יש לכלול את רווחי אקוויטי במסגרת חישוב הרווחים הראויים לחלוקה : בית המ

יש לכלול את רווחי אקוויטי במסגרת חישוב הרווחים הראויים לחלוקה : בית המ

‫בית המשפט המחוזי‪ :‬יש לכלול את רווחי אקוויטי במסגרת חישוב הרווחים הראויים לחלוקה‬
‫על‪-‬פי החלופה המיסויית‬
‫בית המשפט המחוזי דן בשאלה האם יש לכלול את רווחי האקוויטי במסגרת חישוב הרווחים הראויים‬
‫לחלוקה על פי החלופה המיסויית שבסעיף ‪49‬ב לפקודת מס הכנסה (נוסח חדש)‪ ,‬התשכ"א‪( 1491-‬להלן‪:‬‬
‫"הפקודה") בע"מ ‪ 94094-09-19‬זורבין (להלן‪" :‬המערער") נ' פקיד שומה למפעלים גדולים (להלן‪:‬‬
‫"המשיב")‪.‬‬
‫בשנת ‪ 9004‬חולק למערער‪ ,‬בעל מניות בשיעור של ‪ 00%‬בחברת דחף מפעלי ארגון פרסום והפצה בע"מ‬
‫(להלן‪" :‬החברה") דיבידנד‪ .‬בגין הכנסה זו הצהיר המערער כי היא חייבת במס בשיעור מופחת של ‪19%‬‬
‫וזאת בהתאם להוראת השעה שנקבעה בסעיף ‪ 191‬לחוק ההתייעלות הכלכלית (תיקוני חקיקה ליישום‬
‫התוכנית הכלכלית לשנים ‪ 9004‬ו‪ ,)9010-‬התשס"ט‪( 9004-‬להלן‪" :‬הוראת השעה") אשר העניקה הטבת‬
‫מס בגין דיבי דנד על לגובה הרווחים הראויים לחלוקה שנצברו בחברה מחלקת הדיבידנד עד ליום ה‪-‬‬
‫‪.1.1.9001‬‬
‫סעיף ‪49‬ב(ב)(‪ )1‬לפקודה מגדיר רווחים הראויים לחלוקה כנמוך בין שתי חלופות; החלופה החשבונאית‬
‫המבקשת לחשב את הרווחים שנצטברו בחברה מתום שנת המס שקדמה לרכישת המניה ועד תום שנת‬
‫המס שקדמה לשנת מכירת המניה על פי מאזן החברה‪ ,‬והחלופה המיסויית המבקשת לחשב את סכום‬
‫הרווחים שנתחייבו במס‪ .‬המחלוקת בין המשיב למערער התרכזה בשאלה האם יש לכלול בחישוב‬
‫הרווחים הראויים לחלוקה את רווחי האקוויטי של החברות המוחזקות על ידי החברה‪ ,‬על פי החלופה‬
‫המיסויית‪.‬‬
‫בית המשפט בניתוחו מורה כי המחוקק קבע את החלופה המיסויית כהוראה אנטי תכנונית‪ -‬למנוע הטיה‬
‫שבחלוקת דיבידנד עובר למכירת מניה‪ ,‬מניעת כפל מס ובריחת הכנסה בלא מס‪ .‬תכליות אלה הן‬
‫שיכריעו האם ביקש המחוקק להחריג את רווחי האקוויטי‪.‬‬
‫המחוקק קבע כי סכום הרווחים הראויים לחלוקה לא יעלה על סכום הרווחים שנתחייבו במס בכדי‬
‫למנוע מצב שבו חברה תבקש "לכבס" רווח שלא שולם בגינו מס באמצעות ההטבה שבסעיף ‪49‬ב‬
‫לפקודה‪ .‬רווחי האקוויטי מבטאים כאמור את זכות החברה המחזיקה בנכסים נטו של החברה הכלולה‪.‬‬
‫זכות זו תמומש באחת משתי דרכים‪ -‬חלוקת הרווחים או מכירת ההחזקה‪ .‬בשתי הדרכים קובע‬
‫ביהמ"ש כי אין מקום להחיל חיוב נוסף במס בגין רווחי החברה הכלולה‪ -‬חלוקת הרווחים מחברה אחת‬
‫לחברה אחר ת פטורה ממס לפי הפקודה בהיותה דיבידנד בין חברתי ובעת מכירת החברה הכלולה‬
‫רווחי ם ראויים לחלוקה בגובה רווחי האקוויטי ימוסו כדיבידנד שכן המס נקבע בהתאם להוראות סעיף‬
‫‪(199‬ב) לפקודה‪ .‬מכאן‪ ,‬כי אין להגביל את הכללת רווחי האקוויטי שעה שברור שלא מדובר בהכנסה‬
‫שתילכד בעתיד ברשת המס‪.‬‬
‫מוסיף בית המשפט ואומר כי חברה נדרשת לנקוט בשיטת השווי המאזני כאשר החזקתה בחברה כלולה‬
‫עולה לכדי "השפעה מהותית"‪ ,‬כלומר יש בידה את הכוח לקחת חלק בהחלטות בדבר המדיניות‬
‫‪A member firm of‬‬
‫‪Moore Stephens International‬‬
‫‪Limited - members in‬‬
‫‪principal cities throughout‬‬
‫‪the world‬‬
‫____________________________________________________________________________‬
‫דרך בן גוריון ‪ ,1‬מגדלי ב‪.‬ס‪.‬ר‪ ,2.‬בני ברק ‪ 11211‬טל'‪ 10-5111111 :‬פקס' ‪10-5111111‬‬
‫‪www.lionorl.co.il‬‬
‫‪E mail: [email protected]‬‬
‫‪[email protected] 1 Ben Gurion Rd. B.S.R Tower 2 Bney Brak 51201 Israel Tel: 972 -3-6155155, Fax: 972 -3-6155150 E Mail:‬‬
‫הפיננסית והתפעולית של הישות המושקעת‪ .‬רווחי החברה הכלולה נרשמים מדי שנה בדוחות החברה‬
‫המחזיקה מאחר שלא ראוי לדחות הכרה בהכנסה למועד החלוקה‪ ,‬במצב בו לחברה המחזיקה יש‬
‫השפעה משמעותית בנוגע לקביעת מועד החלוקה‪ .‬החלופה המיסויית מורה על חישוב סכום הרווחים‬
‫שנתחייבו במס‪ -‬אין כל דרישה בסעיף לכך שהחיוב יעשה דווקא אצל החברה שמניותיה נמכרות‪,‬‬
‫אדרבא‪ ,‬כאשר ביקש המחוקק להתייחס רק לרווחים או להפסדים של החברה שמניותיה נמכרות עשה‬
‫זאת במפורש‪.‬‬
‫לדעת בית המשפט‪ ,‬גישת המשיב לאי הכללת רווחי האקוויטי מובילה להטיה בנגוע לחלוקת רווחי‬
‫אקווי טי מהחברה הכלולה לחברה המחזיקה שכן בעל מניות ידרוש כי החברה המחזיקה תפעיל‬
‫השפעתה על החברה הכלולה בכדיי שזאת תחלק את רווחיה כדיבידנד ורווחי האקוויטי ימומשו בפועל‪-‬‬
‫בכך נמצאנו חוטאים גם כלפי החברה הכלולה בהטיית שיקול דעת בעל המניות באשר לשאלת חלוקת‬
‫הדיבידנד‪.‬‬
‫לאור האמור קבע בית המשפט המחוזי כי יש לכלול את רווחי האקוויטי במסגרת הרווחים הראויים‬
‫לחלוקה על פי החלופה המיסויית‪.‬‬
‫‪A member firm of‬‬
‫‪Moore Stephens International‬‬
‫‪Limited - members in‬‬
‫‪principal cities throughout‬‬
‫‪the world‬‬
‫____________________________________________________________________________‬
‫דרך בן גוריון ‪ ,1‬מגדלי ב‪.‬ס‪.‬ר‪ ,2.‬בני ברק ‪ 11211‬טל'‪ 10-5111111 :‬פקס' ‪10-5111111‬‬
‫‪www.lionorl.co.il‬‬
‫‪E mail: [email protected]‬‬
‫‪[email protected] 1 Ben Gurion Rd. B.S.R Tower 2 Bney Brak 51201 Israel Tel: 972 -3-6155155, Fax: 972 -3-6155150 E Mail:‬‬