עסקה מלאכותית
Transcription
עסקה מלאכותית
"סוף מעשה במחשבה תחילה" רו"ח אבי אלגוזי ,מנהל מחלקת מיסים ניצה רטמן ,יועצת מס בכירה תכנון המס וגבולותיו סוגי תכנוני המס מהפרספקטיבה של המחוקק דרכי התמודדות של המנהל עם "תכנון מס בעייתי" מבחן המטרה היסודית בעסקה ההיבט הפלילי מה בין "עסקה בדויה" לעסקה מלאכותית" גבולות תכנון מס דיני המסים מעצם טבעם נמצאים בזיקה הדוקה יותר לפעילות הכלכלית יחסית לענפי משפט אחרים. להיבט הכלכלי בדיני המיסים חשיבות מכרעת. קיים פיגור משמעותי בין הדינמיות של הפעילות הכלכלית לזו של החקיקה . המחוקק בדרך כלל מגיב באיחור על ההתפתחויות הכלכליות .הגמישות הנדרשת מושגת,בדרך כלל ,באמצעות מערכת בתי המשפט באופן של תפיסה פרשנית פונקציונאלית המהווה את המכשיר להתאמת דיני המס למציאות הכלכלית הדינמית ומאפשרת לה להגיב באופן יעיל יותר על תמורות כלכליות, תוך הדגשת מטרת חקיקת חוקי המס במדינת ישראל. סוגי תכנוני המס מהפרספקטיבה של המחוקק • תכנון רצוי :כאשר המחוקק ,מתוך מדיניות פיסקאלית כלשהיא ,קובע תוצאת מס מועדפת בהתקיים מערכת כלכלית פלונית(.שכ"ד,תושב חוזר ,איזור פיתוח וכו'). • תכנון לגיטימי :תכנון המס על ידי האזרח מנקודת ראות שלטונות המס .בחירה מושכלת של האלטרנטיבות שבחוק( .שכיר ,עצמאי,חברה ),פעולות כלכליות של הגופים לעיל(.שימוש נכון בפטורים בעת מכירת דירת מגורים" ,עסקת קומבינציה"). • "תכנון בעייתי" במישור האזרחי :הנאה מהטבת המס שאינה תואמת את המדיניות המונחת בבסיס הוראת המס המיטיבה ,שיועדה במקורה לנישומים אחרים. • "תכנון בעייתי "במישור הפלילי :השגת יתרון בדרך של מרמה בעיקר סע' 220לפקודה. • הפער בין המערכת הכלכלית ה"אמיתית" לבין תיאורה הסטאטוטורי יוצר את מרחב תכנון המס. • ככלל יש לנישום חופש תנועה לנוע במרחב תכנון המס בשל האפשרויות להשיג מטרה מסוימת במספר דרכים חלופיות כאשר לכל אחת מהן תוצאת מס שונה מחברתה .לאדם קיימת הזכות הבסיסית לתכנן את עסקיו באופן שחבות המס שלו תהיה אופטימאלית ובתנאי שהאמצעים שיינקטו בידיו יהיו חוקיים. מדובר בזכות חוקתית בסיסית המעניקה הגנה על הקניין הפרטי. "עצם העובדה כי צדדים בחרו במבנה משפטי דל מיסים אינה מצביעה כי המבנה "מלאכותי" או "בדוי" זכותם-ואף חובתם -של מומחים בענייני מיסים לתכנן עסקאות משפטיות כך שלא תהיינה עתירות מס" מתוך ע"א 4639/91 חזון. דרכי התמודדות של המנהל עם "תכנון מס בעייתי" לפקיד השומה יש שני כלים עיקריים להתמודד עם תכנוני המס הבעייתיים ולראות באור שונה עסקה כזו או אחרת שבוצעה על ידי הנישום: .1 "סיווג שונה" סטטוטורי בין דיני המס והדין הכללי :לדוג' הקניית נכס ללא תמורה תסווג כעסקת מתנה על פי הדין הכללי ולא עסקת מכר ,בעוד שעל פי החקיקה הפיסקאלית עסקת מתנה מהווה לעיתים עסקת מכר(.סע' הגדרות בחוק מע"מ מ"ה ומס שבח). " .2סיווג שונה" משפטי :עוסק בשינוי סיווג בין דיני המס והדין הכללי באמצעות הפרשנות השיפוטית .בית המשפט קובע שלצורך דיני המס יש לאפיין את המושג הכללי במאפיינים השונים ממאפייניו במסגרת הדין הכללי.יישום עקרון היסוד לפיו קיומם של מונחים זהים בחוקים שונים אינו מחייב משמעות זהה לשני המונחים ,לאור שימוש במבחן מטרת החקיקה כמבחן מרכזי.לפקיד השומה סמכות טבעית להטיל מס לפי התוכן האמיתי של העסקה. הגדרת עובד לצורך דיני עבודה ודיני נזיקין עשוי להיות שונה מהגדרת אותו מונח לצורך דיני המס. דוגמא פרשת שפאר .ע"א .734/74המערער רשם את דירתו הפרטית כבית משותף בן חמש דירות ,ודרש לשום את מס הרכוש על דירתו הפרטית כפי ששמים חמש דירות ולא כדירה אחת וזאת משום שהמס על חמש דירות כאמור קטן מהמס על דירה אחת גדולה הכוללת את "חמש הדירות האמורות" .ביסוד של תכנון מס זה מוצבת ההנחה כי יש לקלוט לתוך דיני מס הרכוש את קביעת דיני הקניין וליצור סיווג זהה בדיני הקניין ובדיני המס. המשך דרכי התמודדות המשך דוגמא פרשת שפאר .ע"א .734/74 בית המשפט קבע כי העובדה שיחידה פלונית רשומה כדירה בבית משותף לצורך המשפט הפרטי אינה גוררת בהכרח את הקביעה כי אותה יחידה מהווה יחידת מגורים נפרדת לצורך מס הרכוש .בית המשפט יצר הבחנה בין דיני הקניין לדיני המס וזאת לאור מטרתם השונה של החוקים האמורים. • ע"א טהורי 1107/03הערעור שנדחה נסב בין היתר על מקרה שבו הכנסות שהופקו מהנכס שבבעלות המערער ואדם נוסף הוסבו לחברה שבבעלותו על דרך שהחברה תחוב במס הכנסה -היא ולא המערער. " לא די בהצהרה סתמית המבטיחה ,כביכול ,לזולת את השימוש ואת ההנאה מרכוש מסוים .לשם כך יש צורך ,אם לא בהעברת הבעלות ,אז לפחות בפעולה משפטית אחרת כגון החכרת הרכוש" נק' לתשומת לב :המערער לא זכר בעדותו האם אי -פעם נחתם בינו לבין החברה הסכם בכתב המסב את הכנסותיו מהנכס לחברה. ע"א טהורי 1107/03המשך יועץ המס של המערער טען כי בתחילה היה הסכם הסבה על פה ולאחר מכן נחתם הסכם בכתב .אך גם הוא לא ידע היכן מצוי ההסכם שבכתב כיום. בחוזי השכירות שנחתמו להשכרת הנכס צוין שמו של המערער כ"משכיר" הנכס ולא החברה .השותף לא מסר עדות או תצהיר ,ולפיכך לא ברור האם הסכים להסב את הכנסותיו שלו מן הנכס לחברה שבבעלות המערער. ולסיום לא הובהר טעם כלכלי סביר שהיה בתשתית ההסבה הנטענת. בית המשפט שינה את סיווג ההכנסות מהנכס כהכנסתו של המסב. עסקת שכירות מקרקעין עסקי מקרוב של הבעלים במקום מהבעלים עצמם. עמ"ה 1108/00כרובי :סיווג הלוואת לבעלים כמשכורת. "משהצביע פקיד שומה על שיוכם של הכספים בספרי החברה ,אל המערער כיתרת חוב שלו ,אין מנוס מן המסקנה כי עניין לנו בכספים שנבעו מקשריו העסקיים עם החברה .אם טוען הוא אחרת ,שומה עליו להסביר זיקתו לכספים נשוא המחלוקת ולהסביר כיצד יצאו הם מגדרה של הכנסה חבת מס אצלו .לו עלה בידי המערער להרים הנטל כי מדובר בכספי הלוואה שקיבל מין החברה או כי מדובר ביתרות חוב שהועברו אליו מחברה קשורה והוחזרו באמצעות חברות קשורות ,כלומר לא הגיעו אליו במסגרת מערכת יחסיו עימה ,היה מופטר מחובת דיווח עליהם ומחובת המיסוי". המשך דרכי התמודדות " .3סיווג מחדש" :החוק בישראל מאפשר במספר מגזרים התעלמות מהקביעות החוזיות שאותן נקטו הצדדים ומבקש לבחון את המשמעות האמיתית של הדרך שננקטה .כך בסעיף 13לחוק החוזים המבטל חוזה שנעשה למראית עין. "סיווג מחדש" סעיף -86לפקודת מס הכנסה "סיווג מחדש" של עסקאות לצורך מס .השוני בסיווג נוצר מנורמות חקיקתיות או שיפוטיות שנועדו להגביל את תכנון המס באמצעות הקביעה כי ניתן להתעלם מעסקאות מסוימות לצורך מס בהתקיים עילות .בישראל הנורמות האלה מצויות בסעיף 86לפקודה,סע' 84לחוק מס שבח מקרקעין וסעיף 138לחוק מס ערך מוסף .הן אינן נוקטות במונח "סיווג" אלא במונח "התעלמות". סעיף (86א) "היה פקיד השומה סבור ,כי עסקה פלונית המפחיתה ,או העלולה להפחית ,את סכום המס המשתלם על ידי אדם פלוני היא מלאכותית או בדויה ,או שהסבה פלונית אינה מופעלת למעשה ,או כי אחת ממטרותיה העיקריות של עסקה פלונית היא הימנעות ממס או הפחתת מס בלתי נאותות ,רשאי הוא להתעלם מן העסקה או מן ההסבה ,והאדם הנוגע בדבר יהא נישום לפי זה .הימנעות ממס או הפחתת מס ניתן לראותן כבלתי נאותות אפילו אינן נוגדות את החוק". סעיף (86א) -המשך המחוקק לא הגדיר את מושג ה"מלאכותיות" ומסר לבית המשפט את שיקול הדעת בפירוש המושג ,ובכך – גם את תחימת גבולות תכנון המס. בפסיקה הישראלית התפתחו כמה מבחנים לקיום עסקה מלאכותית: .1מבחן ה"דפוסים המקובלים" -האם העסקה מנוגדת לדפוסים המקובלים בחיי הכלכלה וסוטה מן הדרכים שבני אדם נוהגים בהן כדי להשיג תוצאה כלכלית מסוימת. "סיווג מחדש" סעיף -86המשך .2מבחן "מטרת העסקה" :השופט זילברג קובע בפרשת מפי נ' פשמ"ג: אם יש תוכן כלשהוא בעסקה מלבד הפטור המיוחל ממס הכנסה ,הוא הקריטריון הנכון לקביעת המלאכותיות. השופט ויתקון באותה פרשה" :עסקה אשר כשלעצמה ,מחוסרת טעם מסחרי כלשהו (זולת הטעם להימנע ממס) רואים אותה כמלאכותית" כלומר מה התועלת ומה היתרון מבחינת עסקו של הנישום מבחנים לקיום עסקה מלאכותית -המשך קשה לקבל את מבחן המטרה המסחרית ממנו ניתן להסיק לכאורה ,כי עסקאות שנעשו מטעמים פיסקאליים ואו מטעמים שאינם מסחריים, מהוות עסקאות מלאכותיות .קשה להצדיק את התערבות בית המשפט בשיקולים כלכליים עסקיים .ניתן לתאר עסקאות בעלות טעם מהותי ,שאינו מסחרי ,שלא יהיה מלאכותית ,כל עוד הטעם אינו פיסקלי גרידא. שינוי במגמה השוללת את המטרה העסקית כמבחן בלעדי עולה מתוך דברי השופט ברק בפס"ד תעש מור" :אם הובא טעם אמין לעריכת העסקה בדרך מסוימת ,וטעם זה אינו הרצון להתחמק מתשלום מס ,אין הרשות נתונה, היינו רשויות המס אינן רשאיות אז להתעלם מן הצורה בה הולבשו העסקה או העסקאות"... מבחן המטרה היסודית בעסקה סיכום יש ליתן עדיפות למבחן המטרה העיקרית של העסקה .דהיינו למבחן השואל מהי המטרה שבלעדיה לא הייתה העסקה יוצאת לפועל .כאשר מטרת העסקה העיקרית היא חסכון במס – עשויה היא להיחשב כפסולה. אם מטרתה היסודית הינה כלכלית -היא תוכשר. בשל הבדיקה הסובייקטיבית ,המופעלת בפסיקה היינו בדיקה מה הייתה מטרת הנישום עצמו ,כל נישום שיצליח להביא טעמים עסקיים טובים ייחלץ ממלתעות סעיף 86לפקודה. דוגמאות מהפסיקה ל"עסקאות מלאכותיות" • ע"א 6743/03תחנת שירותי רכב רוממה חיפה שאלת הכרה בדמי ניהול ששולמו על ידי המערערת לחברות שונות כהוצאה. להלן הממצאים החשובים ביותר לעניינינו :הדיווח על מרבית הוצאות הניהול נעשה על ידי המערערת באופן רטרואקטיבי רק בסוף שנת המס הרלוונטית .הסכם הניהול נחתם רק בסוף השנה,היינו מדובר בהסכם שתחולתו רטרואקטיבית .רוב העברות הכספים מן המערערת לחברות הקשורות נעשו על חשבון עסקאות בניה של החברות הקשורות .הסכומים ששולמו בפועל היו גבוהים בהרבה מהסכום שהוסכם עליו בהסכם הניהול. ע"א 6743/03תחנת שירותי רכב רוממה חיפה -המשך מתבטאת בכך שבהסכם נקבע כי הכספים יועברו אחת לחודש ואילו בפועל ההעברות נעשו באופן לא עקבי .לבסוף נראה כי למערערת היו המנגנונים המתאימים על מנת לבצע את שירותי הניהול בכוחות עצמה ועל כן לא ברור מדוע היא נזקקה לשירותיהן של החברות הקשורות.אין טעם מסחרי לשימוש בשירותי חברה מפסידה לטובת חברה מרוויחה-יש להתעלם משירותי הניהול. •ע"א 3415/97רובינשטיין .רכישת חברה בהפסדים המשיבה רכשה את כל מניותיה של חברה פלונית (החברה הנרכשת) אשר הייתה במועד הרכישה חסרת נכסים ,ציוד או פעילות עסקית. עם הרכישה שונה שמה והפך לשמה של המשיבה ,וכן שונו הכתובת ופרטים שונים .החברה לא המשיכה את הפעילות שבה עסקה החברה הנרכשת אלא עסקה באופן בלעדי בתחום אחר .היא צברה רווחים עסקיים בפעילותה זו וביקשה לקזז מרווחיה החייבים במס את הפסדי החברה הנרכשת .פקיד שומה סירב להיענות לבקשה זו בטענה כי רכישת מניות החברה הנרכשת ושינוי פעילותה הינם "עסקה מלאכותית" שכל מטרתה קיזוז הפסדי החברה הנרכשת במטרה להפחית את חבותה של המשיבה במס. ע"א 3415/97רובינשטיין .רכישת חברה בהפסדים -המשך לאור תכליתו של סעיף 86שנועד להתמודד עם תכנון מס בלתי לגיטימי ולשלול את יתרון המס שביקשו המתכננים להגשים ,אזי יש לפקיד השומה את הסמכות להתעלם מקיזוז ההפסד שהמשיבה ביקשה להשיג באמצעות עסקה מלאכותית ולצורך זה בלבד לראות במשיבה חברה חדשה ונפרדת מהחברה הנרכשת. • הסכם האופציה -עסקה לעניין מס שבח-בר תיאודור וכסיף אורית. העוררים חתמו על עסקה למכירת ביתם לפי הסכם אופציה שלפיו נקבעה מגבלה למימוש האופציה .הקונה שילם מקדמה בשיעור של 10,000דולר במעמד החתימה .להסכם צורף נוסח הסכם למכירת הבית והתמורה 520,000דולר שהוא סכום המכירה בניכוי האופציה. במועד חתימת הסכם האופציה לא היו זכאים המוכרים לפטור ממס שבח מקרקעין בגין מכירת הבית .העוררים ניסו לטעון כי מועד המכירה הונה להסדר הרכוש ביניהם ערב הגירושים. הסכם האופציה -עסקה לעניין מס שבח-בר תיאודור וכסיף אורית- המשך ועדת הערר דחתה גרסה זו וקבעה כי כל המרכיבים של העסקה מצביעים על כך ,שוודאי היה ביום מתן האופציה ,כי היא תמומש על ידי הקונה ,וכי מדובר היה במכר שהוסווה על ידי הסכם האופציה ,הסכם שנחתם למראית עין .ולכן התעלמו מהפיצול לשתי עסקאות משום שהיה מלאכותי ונעדר כל הסבר סביר וכי מטרתו היחידה הייתה רצון התחמק מתשלום מס שבח. בבית המשפט העליון נקבע כי אכן הייתה עסקת אופציה אמיתית ולא עסקת מכר שביצועה נדחה .לקונה ניתנה זכות ברירה להשתמש באופציה ולרכוש את הדירה ,או לוותר על הזכות .הסכום ששולם אינו עומד בשום יחס למחיר המוסכם .המערערים אכן ביקשו להימנע מתשלום מס שבח מקרקעין .זהו מהלך לגיטימי של תכנון מס שהמערערים רשאים היו לנקוט בו. ההיבט הפלילי מה דינה של פעולת תכנון מס ,בהיבטה הפלילי? סעיף 220לפקודה" :אדם אשר במזיד ,בכוונה להתחמק ממס או לעזור לאדם אחר להתחמק ממס ,עבר אחת העבירות המנויות )5(......השתמש בכל מרמה ,ערמה או תחבולה ,או הרשה להשתמש בהן. דוגמאות מהפסיקה : • ע"א 4015/95פ"ש ירושלים נ' אליהו ברזני. ארבעת המשיבים הם אחים ,אשר פעלו במסגרת שותפות שבנתה בניין ובו ארבע דירות .שתיים מן הדירות נמכרו על ידי השותפות לצדדים שלישיים, ואילו שתיים מהן נמכרו על ידיה לשניים מן האחים . ,המכירה למשיבים נעשתה בשווי הנמוך מעלות הבנייה ,ולפיכך השותפות דיווחה על הפסד באותה שנה .זמן קצר אחר כך מכרו המשיבים את הדירות שרכשו לצדדים שלישיים ,ברווח ריאלי של מעל .100%רווח זה לא מוסה ,שכן הדירות נמכרו תוך ניצול הפטור ממס שבח המוקנה ליחידים המוכרים דירתם. ע"א 4015/95פ"ש ירושלים נ' אליהו ברזני -המשך פקיד שומה אשר בחן את עסקת מכר הדירות בין השותפות לבין כל אחד מהמשיבים ,מצא כי אלו עסקאות בדויות ולמעשה המכר האמיתי הוא של השותפות לכל אחד מצדדים השלישיים .לשיטתו ,ביקשו המשיבים ליהנות משני העולמות :גם לקזז הפסד הנובע ממכירת הדירות מן השותפות למשיבים במחיר הנמוך ממחיר עלותן וגם ליהנות מרווח גבוה פטור ממס בשל מכירת אותן הדירות בפטור. עסקה בדויה הינה עסקה למראית עין בלבד. מכאן ,שחוזה הנחשב על-פי דיני החוזים כחוזה למראית עין ,ייחשב כעסקה בדויה בדין הפיסקאלי .המאפיין את החוזה למראית עין הוא ,שהצדדים מלכתחילה אינם מתכוונים למלא אחר תנאי העסקה ,אלא הם אך משימים עצמם כאילו התקשרו בעסקה ,וזאת כדי ליהנות מיתרונות שונים במשפט האזרחי .כמו גם בדין הפיסקאלי ,יש להבחין בין עסקה או חוזה למראית עין לבין עסקה או חוזה מלאכותיים .בראשון ,אין הצדדים מעוניינים בקיומו של החוזה כפי שהוא משתקף כלפי חוץ .לעומת זאת באחרון ,מעוניינים הצדדים בקיומה של העסקה המוצהרת ,אם כי הם הגיעו אליה בדרך מלאכותית. מה בין עסקה בדויה לעסקה מלאכותית? השאלה עלתה במלוא היקפה בפרשת פרומדיקו ,שם נבחנה אחריותו הפלילית של מנכ"ל תאגיד בגין פעולות של תכנון מס.רווחים במיליוני שקלים יוחסו לזכות הפצה של "סוכן עצל" הפטור ממס .פרומדיקו טענה שחלק מהרווחים הם של חב' ארוטף שלא נמצאת בישראל ולא חייבת במס .השופט אנגלרד ערך בפסק הדין הבחנה לעניין האחריות הפלילית ,בין עסקה בדויה לעסקה מלאכותית.עסקה בדויה היא עסקה חסרת ממשות ,כאשר הצדדים אינם מתכוונים להוציאה לפועל .דבר המהווה הפרה של הנורמות הפליליות הפיסיקאליות ,משום שהיא עסקה שקרית לחלוטין. עסקה מלאכותית היא עסקה קיימת ,חיה ונושמת ,שרק השלכות המס שלה נתפסות כבלתי לגיטימיות .כאשר הצדדים מעוניינים בתכנון המס ,לא ניתן לומר כי הם לא מעוניינים בעסקה כפי שהיא.הצדדים רק בוחרים לעצב את תוואי העסקה בדרך שונה מזו הנהוגה בדפוסים המקובלים בחיי הכלכלה, והכול במטרה להפחית מס .השופט אור מוסיף ואומר כי קיומו של ספק במישור האזרחי מהווה מגן בפני כוונה פלילית .חוות דעת משפטית על העדר חבות במס עשויה ללמד על ספק כזה .ככל שעסקינן בעסקה מלאכותית, נפקות הסיווג מחדש של עסקה מלאכותית על ידי פ"ש מצטמצמת למישור האזרחי בלבד .ואין מוטלת על מתכנן המס אחריות פלילית. להלן נביא מספר המלצות לציבור הנישומים והמייצגים ,שראוי לאמץ, ואין זו רשימה סגורה: • לנהוג מתוך יושרה והגינות מלאים. • לנהוג בשקיפות ולתת גילוי נאות ומלא מבלי לכזב או לבדות מצגים. • להציג מנגנוני פיקוח ובקרה כדי להימנע מטעויות הנובעות מרשלנות. • במקרה שבכל זאת מתבררת טעות ,גם אם מקורה ברשלנות ,לפנות לרשויות להליך של גילוי מרצון. • לשקול במקרה המתאים לפנות לרשות להליך של פרה -רולינג. •במקרה של הסתמכות על חוות משפטית ,יתבסס הייעוץ על מלוא העובדות והנתונים הרלוונטיים ,יינתן ע"י יועץ מומחה בתחום ,שההסתמכות תהיה רק במקרה מורכב שהדין לגביו אינו ברור וחד משמעי ושיינתן גילוי מלא. • אל לו למייצג להגמיש את יושרתו לשם ריצוי לקוח ,פן ייקלע לריצוי מסוג אחר... • במקרה הצורך ,יפעל המייצג בכל הכלים שברשותו כדי להניא לקוח מלחרוג מגבולות החוק. • להקפיד על מילוי כללי הדיווח של תכנוני המס הטעונים דיווח. תכנוני מס חייבים בדיווח •חובת דיווח •שומה חלקית •קנס גרעון •סנקציות על אי דיווח 36 תכנון מס החייב בדיווח – מס הכנסה ומיסוי מקרקעין .1תשלום דמי ניהול בסך 2מליון ש"ח ומעלה בין אדם לקרובו תשלום מאדם לקרובו בסכום כולל של 2מ' ש"ח לפחות בשנת מס בשל ניהול ,אם בעקבות התשלום פחת סכום המס שהיה משתלם על התשלום האמור אלמלא הועבר לקרוב בשל אחד מאלה: א .לקרוב הפסד הניתן לקיזוז לפי הוראות הפקודה; ב .שיעורי המס החלים על ההכנסה של הקרוב נמוכים מאלה שחלים על הכנסתו של האדם; 37 ג .ההכנסה בידי הקרוב פטורה ממס; ד .ההכנסה בידי הקרוב איננה חייבת במס בישראל; ה .התשלום אינו מהווה הכנסה בידי הקרוב; • "ניהול" – לרבות ייעוץ או פעילות אחרת הדומה במהותה לניהול או ייעוץ גם אם כונתה אחרת בידי הצדדים לה; • "תשלום" – לרבות אם לא שולם בפועל אך נדרש בניכוי בחישוב הכנסתו החייבת של האדם; .2מכירת נכס לקרוב תוך יצירת הפסד אצל המוכר מכירת נכס לקרוב שנוצר בה הפסד בסכום של 2מ' ש"ח לפחות ,שקוזז ,כולו או חלקו ,בשנת המכירה או בתוך 24חודשים שלאחר תום שנת המכירה; .3הסבת הפסד לקרוב מכירת נכס לאחר ,אם התקיימו כל אלה: א .הנכס הגיע לידי המוכר במכירה פטורה ממס ,מאת קרוב; ב .המוכר מכר את הנכס לאחר בתוך 3שנים מיום שהגיע לידיו או מיום שנעשה זכאי לו ,לפי המוקדם; ג .במכירה לאחר נוצר הפסד בסכום של 2מ' ש"ח לפחות ,הניתן לקיזוז לפי הוראות הפקודה. .4הסבת רווח לקרוב לשם קיזוז מול הפסד שקיים אצל מקבל הנכס מכירת נכס לאחר ,אם התקיימו כל אלה: א .הנכס הגיע לידי המוכר במכירה פטורה ממס ,מאת קרוב; ב .המוכר מכר את הנכס לאחר בתוך שלוש שנים מיום שהגיע לידיו או מיום שנעשה זכאי לו ,לפי המוקדם; ג .כנגד רווח או הכנסה שהיו במכירת הנכס לאחר ,קוזז הפסד בסכום שלא פחת מ 2-מ' ש"ח שהיה למוכר; .5מחילת חוב ע"י חבר-בני-אדם לקרוב מחילת חוב לקרוב ,אם התקיימו כל אלה: א .המוחל הוא חבר-בני-אדם. ב .המחילה היא בסכום של 1מ' ש"ח לפחות; ג .בשל המחילה פחת סכום המס שהיה משתלם על סכום המחילה ,אלמלא הייתה מחילה כאמור ,בשל אחד מאלה: .1לקרוב הפסד הניתן לקיזוז לפי הוראות הפקודה; .2שיעורי המס החלים על ההכנסה של הקרוב נמוכים מאלה שחלים על הכנסתו של המוחל; .3ההכנסה בידי הקרוב פטורה ממס; .4ההכנסה בידי הקרוב איננה חייבת במס בישראל; .5המחילה אינה מהווה הכנסה בידי הקרוב; לעניין פסקה זו: "מחילה" -ובלבד שהמוחל שמט את החוב או מחל עליו לצורכי מס. "קרוב" – חבר-בני-אדם שבהחזקת המוחל או קרובו וחבר-בני-אדם המוחזק בידי אדם המחזיק במוחל; לעניין הגדרה זו" ,החזקה" – במישרין או בעקיפין ,לבד או יחד עם אחר ,ב25%- לפחות באחד או יותר מסוג כלשהו של אמצעי השליטה. .6פירעון חוב של בעל מניות מהותי בתום שנת המס ויצירתו מחדש פירעון חוב של יחיד בעל מניות מהותי בחבר-בני-אדם לחבר ,כולו או חלקו ,בסכום של 1מ' ש"ח לפחות ,ברבעון האחרון של שנת מס ,ובלבד שברבעון הראשון של שנת המס העוקבת ,גדל סכום החוב של בעל המניות המהותי בחבר או של קרובו, לחבר ,בשיעור שלא יפחת מ 25%-מסכום החוב שנפרע כאמור; לעניין פסקה זו" ,קרוב" – כהגדרתו בסעיף (76ד)( )1לפקודה. 43 .7המחאת יתרת זכות שלא שולמה במלואה רכישת אמצעי שליטה בחבר-בני-אדם ,אם התקיימו כל אלה במשך תקופה של 12חודשים: א .נרכשו אמצעי שליטה בחבר-בני-אדם; ב .לרוכש או לקרובו הומחתה זכותו של אחר כלפי חבר-בני-אדם; ג .ההתחייבות של חבר-בני-האדם לאחר ,שולמה ,שלא במלואה ,על ידי רוכש אמצעי השליטה; ד .לחבר-בני-האדם נוצר חוב כלפי רוכש אמצעי השליטה בחבר ,במישרין או בעקיפין ,הנובע מהזכות שהומחתה לפי פסקת משנה (ב) ,בסכום העולה על סכום ההתחייבות ששולם כאמור בפסקת משנה (ג). .8רכישת חברה בהפסדים רכישת אמצעי שליטה בחבר-בני-אדם ,לרבות רכישה בשיעורין ,של 50% לפחות מאמצעי השליטה בחבר ,במהלך תקופה של 24חודשים רצופים, (להלן – תקופת הרכישה) ובלבד שלחבר-בני-האדם שבו נרכשו אמצעי השליטה הפסד בסכום של 3מ' ש"ח לפחות ,הניתן לקיזוז לפי הוראות הפקודה ,וזאת עד לתום תקופת הרכישה; לעניין פסקה זו ותקנה ,)7(3 ייחשב לרוכש אחד כל אחד מאלה: א .יחיד ,קרובו ,מי שאינו קרובו ויש ביניהם שיתוף פעולה דרך קבע על פי הסכם בעניינים מהותיים של חבר-בני-האדם ,במישרין או בעקיפין; ב .חבר-בני-אדם ,בעל שליטה בו ,חבר-בני-אדם שבשליטתו ,חבר-בני-אדם שלהם אותו בעל שליטה; לעניין זה" ,בעל שליטה" – כהגדרתו בסעיף )9(32 לפקודה; .9פעילות באמצעות חברה זרה תושבת מדינה שאינה מדינה גומלת א .רכישה ,במישרין או בעקיפין ,לרבות רכישה בשיעורין ,על ידי רוכש תושב ישראל ,של 25%לפחות של אחד או יותר מסוג כלשהו של אמצעי השליטה בחבר-בני-אדם מיוחד ,ובלבד ששיעור המס שיוטל של החבר במדינת תושבותו ,אם תהיה לו הכנסה כלשהי נמוך מ.20%- ב .החזקה ,במישרין או בעקיפין ,של תושב ישראל ,באחד או יותר מסוג כלשהו של אמצעי השליטה בחבר-בני-אדם מיוחד ,בשיעור של 25%לפחות ,ובלבד ששיעור המס שיוטל על החבר במדינת תושבותו ,אם תהיה לו הכנסה כלשהי נמוך מ.20%- ג .קבלת תקבולים ,במישרין או בעקיפין ,בכסף או בשווה כסף ,בשווי כולל של 1מ' ש"ח לפחות בשנת מס ,בידי בעל מניות מהותי בחבר-בני-אדם מיוחד, מאת החבר. ד .לעניין פסקה זו ,פסקה ( )10ותקנה )8(3עד ( ,)10ייחשב לרוכש אחד או למחזיק אחד ,לפי העניין ,כל אחד מאלה: .1יחיד ,קרובו ,מי שאינו קרובו ויש ביניהם שיתוף פעולה דרך קבע על פי הסכם בעניינים מהותיים ,של חבר-בני-האדם ,במישרין או בעקיפין; .2חבר-בני-אדם ,בעל שליטה בו ,חבר-בני-אדם שבשליטתו ,חבר -בני-אדם שלהם אותו בעל שליטה; לעניין זה" ,בעל שליטה" – כהגדרתו בסעיף )9(32לפקודה; והכל ובלבד שהרכישה או ההחזקה ,לפי העניין ,אינה של מניות הרשומות למסחר בבורסה; .10פעילות באמצעות חבר-בני-אדם תושב מדינת אמנה א .רכישה ,במישרין או בעקיפין ,לרבות רכישה בשיעורין ,על ידי תושב ישראל, של 25%לפחות של אחד או יותר מסוג כלשהו של אמצעי שליטה בחבר-בני- אדם תושב מדינה גומלת שמרבית נכסיו בישראל ,לרבות זכות ,במישרין או בעקיפין ,לנכס בישראל או שמרבית הכנסותיו נובעות משימוש בנכסי החבר בישראל. ב .החזקה ,במישרין או בעקיפין ,של תושב ישראל ,בשיעור של 25% לפחות באחד או יותר מסוג כלשהו של אמצעי השליטה בחבר-בני-אדם תושב מדינה גומלת שמרבית נכסיו בישראל ,לרבות זכות ,במישרין או בעקיפין ,לנכס בישראל או שמרבית הכנסותיו נובעות משימוש בנכסי החבר בישראל. ג .קבלת תקבולים ,במישרין או בעקיפין ,בכסף או בשווה כסף ,בשווי כולל של 1מ' ש"ח לפחות בשנת מס ,בידי בעל מניות מהותי בחבר-בני-אדם תושב מדינה גומלת שמרבית נכסיו בישראל ,לרבות זכות ,במישרין או בעקיפין ,לנכס בישראל ,או שמרבית הכנסותיו נובעות משימוש בנכסי החבר בישראל ,מאת החבר; לעניין פסקה זו – "מרבית הכנסותיו" – 50%או יותר מסך כל הכנסות החבר כפי שנקבעו בדוח רווחה והפסד הערוך לפי כללי חשבונאות מקובלים במדינת התושבות של החברה ,שנערך לתום שנת המס שבה נעשתה הפעולה; "מרבית נכסיו" – 50%או יותר משווי נכסי החבר; "שימוש בנכסי החבר בישראל" – השכרה או מכירה של נכסי החבר לתושב ישראל ,במישרין או בעקיפין; "שווי נכסי החבר" – הסכום שנקבע במאזן הערוך לפי כללי חשבונאות מקובלים במדינת התושבות של החבר ,שנערך לתום שנת המס שבה נעשתה הפעולה ,לנכסי החבר; .11משיכת כספים מחברה משפחתית ללא חבות במס תשלום מחברה משפחתית לנישום ,שנדרש על ידה כהוצאה בשנת מס ,ושיצר באותה שנת מס הפסד לחברה ,הנחשב כהפסדו של הנישום ,בסכום שלא פחת מ- 500,000ש"ח; לעניין פסקה זו" ,חברה משפחתית" ו"נישום" – כמשמעותם בסעיף 64א לפקודה. .12עסקה למתן שירותי בניה תמורת רכישת זכות במקרקעין התקשרות עם בעל זכות במקרקעין למתן שירותי בניה על המקרקעין או למתן שירותי מימון לבניה כאמור ,שהתמורה להם ,כולה או חלקה ,מחושבת לפי התמורה ממכירת הזכות במקרקעין; .13עסקאות מפוצלות במקרקעין התקשרות עם בעל זכות במקרקעין למכירת זכות במקרקעין לקבוצת רוכשים המתארגנת כקבוצה לרכישת הזכות ולבניה על המקרקעין באמצעות גורם מארגן; בפסקה זו" ,גורם מארגן" – בין אם הוא פועל לארגון הקבוצה רק לצורך רכישת הזכות במקרקעין ובין אם הוא פועל לארגונה גם לצורך רכישת שירותי בניה על המקרקעין. תכנון מס החייב בדיווח – מס ערך מוסף פיצול עסקאות במקרקעין בין מכירת הזכות במקרקעין למתן שירותי בניה לקבוצת רוכשים באמצעות גורם מארגן התקשרות עם בעל זכות במקרקעין למכירת זכות במקרקעין לקבוצת רוכשים המתארגנת כקבוצה לרכישת הזכות ולבניה על המקרקעין באמצעות גורם מארגן. עוסק בשליטת מלכ"ר או מוסד כספי החזקה ,במישרין או בעקיפין ,של מלכ"ר או מוסד כספי ,באחד או יותר מסוג כלשהו של אמצעי השליטה בעוסק ,בשיעור של 75%לפחות; לעניין זה ,היה העוסק מוחזק על ידי יותר ממלכ"ר אחד או מוסד כספי אחד ,ימנה שיעור ההחזקה של כל אחד מן המחזיקים האמורים במאוחד. תאונות מס 54 דוגמאות -מס הכנסה • • • • • • • • • הפחתת שכר בניגוד לדרישות דיבידנד ;12% יכולת או הימנעות מקיזוז הפסדי הון מול רווחי הון או דיווידנד; הפסדים לא עוברים בירושה; הפקדות לקופת פיצויים עבור בעלי שליטה מעבר לסכום המוכר; תשלום פיצויים בשנה האחרונה; הוצאות שמוכרות על ידי מ"ה ולא מוכרות על ידי מס שבח; מחילת חוב בהפסדים נצברים; עודף זיכוי מס חו"ל; יישום כללי בעלי הכנסת עבודה בחו"ל; דוגמאות -מיסוי מקרקעין • • • • • • • מתנת דירת מגורים מסבא לנכד; ביטול עסקה – רכישה חוזרת; תביעת הוצאות מהבית בגין חלק העולה על ;50% הוצאות שמוכרות על ידי מס שבח ולא מוכרות על ידי מס הכנסה. מכירות דירות מגורים בפטור -ניצול במקרה הנכון. השלכות פטור ממס על פי הוראת שעה. מתנה לקרוב -מניות באיגוד מקרקעין. דוגמאות -מע"מ/ביטוח לאומי • • • • • רכישת דירת מגורים להשכרה על ידי עוסק מורשה מאדם פרטי. השכרת דירה לזמן ביניים על ידי סוחרי דירות. קניית קרקע על ידי חברה /עמותה או עוסק מורשה מאדם פרטי ומכירתה לאחר מכן במקרים מסוימים!. מע"מ על יתרות זכות שלא מוחזרות. ביטוח לאומי על הכנסות חו"ל. הדבש והעוקץ -סיכום 60