Un paraíso para los contaminadores

ParaÍSO para los
Contaminadores
Un
Diciembre
2015
Cómo los derechos de los inversores en los acuerdos comerciales
de la UE sabotean la lucha por la transición energética
Evitar un cambio climático catastrófico es el desafío que define nuestro tiempo. Si queremos tener la posibilidad de impedir que se alcancen
unos niveles extremadamente peligrosos en el calentamiento global, la mayor parte de los combustibles fósiles del mundo —petróleo, carbón
y gas— se debe dejar bajo tierra, sin explotar. Las sociedades deben dirigirse hacia un sistema de energía basado en fuentes renovables
como el sol, el viento y el agua.
Este enorme cambio exigirá una fuerte acción por parte de las autoridades públicas. Pero la capacidad de estas para promulgar las leyes
y normas necesarias se ve gravemente limitada por un sistema jurídico muy poco conocido pero muy poderoso. En las últimas décadas,
este régimen internacional de inversiones ha atrapado a muchos países en sus redes legales.
Miles de acuerdos comerciales y de inversión firmados entre países permiten a las empresas multinacionales demandar a los Gobiernos
si se considera que los cambios normativos adoptados por las autoridades públicas reducen sus ganancias, aunque se trate de normas
para proteger el medio ambiente o para combatir el cambio climático. A finales de 2014, se tenía constancia de 608 demandas de este
tipo, planteadas por inversores contra Estados, ante tribunales internacionales. El peso de estas demandas recae en gran medida sobre
los Gobiernos, ya sea en la forma de unos astronómicos costes jurídicos o del menoscabo de las normas sociales y ambientales.
Cada vez son más las demandas inversor-Estado que se interponen contra las medidas de los Gobiernos en el sector energético, y que
irían desde la eliminación gradual de la energía nuclear a las moratorias sobre operaciones de riesgo para el medio ambiente, como la
explotación de gas de esquisto (‘fracking’). Como los bufetes de abogados ganan dinero cada vez que un inversor demanda a un Estado,
esto fomenta que cada vez surjan más demandas corporativas; por ejemplo, sobre la legislación en el sector de las energías renovables.
A pesar del riesgo evidente que esto supone para la transición energética, aún se están negociando otros acuerdos de comercio e inversión
que permitirían a las grandes empresas bloquear la acción resuelta de los Gobiernos en materia de cambio climático. Entre estos, cabe
mencionar la Asociación Transatlántica para el Comercio y la Inversión (más conocido como TTIP, por su sigla en inglés), que están
negociando actualmente la UE y los Estados Unidos, y el Acuerdo Económico y Comercial Global (CETA) entre la UE y Canadá, cuyo proceso
de ratificación podría comenzar en 2016.
Sin embargo, aunque los grandes contaminadores están presionando con fuerza a favor de estos acuerdos, un movimiento creciente está
haciendo frente a este acaparamiento de poder por parte de las grandes empresas. En efecto, hoy en día se constata un mayor examen y
debate público sobre los acuerdos de comercio y de inversión del que era habitual en los últimos años.
Corporate
Europe
Observatory
Un paraíso para los contaminadores
Cuadro 1: POLÍTICAS ENERGÉTICAS AMENAZADAS EN CONTROVERSIAS ENTRE INVERSORES Y ESTADOS
Grandes empresas contra las restricciones ambientales sobre el carbón – Vattenfall contra Alemania I: En 2009, la multinacional
sueca de la energía Vattenfall interpuso una demanda contra el Gobierno alemán, al que exigía 1.400 millones de euros en concepto de
indemnización por las restricciones ambientales impuestas a una de sus centrales eléctricas de carbón. El caso, basado en el Tratado
sobre la Carta de la Energía, un acuerdo multilateral sobre inversiones en el sector energético, se resolvió fuera de los tribunales, después
de que Alemania aceptara relajar su normativa ambiental.1
Grandes empresas contra la eliminación gradual de la energía nuclear – Vattenfall contra Alemania II: En 2012, Vattenfall presentó una
segunda demanda amparándose en el Tratado sobre la Carta de la Energía, por la que reclamaba 4.700 millones de euros por la pérdida
de ganancias relacionadas con dos de sus centrales de energía nuclear. El caso se planteó después de que Alemania decidiera comenzar
a abandonar la energía nuclear a raíz de la catástrofe de Fukushima. El Gobierno alemán ya se ha gastado más de 3,2 millones de euros
en su defensa, y prevé que acabará desembolsando un total de 9 millones de euros en costes legales.2
Grandes empresas contra moratorias sobre el fracking – Lone Pine contra Canadá: En 2011, el Gobierno de la provincia canadiense de
Quebec respondió a la preocupación pública por la contaminación del agua adoptando una moratoria sobre el uso de la fractura hidráulica
(‘fracking’) para la exploración de petróleo y gas. En 2012, la empresa de energía Lone Pine Resources, con sede en Calgary, presentó una
demanda inversor-Estado en el marco del Tratado de Libre Comercio de América del Norte (TLCAN) contra la moratoria. Lone Pine, que
interpuso la demanda a través de una filial en el paraíso fiscal estadounidense de Delaware, está reclamando 109,8 millones de dólares,3
más intereses, por daños y perjuicios.4
Grandes empresas contra normas para la compra de productores locales – Mesa Power contra Canadá: En 2011, la empresa de energía
Mesa Power, con sede en Texas, interpuso una demanda contra Canadá, amparándose en el TLCAN, por un total de 775 millones de dólares
canadienses. El caso está relacionado con la Ley de Energía Verde y Economía Verde de la provincia de Ontario. Entre otras cosas, Mesa
Power se opone a los requisitos que exigen que las compañías eólicas y solares adquieran parte de su material de productores locales a
cambio de acceder a ciertos programas de subvención.5 Estas normas ayudaron a maximizar los beneficios económicos y sociales de las
inversiones verdes en la región, que en un principio sirvieron para impulsar el amplio apoyo político a favor de la Ley.
Grandes empresas contra requisitos en materia de investigación – Mobil Investments y Murphy Oil contra Canadá: En 2007, Mobil
Investments (una filial del gigante petrolero estadounidense ExxonMobil, la compañía energética más rica del mundo) y Murphy Oil
Corporation presentaron una demanda contra Canadá en el marco del TLCAN porque, en 2004, las provincias de Terranova y Labrador habían
adoptado el requisito de que las compañías petroleras que operaban en plataformas marinas, lejos de la costa, debían invertir una parte
de sus ingresos en investigación y desarrollo local. El TLCAN, que entró en vigor en 1994, incluía una ‘reserva’ para este tipo de requisitos.
Pero el tribunal arbitral falló en contra de Canadá, arguyendo que las normas sobre investigación eran ilegales en virtud del TLCAN y que
la reserva solo era aplicable a las normas que ya estuvieran en vigor en 1994. Canadá se vio obligado a pagar una compensación de 17,3
millones de dólares canadienses más intereses.6
Grandes empresas contra impuestos sobre el petróleo – Perenco contra Ecuador: En 2008, la empresa anglo-francesa Perenco demandó
a Ecuador basándose en el tratado bilateral de inversiones firmado entre este país y Francia. El caso es uno de varios relacionados con el
impuesto que Ecuador creó sobre los llamados ‘beneficios inesperados’ o ‘extraordinarios’ (windfall profits) en el sector petrolero. Aunque
el tribunal ya ha emitido su fallo contra Ecuador (la suma de la compensación aún está por determinarse), también ha responsabilizado
a Perenco de infringir la legislación ambiental ecuatoriana. Ecuador había alegado que los yacimientos petroleros de Perenco habían
provocado una “catástrofe ambiental” en el Amazonas.7
Las demandas relativas a inversiones se están multiplicando (véase
el Cuadro 2 en la página 4) y muchas de ellas son interpuestas por
empresas de energía y combustibles fósiles. Tal como se apuntaba
recientemente en Lexpert, un portal electrónico de noticias sobre el
negocio del derecho: “Si hay un único sector industrial que se pueda
denominar la cuna del arbitraje (…) internacional, es el negocio de
la energía. Especialmente el petróleo y el gas”.8 En otras palabras,
el sector de la energía está impulsando el crecimiento del arbitraje
internacional.
“Las compañías energéticas están
especialmente interesadas en
recurrir al arbitraje.”
Tom Sikora, abogado y asesor jurídico de
ExxonMobil 9
2
En noviembre de 2015, casi la mitad de todos los casos pendientes
en el Centro Internacional de Arreglo de Diferencias Relativas a
Inversiones (CIADI) del Banco Mundial, en el que se tramitan
la mayor parte de las controversias inversor-Estado, estaban
relacionados con el petróleo, la minería, el gas, la energía eléctrica
y otras energías.10 Las demandas relacionadas con la generación
y el suministro de energía se han disparado en los últimos años:
en torno al 30 por ciento de los nuevos casos presentados ante el
CIADI en los últimos dos años estaban vinculados con la energía,
en comparación con el 5 y 13 por ciento de los años anteriores.11
Si se repasa el historial completo de todas las demandas inversorEstado conocidas a nivel mundial, el Tratado sobre la Carta de la
Energía —un tratado multilateral firmado después de la Guerra
Fría para integrar los sectores de la energía soviéticos y de Europa
del Este en los mercados occidentales— se ha convertido en el
fundamento jurídico al que se recurre con más frecuencia para las
demandas corporativas.12
Cómo los derechos de los inversores en los acuerdos comerciales de la UE sabotean la lucha por la transición energética
EL 35 POR CIENTO DE TODAS LAS DEMANDAS INVERSOR-ESTADO ESTÁN RELACIONADAS
CON EL PETRÓLEO, LA MINERÍA, EL GAS Y LA ELECTRICIDAD
Fuente: Conferencia de las Naciones Unidas sobre Comercio y Desarrollo (UNCTAD)13
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“A medida que las fuerzas
contra los combustibles fósiles
ganan impulso, las compañías
extractivas están empezando a
contraatacar con un instrumento
familiar: las disposiciones de
protección de los inversores en
los tratados de libre comercio.”
Naomi Klein, periodista y escritora 14
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Las empresas de combustibles fósiles y energía han utilizado estas
demandas para impugnar restricciones ambientales impuestas a
centrales eléctricas de carbón, decisiones de Gobiernos de eliminar
gradualmente la energía nuclear y moratorias sobre el fracking
(véase el Cuadro 1 en la página 2). Los contaminadores también
han utilizado la amenaza de interponer una costosa demanda en sus
intentos de presionar a los Gobiernos para que acepten proyectos de
energía controvertidos, como el oleoducto Keystone XL que iría desde
Alberta, Canadá, al estado norteamericano de Nebraska.15 Ahora,
estas mismas empresas están entusiasmadas ante la perspectiva de
que toda una serie de acuerdos comerciales en fase de negociación,
como el tratado de libre comercio TTIP entre la UE y los Estados
Unidos, y el CETA entre la UE y Canadá, incluyan derechos de gran
alcance para los inversores extranjeros.
3
Un paraíso para los contaminadores
Cuadro 2: ALGUNOS DATOS BÁSICOS SOBRE EL SISTEMA DE SOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS
ENTRE INVERSORES Y ESTADOS (ISDS EN INGLÉS)16
›› Los Estados han firmado más de 3.200 tratados internacionales de inversión.
›› Estos tratados internacionales de inversión otorgan amplios poderes a los inversores extranjeros, como la posibilidad de poder presentar
demandas contra Estados directamente ante tribunales internacionales en el caso de una presunta violación de las disposiciones de los
tratados. Estas demandas internacionales suelen eludir los tribunales locales.
›› Los casos inversor-Estado se han multiplicado en los últimos 20 años, y han pasado de un total de tres casos conocidos en 1997 a una
cifra récord de más de 50 nuevas demandas presentadas por año en 2012 y 2013.
›› A fines de 2014, se contaban 608 controversias inversor-Estado en todo el mundo, pero como el sistema es muy opaco, la cifra real
podría ser muy superior.
›› Los casos suelen ser dirimidos por un tribunal compuesto por tres abogados privados, los árbitros, que tienen intereses financieros en
el sistema y una serie de conflictos de interés.17
›› Los inversores se han impuesto en el 60 por ciento de los casos inversor-Estado en los que se ha adoptado una decisión sobre el fondo
del caso, mientras que los Estados solo han ganado en un 40 por ciento de ocasiones.
›› Las cifras de los laudos pueden alcanzar los 10 dígitos. La mayor suma conocida de daños y perjuicios hasta la fecha, 50.000 millones
de dólares, se dictó contra Rusia, en favor de los antiguos propietarios mayoritarios de la compañía de gas y petróleo Yukos.
›› Hasta la fecha, los principales beneficiarios financieros han sido grandes empresas y personas ricas; el 64 por ciento del dinero de los
laudos conocidos de más de 10 millones de dólares ha ido a empresas con unos ingresos anuales superiores a los 10.000 millones de
dólares. Otro 29 por ciento de estos laudos ha ido a empresas con unos ingresos anuales de entre 1.000 y 10.000 millones de dólares,
o a personas con un patrimonio neto de más de 100 millones de dólares.18
LOS CONTAMINADORES PRESIONAN
PARA CONSEGUIR DERECHOS CORPORATIVOS
La multinacional estadounidense del petróleo y el gas Chevron, por
ejemplo, está presionando a favor de “un capítulo de inversiones
de primer orden” en el TTIP. La empresa ha mantenido varias
reuniones a puerta cerrada con los negociadores de la UE para el
TTIP.19 Chevron centró toda su respuesta a la consulta del Gobierno
estadounidense sobre el TTIP en la protección de las inversiones
que, en opinión de la empresa, es “uno de nuestros problemas más
importantes a escala global”.20 Actualmente, Chevron mantiene
una demanda contra Ecuador y así evita tener que pagar 9.500
millones de dólares para limpiar la contaminación provocada por su
explotación petrolera en la selva amazónica, según lo dictaminado
por tribunales ecuatorianos. El caso ha sido tildado de “notorio
abuso” del arbitraje de inversiones como medio de evadir la justicia.21
“Un régimen fuerte de protección
de las inversiones en el TTIP nos
permitiría, a nosotros y a otras
empresas estadounidenses, mitigar
mejor los riesgos asociados con los
proyectos de gran escala, intensivos
en capital y a largo plazo en el
extranjero.”
Chevron a los negociadores estadounidenses 22
4
“En el TTIP se deben incluir normas
de acceso y protección de las
inversiones, en especial la solución
de controversias inversor-Estado
(ISDS).”
Instituto Americano del Petróleo (API)
a los negociadores de la UE 26
En su contribución a la consulta de la Comisión Europea sobre
los derechos de los inversores en el TTIP, Chevron ha atacado las
propuestas que apuntan a reformar el sistema para que los países
puedan mantener su derecho a regular,23 y incluso ha sugerido
ampliar los privilegios corporativos garantizados por el TTIP.24 Otros
grupos de presión empresarial, en el que las grandes petroleras y
energéticas desempeñan un papel importante, han presentado
posiciones parecidas, entre ellos la Asociación Internacional de
Productores de Gas y Petróleo (IOGP, cuyo eslogan es “trabajamos en
nombre de las empresas de exploración y producción de petróleo y
gas del mundo”), la federación patronal europea BusinessEurope (que
proporciona servicios especiales a empresas como Areva, EDF, Enel,
ExxonMobil, General Electric, Lukoil, Repsol, Shell, Statoil y Total), el
Consejo Empresarial Transatlántico (TABC, que representa a más
de 70 multinacionales con sede en los Estados Unidos y Europa,
entre las cuales se encuentran BP, Chevron, ExxonMobil y Statoil)
y la Mesa Redonda Europea de Industriales (ERT, que reúne a 50
jefes de multinacionales con sede en la UE, como Shell, Repsol, Eni,
Engie, Total y E.ON).25
Cómo los derechos de los inversores en los acuerdos comerciales de la UE sabotean la lucha por la transición energética
COARTAR LAS ACCIONES CONTRA
EL CAMBIO CLIMÁTICO
UN CÍRCULO DE TIBURONES JURÍDICOS
EN TORNO A LA TRANSICIÓN ENERGÉTICA
Si las grandes empresas se salen con la suya, a los Gobiernos les
resultará prácticamente imposible adoptar las medidas necesarias
para prevenir un calentamiento global catastrófico. Estas medidas
socavarían en gran medida las ganancias de las compañías de
combustibles fósiles y energía, lo que podría suponer una violación
de los privilegios de los inversores en tratados como los propuestos
TTIP y CETA, y dejar a los Gobiernos en una difícil situación que les
podría costar miles de millones.
Varias firmas internacionales de abogados ya están alertando a las
empresas multinacionales de que el régimen de arbitraje de inversiones
podría ser una posible vía para defender sus ganancias en el sector
energético. Para los abogados, esta es una gran ocasión para explorar
oportunidades de negocio. Debido al auge en el número de demandas
internacionales relativas a inversiones interpuestas contra Estados en
las últimas dos décadas, el arbitraje de inversiones se ha convertido
en una auténtica máquina de hacer dinero. Los costos legales de las
demandas inversor-Estado se sitúan, como promedio, en más de 8
millones de dólares por caso, aunque en algunos pueden superar los
30 millones. Las firmas de élite que llevan los casos cobran hasta
1.000 dólares por hora y abogado, y en muchos casos se necesita el
trabajo de todo un equipo. Los árbitros, los abogados que componen
los tribunales y que en última instancia resuelven las controversias,
también reciben unos honorarios sustanciosos. En el CIADI, el tribunal
al que se recurre con más frecuencia para las demandas inversorEstado, los árbitros ganan 3.000 dólares por día.30
Tomemos el ejemplo de las reservas existentes de petróleo, gas y
carbón. Los científicos expertos en clima coinciden en que una gran
parte de estos recursos deben permanecer bajo tierra si no queremos
arruinar por completo el planeta. Según sus cálculos, si deseamos
que el aumento de la temperatura global total no supere los dos
grados, la humanidad solo puede emitir 565 gigatoneladas más de
dióxido de carbono (CO2) a la atmósfera. Sin embargo, la cantidad
de carbono que ya está en las reservas de las principales compañías
de petróleo, gas y carbón supera con creces esta cifra y asciende a
un total de 2.795 gigatoneladas. Esto significa que la industria de los
combustibles fósiles tiene cinco veces más petróleo, carbón y gas
registrados como activos en sus carteras que lo que los científicos
creen que es seguro quemar.27 Evitar que se exploten estos activos
—por ejemplo, mediante impuestos fuertes, obligando al cierre de
plantas, o adoptando otras normas para la extracción, la venta o
el comercio de combustibles sucios— supondría una importante
merma para las ganancias de las grandes empresas. Y esto, a su
vez, podría dar lugar a que se responsabilizara a los Gobiernos del
incumplimiento de varias disposiciones de los acuerdos de comercio
e inversión (véase el Cuadro 3 en la página 6).
“Las normas actuales de comercio
e inversión otorgan a las empresas
extranjeras fundamentos jurídicos
para contrarrestar prácticamente
cualquier intento de los Gobiernos
para limitar la explotación de
combustibles fósiles.”
Naomi Klein, periodista y escritora 28
O tomemos el ejemplo de las energías renovables. Dejar atrás la
senda de los combustibles fósiles y seguir la de la energía verde
exigirá una serie de medidas firmes —desde precios garantizados
hasta subsidios directos— con el fin de dar a la energía verde
una oportunidad justa para poder competir con la convencional.
Pero este tipo de medidas normativas podrían ser penalizadas,
ya que contravienen las disposiciones estándar de los tratados
internacionales de inversión (véase el Cuadro 3 en la página 6). Tal
como comenta K&L Gates, uno de los bufetes de abogados más
activos del mundo en el ámbito de las demandas inversor-Estado:
“En lo que respecta a (…) los cambios en el sector de la energía
renovable, los tratados internacionales de inversión podrían ser
de ayuda (…) de alguna de las siguientes dos maneras. Se podrían
utilizar como una herramienta de presión contra cualquier otra
acción gubernamental en el sector de la energía verde o bien se
podrían entender como una estrategia de salida, que permitiría al
inversor recuperar una parte o la totalidad de la pérdida asociada
con el proyecto frustrado”.29
“¿Deberíamos dejar que un grupo de
abogados insensatos interfiera en la
labor de salvar el planeta?”
Joseph Stiglitz, economista galardonado
con el premio Nobel 31
DISUADIR A LOS GOBIERNOS DE ACTUAR CONTRA
EL CAMBIO CLIMÁTICO
En el contexto de crisis y transiciones energéticas, los abogados
arbitrales también han animado a sus clientes a utilizar la amenaza
de interponer una costosa demanda como forma de asustar a los
Gobiernos y que estos cedan. La firma de abogados Steptoe &
Johnson, por ejemplo, ha loado la protección de las inversiones como
“una herramienta extremadamente importante” para los productores
de energía y sus grupos de presión “a la hora de luchar contra
cambios legislativos en las normativas sobre energías renovables”.32
Estos cambios podrían ser cualquier cosa, desde objetivos de
energías renovables a subsidios.
El ‘consejo práctico’ del bufete internacional Dentons a los inversores
afectados por los recortes en los subsidios a la energía dice así: “Al
plantearse si presentar una demanda (…) los inversores deberían
tener en cuenta que en torno al 30 o 40 por ciento de las controversias
relativas a inversiones se resuelven, por lo general, antes de que
se emita un laudo final. Interponer una demanda puede generar
la presión necesaria para ayudar al inversor a lograr un resultado
satisfactorio”.33
“Chevron arguye que la mera
existencia del ISDS es importante, ya
que tiene un efecto disuasorio.”
Funcionario de la Comisión Europea refiriéndose a
una reunión con Chevron sobre el ISDS en el TTIP,
29 de abril de 2014 34
5
Un paraíso para los contaminadores
Es fácil imaginar cómo las empresas, al ver sus sueños extractivos
amenazados por la oposición democrática o por normas contra
la contaminación, podrían interponer, o amenazar con interponer,
unas costosas demandas con el fin de disuadir a los Gobiernos
de actuar firmemente para luchar contra el cambio climático.
La multinacional francesa Total y la compañía estadounidense de gas
y petróleo Schuepbach, por ejemplo, ya han cuestionado la adopción
de una prohibición sobre el fracking en los tribunales franceses.35 La
inclusión del sistema de solución de controversias inversor-Estado
en más acuerdos comerciales como el TTIP otorgaría a las grandes
empresas una herramienta más —y en algunos casos una segunda
oportunidad— para impugnar políticas de interés público.
“Bien podría ser posible utilizar las
protecciones de los tratados de
inversión como instrumento de apoyo
a las iniciativas de cabildeo que
persigan evitar un cambio normativo
improcedente.”
Bufete de abogados Steptoe & Johnson, en alusión
a las opciones de los inversores extranjeros para
abordar los cambios normativos en el sector de la
energía renovable 36
Cuadro 3: PRINCIPALES MEDIDAS EN EL SECTOR DE LA ENERGÍA EN EL PUNTO DE MIRA DE LOS
ABOGADOS ESPECIALIZADOS EN ARBITRAJE DE INVERSIONES
Objetivos en materia de energías renovables: En una nota informativa sobre las “opciones de los inversores extranjeros para hacer frente
a los cambios normativos en el sector de la energía renovable”, la firma de abogados estadounidense Steptoe & Johnson ha explicado a los
productores de energía sucia que pueden “presentar argumentos contundentes” para defender que la introducción de objetivos vinculantes
para producir energía renovable ha violado sus “expectativas legítimas de que no se reduciría el porcentaje de energía de fuentes no
renovables”. Según Steptoe, los objetivos de energía verde podrían traducirse en una violación del ‘trato justo y equitativo’, una cláusula
estándar en los tratados de inversión, lo cual podría allanar el camino para reclamar una indemnización de miles de millones de euros.37
Recortes en los subsidios: Decenas de bufetes de abogados internacionales han alertado a sus clientes multinacionales de que “los
tratados internacionales de inversión pueden servir como escudo frente a los recortes gubernamentales en los subsidios destinados al
sector de la energía verde”,38 aludiendo específicamente a los recortes en los programas para incentivar el sector de las renovables en
España, la República Checa, Italia, Rumanía, Grecia y Bulgaria (véase el Cuadro 4 en la página 7).39 Los argumentos esgrimidos por los
abogados —que los cambios normativos violan la norma del ‘trato justo y equitativo’ y son equiparables a una expropiación indirecta en
la medida en que privan a la inversión de su sustancia económica— se podrían aplicar fácilmente a los recortes estatales en las ayudas a
combustibles fósiles como el carbón.
Rechazo de proyectos de energía sucia: Cuando en 2015 comenzaron a despuntar los indicios de que el presidente estadounidense,
Obama, rechazaría el controvertido oleoducto Keystone XL entre Canadá y los Estados Unidos por motivos ambientales, la industria de
arbitraje empezó a tocar los tambores de guerra. “En caso de veto, es hora de recurrir a la opción del TLCAN”, escribía el abogado Todd
Weiler, especializado en inversiones. Weiler animaba a la empresa promotora del proyecto, TransCanada, a demandar a los Estados Unidos
por discriminación (porque los Estados Unidos habían aprobado anteriormente proyectos de oleoductos parecidos al de Keystone) y por
violar la norma de ‘trato justo y equitativo’ del TLCAN (“que entraña la prohibición de ejercer una autoridad reguladora legítima con un fin
inadecuado”, como quedar bien con “los donantes más generosos de la campaña del Partido Demócrata”). Weiler también sugería que
los abogados de TransCanada debían apresurarse a “plantear preguntas incómodas para indagar” y exigir una serie de documentos a los
Estados Unidos, ya que “la negativa a satisfacer plenamente estas demandas puede interpretarse como una admisión de los hechos en
el caso del demandante”.40
Impuestos a los combustibles fósiles: Los abogados especializados en inversiones suelen alertar a las empresas de que el arbitraje
internacional representa una posible vía para revocar impuestos sobre combustibles fósiles. Según explica un abogado de la firma
estadounidense King & Spalding: “La rentabilidad de un proyecto de energía o de un proyecto de petróleo y gas independiente puede
verse gravemente afectada si el Estado que lo acoge modifica el régimen fiscal aplicable al proyecto después de que un inversor haya
comprometido su capital”. Aunque algunos acuerdos excluyen explícitamente los asuntos fiscales de su ámbito de aplicación, según ese
mismo abogado, los contratos con “compromisos específicos de estabilización” pueden llenar ese vacío y proteger a los inversores de
“cambios adversos” en los regímenes fiscales.41 No es difícil entender cómo estos argumentos se podrían usar para acabar con una carga
fiscal fuerte que persiguiera evitar la explotación de más combustibles fósiles.
Abandono de energías sucias: Cuando la energética sueca Vattenfall demandó a Alemania por su decisión de abandonar paulatinamente
la energía nuclear (véase el Cuadro 1 en la página 2), el bufete de abogados Baker & McKenzie destacó “las posibles vías que se podrían
tomar en los tribunales británicos si el Gobierno del Reino Unido siguiera una línea de acción parecida”.42
6
Cómo los derechos de los inversores en los acuerdos comerciales de la UE sabotean la lucha por la transición energética
Cuadro 4: ¿COMBATIR EL CAMBIO CLIMÁTICO A TRAVÉS DEL ARBITRAJE DE INVERSIONES
Actualmente, varios Estados de la UE enfrentan demandas por haber retirado incentivos para la producción de energías renovables que
han resultado demasiado caros en época de crisis económica. España es objeto de más de 20 demandas conocidas, la República Checa,
de siete, Italia, de tres y Bulgaria, de dos. Abogados especializados en inversiones se han referido a estos y otros casos para destacar que
las demandas inversor-Estado podrían ser una herramienta eficaz para obligar a los Estados a tomar las medidas necesarias para luchar
contra el cambio climático.43
En efecto, cooperativas de energías renovables y organizaciones ambientales han condenado al Gobierno de España y de otros países por
reducir los subsidios a una industria que está considerada como una verdadera alternativa a las energías sucias y a la crisis climática.
Los ciudadanos comunes que habían invertido en el sector también se vieron gravemente afectados por los recortes en los programas
de subsidios. Sin embargo, la población en general carece de acceso al arbitraje inversor-Estado, mientras que los poderosos inversores
internacionales gozan de los recursos y los cauces legales para poder demandar.
También es importante poner de relieve que varias de las demandas en el sector de las renovables fueron interpuestas por fondos especulativos
que perseguían hacerse con lo que se conoce como ‘beneficios inesperados’ o ‘extraordinarios’ (windfall profits). Y es que, aunque invirtieron
cuando los países ya se encontraban en plena crisis y recortando los programas de subsidios, los fondos aseguran ahora que sus expectativas
de beneficios se vieron socavadas por el cambio en la política del Gobierno.44 Este uso especulativo de la protección de inversiones es
fomentado por empresas especializadas como European Solar Holdings, que se anuncia como un “vehículo para los inversores que buscan
rentabilidad en activos de energías renovables en la UE” con la “protección de inversiones más fuerte disponible en la actualidad”.45 Pero
las ayudas estatales se deberían destinar a iniciativas de energía renovable locales y nacionales, y no a fondos internacionales de inversión
que buscan asegurarse grandes beneficios y una actividad empresarial sin riesgos, protegida por los acuerdos de inversión.
Por otro lado, a los inversores de fondos privados y a los gestores de fondos de inversión les interesan los negocios que garantizan una
alta rentabilidad, y no las inversiones éticas. Simplemente dio la casualidad de que ese negocio se encontraba en la energía renovable en
países como España. Ian Simm, director ejecutivo de Impax Asset Management, uno de los fondos que ha demandado a España, lo explica
claramente: “No tenemos un mandato ético en sí (…) Estamos intentando conseguir dinero para nuestros inversores en este campo [energía,
agua, alimentación y residuos]. Muchas veces atraemos a inversores éticos porque lo que hacemos encaja con sus objetivos, pero también
gestionamos fondos para inversores que dirían que son agnósticos en lo que respecta a las inversiones éticas, en el mejor de los casos.
Se sienten atraídos por la exposición a un área en rápido crecimiento (…) Deberían poder conseguir una buena —si no mejor— rentabilidad
a largo plazo en este ámbito que en cualquier otro”.46
En consecuencia, otros analistas han destacado los riesgos que plantea el arbitraje de inversiones para la capacidad de los países de
combatir el cambio climático. Gus Van Harten, experto en derecho de inversiones que da clases en la Facultad de Derecho de Osgoode Hall
en Toronto, Canadá, sostiene que “frente a los riesgos de responsabilidad financiera que entrañan las demandas ISDS, los Estados pueden
verse disuadidos de adoptar medidas para cumplir con sus responsabilidades en materia de cambio climático”. Van Harten ha desarrollado
una cláusula de exención concebida para proteger un futuro acuerdo climático de los efectos adversos de la solución de controversias
inversor-Estado.47 En octubre de 2015, el Parlamento Europeo adoptó una resolución que incluye esta ‘salvaguardia’.48
“Frente a los riesgos de responsabilidad financiera que entrañan las
demandas ISDS, los Estados pueden verse disuadidos de adoptar
medidas para cumplir con sus responsabilidades en materia de
cambio climático.”
Gus van Harten, profesor en la Facultad de Derecho de Osgoode Hall, Toronto
UNA CRECIENTE INDIGNACIÓN PÚBLICA
Mientras los abogados corporativos y los productores de energías
sucias se frotan las manos anticipando más derechos para los
inversores extranjeros en acuerdos comerciales como el TTIP y el
CETA, un creciente movimiento mundial está tomando conciencia
de la amenaza que representan estos tratados para la democracia.
En efecto, hoy en día se constata un mayor examen y debate público
sobre los acuerdos de comercio y de inversión del que era habitual
en los últimos años.
Más de 3,2 millones de personas de toda la UE han firmado una
petición contra el TTIP y el CETA “porque incluyen partes tan
cuestionables como un mecanismo para solucionar las controversias
entre inversores y Estados (…) que representan una amenaza a
la democracia y al Estado de Derecho”.49 Cuando la Comisión
Europea organizó una consulta pública sobre el tema en 2014, la
gran mayoría de las 150.000 contribuciones protestó contra los
derechos excesivos propuestos para los inversores extranjeros
en el TTIP. Quienes así se manifestaron no fueron solo sindicatos,
grupos de consumidores y de salud, ambientalistas y activistas
de los derechos digitales, sino también empresas y Gobiernos.50
7
Un paraíso para los contaminadores
La Conferencia Nacional de Legislaturas Estatales de los Estados
Unidos (NSLC), que representa a los órganos legislativos de los 50
estados del país, también ha anunciado que “no apoyará ninguno
[acuerdo comercial] que prevea la solución de controversias inversorEstado” porque interfiere en su “capacidad y responsabilidad, en tanto
que legislatura estatal, de promulgar y hacer cumplir reglas justas
y no discriminatorias que protejan la salud pública, la seguridad y
el bienestar, garanticen la salud y la seguridad de los trabajadores,
y protejan el medio ambiente”.51
“¿Qué necesidad hay de crear estos
pseudotribunales amañados?
¿Qué tiene de malo el sistema judicial
estadounidense? La verdad es que
nada.”
Elizabeth Warren, senadora demócrata
de los Estados Unidos 52
Algunos Gobiernos también han tomado conciencia de las injusticias
del arbitraje de inversiones y están intentando salir del sistema.
Sudáfrica, Indonesia, Bolivia, Ecuador y Venezuela han rescindido
varios tratados bilaterales de inversión. Sudáfrica ha desarrollado
un proyecto de ley sobre inversiones que elimina algunas de las
cláusulas fundamentales y más peligrosas del derecho internacional
de inversiones. Y el nuevo proyecto de modelo de tratado de inversión
de la India sigue el mismo ejemplo.53 En Europa, Italia se ha retirado
del Tratado sobre la Carta de la Energía (TCE), especialmente tras
ser objeto de varias demandas al amparo de este tratado en el
sector de las energías renovables.54
UNA CARTA GLOBAL DE DERECHOS
CORPORATIVOS
Aún así, muchos de nuestros Gobiernos están decididos a entregar
armas jurídicas aún más peligrosas a las grandes empresas en forma
de nuevos y más amplios acuerdos comerciales. El tratado CETA entre
la UE y Canadá, cuya ratificación podría iniciarse en 2016, permite a
los inversores extranjeros eludir los tribunales locales y demandar
a los Estados directamente ante tribunales internacionales cuando
decisiones democráticas afectan a sus ganancias previstas.55 El
Acuerdo Transpacífico (TPP), firmado recientemente entre los
Estados Unidos y otros 11 países de la Cuenca del Pacífico, sigue
la misma línea.56 El Gobierno estadounidense y la Comisión Europea
parecen decididos a consagrar unos derechos excesivos parecidos
para los inversores en el TTIP.
AUNQUE SE HABLA DE REFORMA, EL ISDS SIGUE
VIVO Y SIGUE SIENDO IGUAL DE PELIGROSO
Debido a la feroz oposición con que se han topado las disposiciones
sobre los derechos de los inversores en acuerdos como el CETA y
el TTIP, la Comisión Europea y algunos Estados miembros de la UE
han presentado una serie de propuestas para ‘reformar’ el sistema.
Sin embargo, estas propuestas no reducen el riesgo que representan
los derechos corporativos exclusivos para la democracia, los
presupuestos públicos y las políticas públicas, en particular en el
sector energético. He aquí cuatro razones del por qué:
1.Las propuestas de la UE incluyen los mismos derechos
fundamentales que los inversores han invocado en casos
anteriores para impugnar medidas que perseguían proteger el
interés público. No hay ningún punto en las propuestas de la UE
que impida a los inversores demandar a Estados por políticas
como moratorias sobre el fracking, el abandono gradual de
energías sucias o medidas para abandonar rápidamente los
combustibles fósiles.
Cuadro 5: ¿QUÉ CAMBIARÁ CON EL CETA Y EL TTIP?
Si bien los tratados de comercio e inversión existentes ya limitan de forma significativa el espacio normativo del que disponen los Gobiernos
para luchar contra el cambio climático, la inclusión del mecanismo de solución de controversias inversor-Estado (ISDS) en el CETA y el TTIP
ampliaría enormemente el sistema del arbitraje de inversiones, y multiplicaría las contingencias de responsabilidad y los riesgos financieros
de los Gobiernos a ambos lados del Atlántico.
›› Hasta la fecha, solo 9 Estados miembros de la UE, todos de Europa del Este, tienen un tratado bilateral de inversión con los Estados
Unidos;57 y solo 8, con Canadá.58 Estos tratados cubren un mero uno por ciento de las inversiones estadounidenses y canadienses en la
UE. Los derechos otorgados a los inversores en el CETA y el TTIP incrementarían ese porcentaje hasta el 100 por cien.
›› De las 51.495 filiales de empresas estadounidenses que actualmente operan en la UE, más de 47.000 obtendrían nuevas facultades
para atacar las políticas y medidas gubernamentales europeas con el ISDS.59
›› Con el CETA, cuatro de cada cinco empresas estadounidenses que operan en la UE —es decir, un total de 41.811— podrían tener derecho
a presentar un caso ISDS contra la UE y sus Estados miembros si las inversiones están estructuradas debidamente.60
›› Las empresas de la UE, los Estados Unidos y Canadá ya son las que recurren con mayor frecuencia al arbitraje de inversiones. Así,
son responsables de haber interpuesto más del 80 por ciento de todas las controversias conocidas inversor-Estado a escala global.61
›› Se calcula que los diversos megatratados que se están negociando actualmente (entre los cuales se encuentra el TTIP) ampliarían la
cobertura del sistema ISDS a más del 80 por ciento de los flujos de inversión mundiales, comparado con el mero 15-20 por ciento que
abarcan actualmente a pesar de los miles de tratados existentes.62
8
Cómo los derechos de los inversores en los acuerdos comerciales de la UE sabotean la lucha por la transición energética
2.Las personas que resuelvan futuras demandas al amparo del
CETA y el TTIP tendrán importantes incentivos para interpretar
la ley a favor de los inversores, ya que los árbitros (rebautizados
como ‘jueces’ en la última propuesta de la Comisión para el TTIP)
seguirán cobrando por caso, y suelen ganar unos 3.000 dólares
al día. En un sistema unilateral, en el que solo pueden demandar
los inversores, este es un fuerte incentivo para fallar en favor de
estos últimos, allanando así el camino para más demandas y,
por ende, más designaciones, dinero y poder para los árbitros.
3. No hay ningún punto en el CETA ni en el TTIP propuesto por la UE que
impida a los Gobiernos revocar medidas ‘voluntariamente’ cuando
una compañía acaudalada interponga una demanda o amenace
con ello. Entre los ejemplos de este ‘enfriamiento normativo’, cabe
mencionar la rebaja de las restricciones ambientales para una
central eléctrica de carbón cuando Alemania llegó a un acuerdo
sobre la primera demanda de Vattenfall (véase el Cuadro 1 en
la página 2) o el hecho de que Nueva Zelanda haya anunciado
que aplazará su legislación sobre el empaquetado genérico del
tabaco hasta que se haya resuelto la demanda de la tabacalera
Philip Morris contra Australia por sus normas antitabaco.63
4.Ni el CETA ni el TTIP propuesto por la Comisión Europea incluyen
medidas significativas para reducir el riesgo que representan
las demandas inversor-Estado para los presupuestos públicos.
Los futuros laudos en concepto de daños y perjuicios podrían
suponer un importante saqueo de las arcas públicas (véase el
Cuadro 2 en la página 4). Los tribunales incluso podrían exigir
una indemnización por las expectativas de ganancias futuras.
En general, las ‘reformas’ de la UE en el régimen internacional de
inversiones no disminuye los riesgos que enfrentan las leyes de
interés público, los contribuyentes y la democracia. Son solo un
intento de proteger un régimen jurídico cada vez más cuestionado,
concebido para enriquecer a una pequeña élite, haciéndolo más
aceptable con algunas reformas superficiales.64
CÓMO EL COMERCIO PRIMA SOBRE EL PLANETA
Los amplísimos derechos otorgados a los inversores no son los
únicos elementos de los acuerdos comerciales internacionales que
podrían socavar las transiciones energéticas. La fiera protección de
las patentes en los apartados sobre propiedad intelectual de estos
acuerdos impiden la libre transferencia de tecnologías verdes. Las
disposiciones sobre contratación pública pueden obstaculizar los
programas de energía renovable que prioricen la compra local,
algo que muchas veces es necesario para convencer a los políticos
locales de que apoyen la energía verde. Los capítulos relativos
a la energía como el previsto en el TTIP pueden impedir que se
impongan restricciones a las exportaciones de petróleo, carbón
y gas, consolidando aún más la dependencia de los combustibles
fósiles. Y el capítulo sobre cooperación normativa propuesto en el
TTIP podría conceder a las grandes empresas muchos más derechos
que podrían acabar con cualquier medida de transición energética
de raíz, desde normas estrictas de eficiencia energética a normas
financieras sobre energía sucia.66
De hecho, los programas de energía verde que se necesitan
para reducir las emisiones globales cada vez se han visto más
cuestionados en la Organización Mundial del Comercio (OMC). Los
Estados Unidos, por ejemplo, han arremetido contra el programa
de subsidios a la energía eólica de China y contra la iniciativa de
promoción de la energía solar de la India. La India, a su vez, ha
atacado los programas de energía verde en los Estados Unidos y
China se ha opuesto a varios programas de energía renovable en
la UE. Y Japón y la UE han desaprobado la Ley de Energía Verde y
Economía Verde de la provincia canadiense de Ontario, que también
ha sido objeto de una controversia inversor-Estado (véase el Cuadro
1 en la página 2).
“Esto no cambia nada porque las
normas en que se fundamentan los
fallos siguen siendo las mismas.”
“Si las reglas comerciales no
permiten que se adopten todo
tipo de medidas importantes para
luchar contra el cambio climático
—y efectivamente no lo permiten—
es obvio que se deben redactar
de nuevo. Porque es imposible
que podamos tener una economía
sostenible y mantener las actuales
normas de comercio internacional.
Es totalmente imposible.”
Steven Shrybman, abogado 65
Nigel Blackaby, abogado de Freshfields en
alusión a la propuesta de la UE de incluir un
tribunal de inversiones en el TTIP 67
NO MÁS DERECHOS ESPECIALES
PARA LOS CONTAMINADORES
Ya es hora de que los Gobiernos, los Parlamentos y el público
comprendan los riesgos políticos y financieros del actual régimen
de comercio e inversión. En un momento en que toda la atención
debería centrarse en evitar una catástrofe climática global, no hay
espacio posible para unos acuerdos que harían que las emisiones
se dispararan y que muchas soluciones al cambio climático fueran
ilegales. Los tratados existentes que permiten a las empresas
privadas demandar a los Gobiernos por haber adoptado leyes
que inciden en sus beneficios —desde normas duras contra la
contaminación a las audaces medidas necesarias para encaminarse
hacia la energía verde— se deberían abolir y los planes para incluir
aún más derechos corporativos en proyectos de tratados como el
TTIP y el CETA se deberían anular.
9
Un paraíso para los contaminadores
NOTAS
1. PowerShift/TNI/SOMO, “The German Nuclear Phase-Out Put to the Test
in International Investment Arbitration? Background to the new dispute
Vattenfall v. Germany (II)”, 2013, p. 3, http://power-shift.de/wordpress/
wp-content/uploads/2012/06/TNI-PowerShift-Somo-Paper-VattenfallICSID-case-updated-2013.pdf
2. IISD, “The State of Play in Vattenfall v. Germany II: Leaving the German
public in the dark”, 2014, http://www.iisd.org/sites/default/files/
publications/state-of-play-vattenfall-vs-germany-II-leaving-german-publicdark-en.pdf
3. Todas las referencias a dólares en este informe, salvo en caso de que
se especifique lo contrario, aluden a dólares estadounidenses, USD.
4. Corporate Europe Observatory/Council of Canadians/Transnational
Institute, “El derecho a decir no: El acuerdo comercial de Canadá-UE
amenaza las prohibiciones del fracking”, 2013, https://www.tni.org/es/
publicacion/el-derecho-a-decir-no; IA Reporter, “In new pleading, Lone
Pine questions ‘environmental’ bona fides of decision to cancel fracking
exploration permit, and offers a DCF valuation of its losses”, 2015,
http://www.iareporter.com/articles/in-new-pleading-lone-pine-questionsenvironmental-bona-fides-of-decision-to-cancel-fracking-explorationpermit-and-offers-a-dcf-valuation-of-its-losses/
5. Canadian Centre for Policy Alternatives, “NAFTA Chapter 11 Investor-State
Disputes to January 1, 2015”, 2015, p. 11, https://www.policyalternatives.
ca/sites/default/files/uploads/publications/National%20Office/2015/01/
NAFTA_Chapter11_Investor_State_Disputes_2015.pdf
6. Council of Canadians, “Exxon Mobil’s disastrous NAFTA win against
Canada: Resource management and sustainable development take a
hit in three different investor-state disputes”, 4 de junio de 2012, http://
canadians.org/node/4459; IA Reporter, “Canada ordered to pay 17+
million to Exxon Mobil & Murphy Oil – and faces a new claim – for
imposing R&D requirements on Newfoundland oil project”, 2015, http://
www.iareporter.com/articles/canada-ordered-to-pay-17-million-to-exxonmobil-murphy-oil-and-faces-a-new-claim-for-imposing-rd-requirements-onnewfoundland-oil-project/
7. Investment Arbitration Reporter, “Tribunal favours Ecuador in
environmental counterclaim over Amazonian oilfields”, 2015, http://
www.iareporter.com/articles/tribunal-favours-ecuador-in-environmentalcounterclaim-over-amazonian-oilfields/
8. Lexpert, “Energy sector driving major growth in international arbitration”,
2014, http://www.lexpert.ca/magazine/article/energy-sector-driving-majorgrowth-in-international-arbitration-2626/
9. Ibid.
10.Según el sitio web del CIADI (https://icsid.worldbank.org/apps/ICSIDWEB/
cases/Pages/AdvancedSearch.aspx), el 2 de noviembre de 2015, se
contaban 213 casos pendientes. De ellos, 57 estaban relacionados
con el sector del petróleo, el gas y la minería, y otros 48, con la energía
eléctrica y otras energías.
11.Véase “ICSID Caseload – Statistics”, https://icsid.worldbank.org/apps/
ICSIDWEB/resources/Pages/ICSID-Caseload-Statistics.aspx
17.Corporate Europe Observatory/Transnational Institute, “Cuando
la injusticia es negocio: Cómo las firmas de abogados, árbitros y
financiadores alimentan el auge del arbitraje de inversiones”, 2012,
capítulo 4, https://www.tni.org/es/publicacion/cuando-la-injusticia-esnegocio
18.Gus Van Harten, “Who was awarded compensation in past ISDS awards?”,
2015, https://gusvanharten.wordpress.com/category/costs-to-the-public/
19.Según información divulgada por la Comisión Europea en virtud de las
normas de acceso a documentación de la UE, Chevron se reunió con
negociadores de la UE para hablar sobre el TTIP al menos en cuatro
ocasiones: el 29 de abril de 2014, el 1 de octubre de 2014, el 28 de
noviembre de 2014 y el 4 de marzo de 2015. Información disponible
en los archivos de CEO.
20.“Chevron Corporation: Comments on Proposed Transatlantic Trade and
Investment Partnership”, 7 de mayo de 2013, http://www.motherjones.
com/documents/1237936-ttip-lobbybrief-chevron
21.Public Citizen, “Ecuador’s Highest Court vs. a Foreign Tribunal: Who
Will Have the Final Say on Whether Chevron Must Pay a $9.5 Billion
Judgment for Amazon Devastation?”, 2013, http://citizen.typepad.com/
eyesontrade/2013/12/ecuadors-highest-court-vs-a-foreign-tribunal-whowill-have-the-final-say-on-whether-chevron-will-pay.html
22.Chevron Corporation, 2013, véase la nota 20
23.Chevron, por ejemplo, se ha opuesto a una excepción general
cuando se trate de lograr determinados objetivos en materia
de políticas publicas en el capítulo de inversiones del TTIP. Las
contribuciones públicas a la consulta están publicadas en el sitio
web de la Comisión: http://ec.europa.eu/yourvoice/ipm/forms/
dispatch?userstate=DisplayPublishedResults&form=ISDS
24.Por ejemplo, Chevron ha propuesto extender los derechos de los inversores
en el marco del TTIP a la llamada ‘fase previa al establecimiento’ de una
inversión. Esto limitaría el espacio normativo de los Gobiernos para
regular la entrada de inversores extranjeros y, por lo general, no forma
parte de los tratados de inversión de los Estados miembros de la UE.
Chevron también ha propuesto una denominada ‘cláusula de aplicabilidad
general’ para el TTIP, que sometería todas las obligaciones asumidas
por un Estado con respecto a una inversión al ámbito de aplicación del
TTIP (como un contrato con un inversor), multiplicando así el riesgo de
que se interpongan costosas demandas.
25.Las contribuciones públicas a la consulta están publicadas en el
sitio web de la Comisión: http://ec.europa.eu/yourvoice/ipm/forms/
dispatch?userstate=DisplayPublishedResults&form=ISDS
26.La contribución del Instituto Americano del Petróleo (API) a la consulta
pública de la Comisión Europea sobre la protección de inversiones en el TTIP
está publicada en el sitio web de la Comisión: http://ec.europa.eu/yourvoice/
ipm/forms/dispatch?userstate=DisplayPublishedResults&form=ISDS
27.Bill McKibben, “Global Warming’s Terrifying New Math”, Rolling Stone,
19 de julio de 2012, http://www.rollingstone.com/politics/news/globalwarmings-terrifying-new-math-20120719
28.Naomi Klein, 2014, véase la nota 14, p. 359
13.Ibid., p. 146
29.K&L Gates, “International Investment Treaties as a Possible Shield Against
Government Cutbacks in Subsidies for the Green Energy Sector”, enero
de 2013, http://www.klgates.com/en-US/international-investment-treatiesas-a-possible-shield-against-government-cutbacks-in-subsidies-for-thegreen-energy-sector-01-10-2013/
14.Naomi Klein, “This Changes Everything: Capitalism vs. the Climate”,
2014, p. 358
30.Corporate Europe Observatory/Transnational Institute, 2012, véasa la
nota 17, p. 15
15.Cuando el proyecto del oleoducto Keystone XL se aplazó en 2014, algunos
abogados especializados en inversiones y portavoces de TransCanada,
la empresa promotora del oleoducto, empezaron a apuntar a una posible
demanda en el marco del TLCAN. Véase: Elana Schor, “NAFTA’s specter
may haunt Keystone verdict”, Politico, 26 de febrero de 2015, http://www.
politico.com/story/2015/02/keystone-pipeline-nafta-115511
31.Citado en Naomi Klein, 2014, véase la nota 14, p. 72
12.UNCTAD, “World Investment Report 2015: Reforming International
Investment Governance”, 2015, capítulo III, p. 114, http://unctad.org/
en/publicationchapters/wir2015ch3_en.pdf
16.UNCTAD, 2015, véase la nota 12, capítulo III
10
32.Steptoe & Johnson, 2014, véase la nota 32
33.Dentons, “The Latest Renewables Claim: Abengoa’s Subsidiary Launches
Investment Treaty Proceedings Against Spain”, diciembre de 2013, http://
www.dentons.com/en/insights/alerts/2013/december/5/abengoa-ssubsidiary-launches-investment-treaty-proceedings-against-spain
Cómo los derechos de los inversores en los acuerdos comerciales de la UE sabotean la lucha por la transición energética
34.Informe interno de la Comisión Europea sobre una reunión con Chevron
sobre el mecanismo ISDS en el TTIP, fechado el 29 de abril de 2014.
Obtenido mediante una petición de acceso a documentación al amparo de
la normativa de divulgación de la información de la UE y archivado en CEO.
51. “An open letter from U.S. state legislators to negotiators of the TransPacific Partnership urging the rejection of investor-state dispute
settlement”, 5 de julio de 2012, https://www.citizen.org/documents/
State-Legislators-Letter-on-Investor-State-and-TPP.pdf
35. Emile Picy/Michel Rose, “France Fracking Ban Upheld After Challenge
From Energy Giant”, Huffington Post, 10 de noviembre de 2013, http://
www.huffingtonpost.com/2013/10/11/france-fracking-ban_n_4083418.
html
52. Elizabeth Warren, “The Trans-Pacific Partnership clause everyone should
oppose”, The Washington Post, 25 de febrero de 2015, https://www.
washingtonpost.com/opinions/kill-the-dispute-settlement-language-inthe-trans-pacific-partnership/2015/02/25/ec7705a2-bd1e-11e4-b274e5209a3bc9a9_story.html
36. Steptoe & Johnson, 2014, véase la nota 31
37. Steptoe & Johnson, “Foreign Investors’ Options to Deal with Regulatory
Changes in the Renewable Energy Sector”, septiembre de 2014, http://
www.steptoe.com/publications-9867.html
38. K&L Gates, “International Investment Treaties as a Possible Shield
Against Government Cutbacks in Subsidies for the Green Energy Sector”,
enero de 2013, http://www.klgates.com/en-US/international-investmenttreaties-as-a-possible-shield-against-government-cutbacks-in-subsidiesfor-the-green-energy-sector-01-10-2013/
39. Véase, por ejemplo: Ibid.; Steptoe & Johnson, 2014, véase la nota 31;
Jones Day, “International Remedies for Foreign Investors in Europe’s
Renewable Energy Sector”, febrero de 2015, http://www.jonesday.com/
International-Remedies-for-Foreign-Investors-in-Europes-RenewableEnergy-Sector-02-19-2015/; Lalive, “Recent developments in solar
energy sector across Europe”, febrero de 2015, http://www.lalive.ch/
data/publications/Recent_developments_in_solar_energy_sector_across_
Europe.pdf
40. Todd Weiler, “With veto, it’s time for the NAFTA option”, Global and Mail,
2 de marzo de 2015, http://www.theglobeandmail.com/globe-debate/
time-for-keystones-nafta-option/article23232598/
41. Thomas Childs, “Challenging a Host State’s Tax Measures Through
International Arbitration”, 2011, http://www.kslaw.com/library/newsletters/
EnergyNewsletter/2011/August/article6.html
42. Ed Poulton and Richard Davies, “Vattenfall v Germany: the nuclear
option and investment arbitration”, Commercial Dispute Resolution, 10
de noviembre de 2011
43. Véase, por ejemplo: David W. Rivkin, Sophie J. Lamb y Nicola K. Leslie,
“The future of investor-state dispute settlement in the energy sector:
engaging with climate change, human rights and the rule of law”, Journal
of World Energy Law and Business 8:2, 2015, pp. 130-153; “How the
investment protection regime can contribute to a better environment”,
discurso de Annette Magnusson, secretaria general de la Cámara de
Comercio de Estocolmo (SCC), Varsovia, 29 de mayo de 2015, http://
isdsblog.com/wp-content/uploads/sites/2/2015/08/Magnusson-Warsaw29-May-2015.pdf
44. Corporate Europe Observatory/Transnational Institute, “Profiting from
Crisis. How corporations and lawyers are scavenging profits from
Europe’s crisis countries”, capítulo 3, 2014, http://corporateeurope.org/
sites/default/files/profiting-from-crisis_0.pdf
45. http://www.europeansolarholdings.com/
46. Anna Simpson, “Great Investment Opportunities are Being Missed in the
Resource Market”, Green Futures, 26 de mayo de 2013, http://oilprice.
com/Energy/Energy-General/Great-Investment-Opportunities-are-BeingMissed-in-the-Resource-Market.html
47. Gus Van Harten, “An ISDS Carve-out to Support Action on Climate
Change”, Osgoode Legal Studies Research Paper No. 38, 11:8, 2015
48. Council of Canadians, “EU Parliament adopts robust mechanism
needed for Paris climate talks”, 2015, http://canadians.org/media/euparliament-adopts-robust-mechanism-needed-paris-climate-talks-areeuropean-national-leaders
49. Iniciativa Ciudadana Europea contra el TTIP y CETA, https://stop-ttip.org/
50. Corporate Europe Observatory, “TTIP investor rights: the many
voices ignored by the Commission”, 2015, http://corporateeurope.org/
international-trade/2015/02/ttip-investor-rights-many-voices-ignoredcommission
53. La ley de Sudáfrica y el nuevo modelo de tratado de la India excluen tanto
el ‘trato justo y equitativo’ como el principio de ‘nación más favorecida’.
Según el modelo indio, antes de poder recurrir al arbitraje inversor-Estado,
se deberán agotar los recursos internos. La ley sudafricana excluye por
completo el recurso al arbitraje internacional. Además, la protección de
los inversores se ha puesto en sintonía con la Constitución, por lo que a
los inversores extranjeros no se les pueden otorgan más derechos que
al resto. Véase: Maxim Bönnemann, “Towards Post-Western Investment
Law? Alternative Visions in the Making”, Völkerrechtsblog, 2015, http://
voelkerrechtsblog.com/2015/09/14/towards-post-western-investment-law/
54. Gaetano Iorio Fiorelli, “Italy withdraws from Energy Charter Treaty”,
Global Arbitration Review, 2015, http://globalarbitrationnews.com/italywithdraws-from-energy-charter-treaty-20150507/
55. Corporate Europe Observatory y otros, “La democracia en venta. Cómo las
normas de protección de los inversores en el CETA amenanzan al interés
público en Canadá y la UE”, noviembre de 2014, http://corporateeurope.
org/international-trade/2014/11/ceta-trading-away-democracy
56. Public Citizen, “The Trans-Pacific Partnership: Empowering Corporations
to Attack Nations”, 2015, https://www.citizen.org/Page.aspx?pid=5411
57. Los Estados miembros de la UE que tienen un tratado bilateral de
inversión con los Estados Unidos son: Bulgaria, Croacia, Estonia, Letonia,
Lituania, Polonia, República Checa, República Eslovaca y Rumanía.
58. Los Estados miembros de la UE que tienen un tratado bilateral de
inversión con Canadá son: Croacia, Hungría, Letonia, Malta, Polonia,
República Checa, República Eslovaca y Rumanía.
59. Public Citizen, “Investor-State Attacks against European Policies via CETA
and TTIP”, 2014, https://www.citizen.org/documents/EU-ISDS-liability.pdf
60. Ibid.
61. UNCTAD, “Recent developments in investor-state dispute settlement
(ISDS)”, abril de 2014, p. 3, http://unctad.org/en/PublicationsLibrary/
webdiaepcb2014d3_en.pdf
62. Gus van Harten, “Why arbirators not judges? Comments on the European
Commission’s approach to investor-state arbitration in TTIP and CETA”,
3 de julio de 2014, p. 28, http://eu-secretdeals.info/upload/2014/07/VanHarten_Comments-id2466688.pdf
63. Tariana Turia, “Government moves forward with plain packaging of
tobacco products”, 19 de febrero de 2013, http://www.beehive.govt.nz/
release/government-moves-forward-plain-packaging-tobacco-products
64. Para un análisis crítico de las últimas propuestas de reforma de la
Comisión Europea, véase: Seattle to Brussels Network, “ISDS: Courting
foreign investors. Why the Commission’s approach for an ‘Investment
Court System’ still fails to address the key problems of foreign investors’
privileges”, 2015, http://www.s2bnetwork.org/isds-courting-foreigninvestors/
65. Citado en Naomi Klein, 2014, véase la nota 14, p. 72
66. Corporate Europe Observatory/AITEC, “TTIP: a box of tricks for corporate
climate criminals”, 2015, http://corporateeurope.org/sites/default/files/
dirtydeals_small.pdf
67. Citado en Eric Frei, “Schiedsrechtsexperte: TTIP-Gerichtshof würde
wenig ändern”, Der Standard, 2 de noviembre de 2015, http://derstandard.
at/2000024886097/TTIP-Gerichtshof-wuerde-wenig-aendern. Traducción:
Pia Eberhardt.
11
Publicado por Association Internationale de Techniciens, Experts et
Chercheurs (AITEC), Corporate Europe Observatory (CEO), PowerShift
y el Transnational Institute (TNI)
Ámsterdam/ Berlín/ Bruselas/ París
Diciembre de 2015
Esta publicación ha sido posible gracias a la financiación de la
Comisión Europea para el proyecto “Making EU investment Policy
work for Sustainable Development”. La
Comisión Europea no se hace responsable del
contenido de esta publicación.
Corporate
Europe
Observatory
La Association Internationale de Techniciens, Experts et Chercheurs
(AITEC) es un grupo francés de investigación e incidencia que lucha por
la justicia económica, social y ambiental a través de diversas iniciativas
(campañas, eventos, movilizaciones y acciones en las calles, fomento de
redes y actividades de formación). Entre otros temas, AITEC ha estado
trabajando desde 2006 junto con sus aliados nacionales y internacionales
para transformar de manera radical la agenda de comercio e inversión de la UE
y convertirla en una política verdaderamente democrática, justa y sostenible.
http://aitec.reseau-ipam.org/
Corporate Europe Observatory (CEO) es un grupo que se dedica a la
investigación y a la organización de campañas que trabaja para denunciar
y cuestionar el acceso privilegiado y la influencia de que gozan las grandes
empresas y sus grupos de presión en los procesos de formulación de políticas
de la UE. El CEO trabaja en estrecha colaboración con grupos de interés
público y movimientos sociales, tanto en Europa como en otras regiones,
para desarrollar alternativas al dominio del poder corporativo.
www.corporateeurope.org
PowerShift es una ONG con sede en Berlín que trabaja en el campo de las
políticas de comercio e inversión, materias primas, y clima y energía. En estos
ámbitos abogamos por un mayor nivel de justicia social y ecológica. Nuestras
actividades de formación y sensibilización, investigación e incidencia política
persiguen contribuir a una transición energética global y a estructuras
equitativas en el comercio mundial. Coordinamos, entre otras cosas, la
alianza ciudadana alemana TTIPunfairHandelbar y participamos en la red
europea de ONG Seattle to Brussels.
www.power-shift.de
El Transnational Institute (TNI) es un instituto internacional de investigación
e incidencia política que trabaja por un mundo más democrático, equitativo
y sostenible. Durante más de 40 años, el TNI ha actuado como un punto
de interconexión entre movimientos sociales, académicos y académicas
comprometidos y responsables de políticas.
www.tni.org