driftsmæssig begrundelse bortvisning af medarbejdere 63 Driftsmæssige årsager indførelse af kontrolforanstaltninger 246 E Eftervirkning overenskomstens 343 Egnethedsbetingelser valg af tillidsrepræsentant 388 Eksklusion 174 Eksklusivaftaler 322 F Faglige møder arbejdsstandsning 54 Faglige voldgiftsretter arbejdsretslovens kapitel 2 218 Faglig voldgift overenskomstens område 205 Fagretlig behandling 383, 404 Favorisering af uorganiserede 38 Foreningsfrihed 27, 322 Foreningsfrihedsloven 322 Forflyttelse 408, 411 Forgæves forhandling 181 Forkert rådgivning 166 Formkrav, kollektiv overenskomst 22 Fornyelse af Hovedaftalen 468 Forsøg på boykot 67 Fortolkningsspørgsmål 222 Forventet arbejdsmangel 286 Fravigelse af Hovedaftalen 13 Fredspligt 43, 45, 46, 52, 54, 68, 76, 79, 84, 92, 141, 143, 162, 175, 234, 414, 417, 458, 459 undtagelser 68 Frigørelse fra overenskomsten 343 Frigørelseskonflikt 371 Fristoverskridelse 291 Fysisk blokade 48, 61 Fællesmøde § 10 423 Første konfliktvarsel 126 G Genansættelse 305 Genforhandling af løn arbejdsstandsning 77 bestemmelser i overenskomst 77 Godt arbejde § 9, stk. 2 416 Godtgørelse urimelig afskedigelse 274, 311 Godtgørelsens størrelse 311 Grænseaftale 23, 238 497 Stikord Gyldighedsbetingelser tillidsmandsvalg 387 H Hensigtserklæring første konfliktvarsel 126 Henvises til fagretlig behandling 220 Hjemsendelse under konflikt 65 Hovedaftalens protokollat 472 I Indblanding organisationsfjendtlig handling 34, 37 Indmeldelsestidspunktet 190 Indsigelser valg af tillidsrepræsentant 388 Indsigelsesfrist påstået urimelig afskedigelse 291 Indtil anden overenskomst træder i stedet 362 Interessefællesskab sympatikonflikt 108 Interessekonflikter 43 Interesserede fagforbund klage til Afskedigelsesnævnet 294 K Kamphensigt 62 Kampskridt akkordbortgang 264 blokade 59 boykot 66 fysisk blokade 48, 61 lockout 62 maskeret strejke 55 obstruktion 55, 417 organisationsforfølgelse 28 strejke 54 sympatiblokade 92 sympatiboykot 92 sympatikonflikt 92, 188 sympatilockout 92 sympatistrejke 92 systematisk affolkning 48, 177 systematisk afskedigelse 19, 28 temponedsættelse 55 Klage til Afskedigelsesnævnet nævnets kompetence 299 Klart bebudet arbejdsstandsning 181 Kollektiv overenskomst definition 20 formkrav 22 grænseaftale 23 køreplan 22 lokalaftaler 22 medlemsoverenskomst 12, 79 områdeoverenskomst 12, 79 opsigelse 391 personaleregulativ 24 prislister 20 særoverenskomst 22 498 tiltrædelsesoverenskomst 22 virksomhedsoverenskomst 22 Kompetenceforhold 206 Kompetent forsamling 119 Konfliktbegrænsende aftaler 374 Konfliktens formål 102 midler 102 omfang og virkning 102 overordnede karakter 101 varighed, omfang og intensitet 374 Kontrolforanstaltninger 242 satellitovervågning 251 stempelure 251 Kritik 33 af modpart 164 Kvalificeret flertal 119 Kvalifikationer 309 Køreplan 22, 26, 210 L Lang anciennitet 25 års anciennitet 287, 288 Ledelsesretten 225 begrænsning 28 misbrug 226, 254 retten til at afskedige 235 retten til at antage 235 retten til at give direktiver for arbejdets udførelse 235 retten til at give reglementariske bestemmelser 235 retten til at indføre kontrolforstaltninger 235 Lederaftalen 323 § 4 323 Ledernævnet 325 Liv, velfærd ære 70, 123 Lockout 62 bevisbyrde 63 definition 62 midlertidig hjemsendelse 64 virksomhedslukning 64 Lokal forhandling 289 M Manglende betalingsvilje eller betalingsevne 123 Manglende erkendelse organisationsansvar 167 Maskeret strejke 55 Medejerskab 330 Medlemsoverenskomst 12, 79 Midlertidig hjemsendelse 64 Midtvejsforhandling 77 Misbrug af ledelsesretten 226, 254 N Normen 216 § 1 jf. § 11 220 § 16 94 § 17 70, 123 Normens § 17 arbejdstilsynet 73 betalingsstandsning 74 bevisbyrde 72 individualbeføjelse 70 tidligere Normens § 5, stk. 2 70 Norm for regler for behandling af faglig strid 70 Nye lønsystemer 78 Nyt arbejde 75, 79 O Obstruktion 55, 417 definition 55 Omgående forhandling 295 fællesmøde 432 Omplaceringspligt 402 Områdeoverenskomst 12, 79 Opfordringer krænkelse af fredspligten 162 Opfordring til udmeldelse og anden påvirkning 36 Opsigelse tillidsrepræsentant 391 Opsigelse af Hovedaftalen 461 Opsigelsesfrist kollektive overenskomster 336 Opsigelsestidspunktet betydning for anciennitetsberegning 287 Opsættende virkning 383, 388, 395, 397, 405 Organisationsfjendtlig handling 18, 28 advarsler 31 indblanding 32, 36 kritik 32 systematisk afskedigelse 19, 28 udtalelser 31 Organisationsforfølgelse 28 Organisationsforhandling 297 Organisationsfrihed 27 Organisationsret 27 Organisationsskifte 354 Orienteringsmøde efter arbejdsstandsning 54 Overarbejdsvægring 55, 58 definition 58 Overenskomstens aflønningsform 75 eftervirkning 344 faglige gyldighedsområde 80 form 24 indhold 21 parter 20 Overenskomststridig pression 47 P Passende varsel opsigelse af overenskomst 340 Passivitet 338, 376 Personaleregulativ 24 Personlig integritetskrænkelse 123 Politisk demonstrationsstrejke 116 Politisk formål arbejdsstandsning 50 Stikord Pression 47 Prislister 21 Proportionalitetskrav 113 Protokollat til § 5 320 til Hovedaftalen 151 vedrørende Hovedaftalens § 5 323 Påtaler forud for afskedigelse 308 R Reelt medejerskab 330 Reglementariske bestemmelser 253 Regler for behandling af faglig strid 70, 216 Renovationsbortskaffelse 114 Retsforlig sympatikonflikt, internationale aktioner, DA og LO, K 5155 (16.01.1959) (AD 1959 s. 22) 110 Retshåndhævende arbejdsstandsning 141 Retskonflikter 43 Retten til at antage 235 Retten til at antage uorganiserede lønmodtagere 234 Retten til at fastlægge arbejdstiden og spisetider 235 Retten til at give direktiver for arbejdets udførelse 235 Retten til at give reglementariske bestemmelser 235 Retten til at indføre kontrolforanstaltninger 235 Rettergangsfuldmagt 189 Risiko for sikkerhed og sundhed 123 Rådgivning fejlagtig 166 mangelfuld 166 S Samarbejde 413 Samarbejdsaftalen 414 Samarbejdsforholdet 309 Samarbejdsnævnet 414 Samarbejdsudvalg 413 Samme faglige gyldighedsområde 368 Savnet rimelig begrundelse 435 Septemberforliget punkt 2 43 punkt 2, 2. punktum 125 punkt 2, 3. punktum 150 punkt 2, sidste punktum 183 punkt 3 203 punkt 4 226 punkt 4, 2. og 3. punktum 263 punkt 5 321 punkt 9 414 punkt 13 449 Sikkerhedsopsigelse 286 Simpel opsigelse kollektiv overenskomst 344 Skifte fra en organisation til en anden 359 Skriftlig oplysning afskedigelse 280 Sprogbrug organisationsfjendtlig handling 33 Stemmeret valg af tillidsmand 387 Strejke 54 maskeret som sygefravær 55 strejkearbejde 75, 84 strejkeramt arbejde 84 Støtte § 2, stk. 6, forbud 181 Støtteforbud 182 Supplerende aftaler om fællesmøder 427 Sygefravær maskeret strejke 55 Sympatiblokade 92 Sympatiboykot 92 Sympatikonflikt 92, 188 Sympatilockout 92 Sympatistrejke 92 Systematisk affolkning 48, 177 Systematisk afskedigelse 19, 28 Systematisk aktion 435 Særlig og anbefalet skrivelse 124, 131 Særoverenskomster 22 T Talsmand 381, 385 Temponedsættelse 55 definition 55 Tillidsmandsregler 378 Tillidsmandsstatus bortfald 386 Tillidsmand, tillidsrepræsentant 379 adfærd 399 anerkendt dygtig 387, 388 beskyttelse 385 opsigelse 391 valgbarhed 385, 387 valgret 386 Tiltrædelsesoverenskomster 22 Tvingende grund/årsager 384, 390, 397, 400 TV-overvågning 251 Undtagelser fra fredspligten 68 i medfør af kollektiv overenskomst 68 i medfør af Normen 68 lovlig sympatikonflikt 68 Uorganiserede lønmodtagere 13, 38, 234, 235, 236, 237 Urigtige oplysninger 284 Urimelige afskedigelser 269 V Valg af tillidsrepræsentant 385 Varselsperiode opsigelse af tillidsrepræsentant 397 Varsling i overensstemmelse med § 2, stk. 3 122 Varsling og iværksættelse af konflikt 118 Vikarer ophør, organisationsfjendtlig handling 36 Vilkårlige afskedigelser 275 Vilkårs- og stillingsændringer organisationsfjendtlig handling 35 Virksomhedens beskæftigelsessituation betydning for genansættelse 309 Virksomhedens forhold som grund for afskedigelse 285 Virksomhedens størrelse betydning for genansættelse 308 Virksomhedsoverenskomster 22 Voldgiftsaftale 277 Væsentlig skade samarbejde 307 Ø Økonomisk støtte aftalestridig 160, 186 Å Åbenbart urigtige oplysninger 292 U Udenforstående støtteforbud 181 Udløbet overenskomsten 342 Udmeldelse 354 Udtalelser organisationsfjendtlig handling 31, 173 Udtræden af en organisation 355 Underkendelse af en afskedigelse 269 499