18. Styrelseansvar

Styrelseansvar
Lektion 18 - Styrelseansvar
Grundläggande försäkringsrörelserätt
20-21 oktober 2015
6502589-v2
Föreläsare: Per Johan Eckerberg
[email protected]
Disposition
6502589-v2
1.
2.
3.
4.
5.
6.
Skada och skadestånd
Personligt ansvar
Finansinspektionens sanktioner
Straffansvar
Friskrivning – skadeslöshet – försäkring
Framtiden
2
Huvudrubrik
2015-10-26
1.RISK – STYRNING – ANSVAR
RISK
STYRNING
ANSVAR
SKADESTÅND
STYRELSEN
BÖRSKRASCH
$$$$$
BRISTTÄCKNING
$$$
DATAHAVERI
STRAFF
FÖRETAGSSTYRNING
SVARTLISTNING
FÖRSÄKRINGSBOLAGET
6502589-v1
6502589-v2
KONKURS
3
1. Skada och skadestånd
Person-, sak- och förmögenhetsskada
• Personskada
– personskada regleras i SkL
(2 kap 1 § SkL)
• Sakskada
– sakskada regleras i SKL (2 kap 1 § SkL)
• Förmögenhetsskada
6786119-v1
6778773-v2
6191560-v1
6778773-v3
– förmögenhetsskada som har samband med person- eller sakskada regleras i SkL
4
Styrelsens roll och ansvar
2015-10-26
1. Skada och skadestånd
Ren förmögenhetsskada
• Ren förmögenhetsskada =
– förmögenhetsskada som inte har samband med person- eller sakskada
(1 kap 2 § SkL)
• Ren förmögenhetsskada inom avtalsförhållanden
– ansvar för förmögenhetsskada inom avtalsförhållanden regleras i enlighet med AVTL
(1 kap 1 § SkL)
• Ren förmögenhetsskada utanför avtalsförhållanden
6786119-v1
6191560-v1
6778773-v3
– ansvar på grund av brott regleras i SkL (2 kap 2 §)
– ansvar i övrigt förutsätter särskilda föreskrifter i lag, t ex ABL och FRL
5
Styrelsens roll och ansvar
2015-10-26
1. Skada och skadestånd
Direkt och indirekt skada
• Direkt skada
– Skada som omedelbart drabbar aktieägare och annan tredje man
• Indirekt skada
6786119-v1
6191560-v1
6778773-v3
– Skada som drabbar aktieägare och annan tredje man genom att bolaget tillfogats
en skada
6
Styrelsens roll och ansvar
2015-10-26
1. Skada och skadestånd
Arbetsgivare/arbetstagare
• Principalansvar
– arbetsgivare ansvarar för skada
vållad av arbetstagare i tjänsten
– regleras i SkL, inte ABL (3 kap 1 § SkL)
• Arbetstagares skadeståndsansvar
6786119-v1
6191560-v1
6778773-v3
– Arbetstagare ansvarar för skada
vållad i tjänsten endast om det
föreligger ”synnerliga skäl med
hänsyn till handlingens beskaffenhet,
arbetstagarens ställning, den
skadelidandes intresse och övriga
omständigheter” (4 kap 1 § SkL)
7
Styrelsens roll och ansvar
2015-10-26
1. Skada och skadestånd
Konsult/syssloman
• Proffessionsansvar
– Objektiv culpabedömning: subjektiva förhållanden beaktas inte
• Sysslomannaansvar
6786119-v1
6191560-v1
6778773-v3
– Objektiv och subjektiv culpabedömning: även subjektiva förhållanden beaktas
8
Styrelsens roll och ansvar
2015-10-26
2. Personligt ansvar
Personligt ansvar kan vara:
1. Betalningsansvar
6786119-v1
6778773-v2
6191560-v1
6778773-v3
2. Straffansvar
9
Styrelsens roll och ansvar
2015-10-26
2. Personligt ansvar - betalningsansvar
Sammanfattning
Personligt betalningsansvar kan grundas på:
1. Ansvarsgenombrott
2. Skadeståndsskyldighet
– Skadeståndsskyldighet mot bolaget enligt ABL
– Skadeståndsskyldighet mot tredje man enligt ABL
– Skadeståndsskyldighet pga brott
3. Bristtäckningsansvar
– Bristtäckningsansvar – kontrollbalansräkning
– Bristtäckningsansvar – värdeöverföring
4. Företrädaransvar för skatt
6786119-v1
6778773-v2
6191560-v1
6778773-v3
5. Administrativa sanktionsavgifter?
10
Styrelsens roll och ansvar
2015-10-26
2. Personligt ansvar - betalningsansvar
Ansvarsgenombrott
• De klassiska kriterierna:
1) underkapitalisering och
2) osjälvständighet
• Ny genombrottsgrund: ”ofrivilliga borgenärer”
6786119-v1
6191560-v1
6778773-v3
(NJA 2006 s. 420 och RH 2011:24)
11
Styrelsens roll och ansvar
2015-10-26
2. Personligt ansvar - betalningsansvar
Skadeståndsansvar mot bolaget – ”Det interna ansvaret”
29 kap 1 § första stycket, första meningen ABL
”En stiftare, styrelseledamot eller VD som när han eller hon fullgör sitt uppdrag uppsåtligen
eller av oaktsamhet skadar bolaget skall ersätta skadan.”
Ansvar mot försäkringsaktiebolaget förutsätter alltså:
• uppsåt eller oaktsamhet (vårdslöshet)
• vårdslösheten ska bedömas mot bakgrund av de plikter ledamoten har
enligt lag
• bolagsstämmans beslut (t.ex att ”koden” ska följas) kan utöka ansvaret
• ansvaret är individuellt
6786119-v1
6191560-v1
6778773-v3
• bedömningen är både objektiv och subjektiv
12
Styrelsens roll och ansvar
2015-10-26
2. Personligt ansvar - betalningsansvar
Skadeståndsansvar mot tredje man – ”Det externa ansvaret”
29 kap 1 § första stycket, andra meningen ABL (och 11 kap 51 § FRL)
”Detsamma gäller när skadan tillfogas en aktieägare eller någon annan genom överträdelse av denna lag,
tillämplig lag om årsredovisning eller bolagsordningen” [eller FRL]
Ansvar mot aktieägare (moderbolaget), återförsäkrare, försäkringstagare eller
andra förutsätter alltså
• uppsåt eller oaktsamhet
och
• överträdelse av ABL, ÅRFL, bolagsordningen eller FRL
dock endast om den skadelidande omfattas av ett
• normskyddsintresse (normskyddsläran)
Vid indirekt skada (den direkta skadan har drabbat bolaget) kan
• aktieägare föra talan endast om aktieägaren missgynnats och andra aktieägare gynnats
6786119-v1
6191560-v1
6778773-v3
• borgenärer föra talan endast om bolaget är insolvent
13
Styrelsens roll och ansvar
2015-10-26
2. Personligt ansvar - betalningsansvar
Skadeståndsansvar pga brott
Svindleri 9 kap. 9 § 2 st BRB
”Om någon, som … på grund av sin ställning bör
äga särskild kännedom om ett företag, uppsåtligen
eller av grov oaktsamhet offentliggör eller eljest
bland allmänheten eller företagets intressenter
sprider vilseledande uppgift ägnad att påverka
bedömandet av företaget i ekonomiskt hänseende
och därigenom medföra skada …”
6786119-v1
6191560-v1
6778773-v3
Ansvar för svindleri förutsätter alltså
• uppsåt eller grov oaktsamhet
14
Styrelsens roll och ansvar
2015-10-26
2. Personligt ansvar - betalningsansvar
Bristtäckningsansvar
• Bristtäckningsansvar – kontrollbalansräkning
– Skyldigheten att upprätta kontrollbalansräkning har försummats – möjlighet att ”exculpera” sig
(25 kap 13-20 §§ ABL)
• Bristtäckningsansvar – värdeöverföring
6786119-v1
6191560-v1
6778773-v3
– Värdeöverföring = varje ”affärshändelse som medför att bolagets förmögenhet minskar och inte
har rent affärsmässig karaktär för bolaget” (17 kap 1 § ABL)
– ”En värdeöverföring får inte äga rum om det inte efter överföringen finns full täckning för bolagets
egna bundna kapital”
(17 kap 3 § ABL)
– För brist vid återbäring av otillåten värdeöverföring svarar den som har:
1. medverkat till beslutet,
2. medverkat till verkställandet av beslutet eller
3. medverkat till upprättandet eller fastställandet av oriktig balansräkning
men
4. ansvar förutsätter vårdslöshet
(17 kap 7 § ABL)
15
Styrelsens roll och ansvar
2015-10-26
2. Personligt ansvar - betalningsansvar
Företrädaransvar för skatt
• Underlåtenhet att göra skatteavdrag
(straffsanktionerat i 6 § skattebrottslagen)
• Underlåtenhet att
– 1) göra skatteavdrag
– 2) betala skatt eller
– 3) lämnat oriktiga uppgifter (59 kap 12-15 §§ skatteförfarandelagen)
• Företrädare för bolaget blir solidariskt ansvariga med bolaget för ej
inbetald skatt
• Förutsätter uppsåt eller grov oaktsamhet
6786119-v1
6191560-v1
6778773-v3
• Avvecklingsbeslut (t.ex. konkursansökan) senast på förfallodagen är
ansvarsbefriande
16
Styrelsens roll och ansvar
2015-10-26
3. Finansinspektionens sanktioner
Finansinspektionens sanktioner avser bara bolaget,
inte ledamöterna i styrelsen (ännu)
”Administrativa sanktionsavgifter” upp till 5 miljoner euro gäller
(ännu så länge) endast i
- kreditinstitut och
- värdepappersbolag
6786119-v1
6778773-v2
6191560-v1
6778773-v3
Från 1 januari 2017 (?) även i
- fondbolag
17
Styrelsens roll och ansvar
2015-10-26
3. Finansinspektionens sanktioner
FI har gjort flera uttalanden om styrelsens ansvar. Några axplock:
• HSB Försäkring (2012, anmärkning och straffavgift)
– Styrelsen saknade den insikt och kunskap som krävdes för att säkerställa att styrelsen fick en fullgod
rapportering och att verksamheten drevs enligt gällande regler
• Aspis Liv (2009, tillstånd återkallat)
– Styrelsen brast i sitt ansvar att tillse att medelsförvaltningen sköttes på ett betryggande och lagligt sätt
• Reitan Insurance (2007, anmärkning och straffavgift)
– Styrelsen försummade att på styrelsemöten hantera centrala frågor som ekonomiska rapporter, affärsplan,
strategi, årsredovisning och mål
• Folksam International och Folksam Sak (2002, erinran)
– Styrelsen försummade att löpande pröva och följa upp om tillämpade redovisningsprinciper var korrekta
• Dial Försäkring (2002, erinran)
– Styrelsen försummade att kalla till bolagsstämma
• Falck Försäkring (2001, erinran och förordnande av revisor)
6786119-v1
6191560-v1
6778773-v3
– Styrelsen försummade vid upprepade tillfällen att kalla till bolagsstämma. En särskild revisor förordnades
på bolagets bekostnad för att inför styrelsen hålla ”en genomgång av de grundläggande bolagsrättsliga
reglerna och rutinerna”
18
Styrelsens roll och ansvar
2015-10-26
4. Straffansvar
ABL (30 kap)
BRB
• Publika emissioner i privata bolag
(uppsåt)
• Brott mot tystnadsplikt avseende
genetisk undersökning (oaktsamhet)
• Underlåtenhet att föra eller förete
aktiebok (uppsåt eller oaktsamhet)
• Brott mot borgenär
– oredlighet, vårdslöshet och mannamån mot
borgenär och
• Underlåtenhet att sammankalla
styrelsen (uppsåt eller oaktsamhet)
– bokföringsbrott (oaktsamhet)
• Underlåtenhet att kalla in
styrelsesuppleant (uppsåt eller
oaktsamhet)
• Svindleri (grov oaktsamhet)
• Trolöshet mot huvudman
• Ej givit ledamot tillfälle att delta i
ärendes behandling eller
tillfredsställande underlag (uppsåt eller
oaktsamhet)
SkBrL
• Brott mot låneförbudet (uppsåt eller
grov oaktsamhet)
• Underlåtelse att göra skatteavdrag
(grov oaktsamhet)
• Skattebrott (uppsåt)
• Vårdslös skatteuppgift (oaktsamhet)
FRL (4 kap)
6786119-v1
6191560-v1
6778773-v3
• Brott mot tystnadsplikten avseende
förmånstagarförordnande
(oaktsamhet)
19
Styrelsens roll och ansvar
2015-10-26
5. Friskrivning, skadeslöshet, försäkring
• Ansvarsfriskrivning
– Generell ansvarsfriskrivning är ogiltig
• 29 kap. ABL är tvingande. Generell ansvarsfriskrivning är därför ogiltig
• Bolagsstämman kan ge friskrivning för viss åtgärd genom att samtycka
till åtgärden
6786119-v1
6191560-v1
6778773-v3
• Om skada har uppstått kan bolagsstämman endast fria från ansvar
genom de särskilda reglerna i 29 kap ABL
20
Styrelsens roll och ansvar
2015-10-26
5. Friskrivning, skadeslöshet, försäkring
• Skadeslöshetsförbindelse
– Från bolaget avseende bolagets skada?
– Från bolaget avseende tredje mans skada?
– Från tredje man?
• 29 kap. ABL är tvingande. Förbindelse från bolaget att ersätta styrelsen
för skadestånd till bolaget är därför ogiltig
• Förbindelse från bolaget att ersätta styrelsen för skadestånd till tredje
man är giltig om den förpliktelse på vilken skadeståndet grundats
endast avser att skydda tredje man (t ex reglerna om redovisning)
6786119-v1
6191560-v1
6778773-v3
• Det finns inget hinder mot att skadeslöshetsförbindelse lämnas av annan
än bolaget, t ex moderbolaget
21
Styrelsens roll och ansvar
2015-10-26
5. Friskrivning, skadeslöshet, försäkring
• Styrelseansvarsförsäkring
6786119-v1
6778773-v5
6191560-v1
6778773-v3
– ”The deep pocket syndrome”
22
Styrelsens roll och ansvar
2015-10-26
5. Friskrivning, skadeslöshet, försäkring
• Styrelseansvarsförsäkring
– ”The deep pocket syndrome”
• Komplicerad produkt med stora villkorsskillnader mellan bolagen
• ”claims made” under försäkringsperioden men vad gäller därefter?
(preskriptionstiden är tre år för bristtäckningsansvar, fem år för
skadestånd till bolaget och tio år för skadestånd till tredje man)
• Geografiska begränsningar är vanliga (”inom Norden”)
• Brott, uppsåt, miljöskador, böter och viten omfattas inte (vad är
”böter”?)
• Krav från försäkrade bolag i USA och Canada omfattas vanligen inte
(ansvaret för all ”indirekt skada” kan bli utan täckning)
6786119-v1
6191560-v1
6778773-v3
• I många villkor smittar undantag som gäller en försäkrads handlande alla
andra försäkrade (ex: VD begår brott, styrelsen försummar att upptäcka
det i sin tillsyn = ingen får ersättning)
23
Styrelsens roll och ansvar
2015-10-26
6. Framtiden
• Fr o m 1 januari 2016: Dramatiskt ökat antal uttryckliga regler om
styrelsens ansvar träder ikraft genom
– S2-FRL
– EU-förordningen
– FI:s nya föreskrifter
– EIOPA:s 28 riktlinjer
• Solvens 2:
– höjer ribban för aktsamhet (ansvaret preciseras)
– ökar risken för lagöverträdelser (allmänna råd har blivit lag)
– reducerar möjligheterna att åberopa subjektiva skäl (kompetens blir en
förutsättning)
– begränsar effekten av proportionell tillämpning och höjer kostnaderna?
6786119-v1
6191560-v1
6778773-v3
• Administrativa sanktionsavgifter införs?
24
Styrelsens roll och ansvar
2015-10-26