Agentnytt 2
Transcription
Agentnytt 2
Agentrett Vi ser nærmere på hva man bør ha med i denne type kontrakter. Et særlig fokus vil være på opphør av avtaler, Kurs om agent- og distribusjonsavtaler spesielt reglene om avgangsvederlag i agenturloven. Vi vil også ha fokus på den internasjonale dimensjonen i denne type avtaler - hva betyr det f.eks. at avtalen er regulert av tysk eller fransk rett? Advokat MNA Henrik Renner Fredriksen, Virke Overblikk over kurset 17. november avholder Virke et kurs om agent- og • Om agenter og (ene)forhandlere – likheter og forskjeller distribusjonsavtaler. Jeg håper at så mange som mulig •Utarbeidelse av agent- og ene)forhandleravtaler - sentrale finner det så interessant at man velger å melde seg på. momenter man skal tenke på i forhandlingene Påmeldingsfristen er 3. november. •Opphør av avtale, særlig om retten til avgangsvederlag •Agent- og distribusjonsrett i andre land - betydningen av Som agent og/eller forhandler er det viktig å ha fokus på lovvalg og verneting avtalen med hovedmann/leverandør. Det samme gjelder • Bruk av underagenter selvfølgelig andre vei. Det er mye penger å vinne i en •Konkurranserettslige begrensninger god kontrakt, og minst like mye å tape i en dårlig. Link til informasjon om kurset og påmelding finner du Hvor inngripende er den foreslåtte konkurranseklausulen? her: Hva hjelper det med lang oppsigelsestid dersom http://www.virkepluss.no/kurs/arbeidslivoghr/Sider/Kurs- hovedmannen/leverandøren kan terminere avtalen hvis i-agent--og-distribusjonsrett-17112015.aspx man ikke når ensidig fastsatte salgsmål som nærmest er umulig å nå? På den annen side hjelper det lite med en fantastisk kontrakt dersom avtalen fastslår at tvister skal løses av domstolene i Kina. Og visste du at det for agenter nok vil være bedre uten kontrakt enn med en dårlig kontrakt? Utbytte I kurset vil vi ha fokus på innholdet i denne type kontrakter, samt forskjellen mellom det å være agent og det å være forhandler. F.eks. oppstiller agenturloven en rekke ufravikelige rettigheter som ikke gjelder tilsvarende for forhandleren. Reduksjon av avgangsvederlaget på grunn av hovedmannens innsats Advokat MNA Henrik Renner Fredriksen, Virke Blant vilkårene for å ha krav på avgangsvederlag etter agenturloven § 28 er at agenten har tilført hovedmannen nye kunder eller merkbart øket omsetningen med den bestående kundekrets og hovedmannen fortsatt vil få vesentlige fordeler av dette. I vurderingen av om agenten har tilført hovedmannen nye kunder, oppstår spørsmålet om hvilken betydning det har at hovedmannen har bidratt til den aktuelle tilførselen. Ved vurderingen av om en agent har tilført nye kunder, en skjønnsmessig nedjustering til en halvpart av det beregnede stilles det relativt beskjedne krav til innsats, og det gjelder utgangspunktet. en presumsjon om at nye kunder som kommer til i avtaleperioden nettopp er skaffet av agenten. Men I en rekke avtaler har jeg sett at det opereres med varierende agentens faktiske innsats har betydning for utmålingen. provisjonssatser. Det er ikke uvanlig at agenten f.eks. har 12 % Loven inneholder som kjent ikke bare vilkår for å ha krav provisjon som utgangspunkt, men at dette for eksempel er satt på avgangsvederlag, men oppstiller også utmålingsregler, til 8 % for enkelte kunder, typisk der hovedmannen har en slik jf. formuleringen "i den utstrekning". Da har det rimeligvis samarbeidsavtale som vi så i Denina-Spets. I et slikt tilfelle er betydning for utmålingen om agenten har lagt ned hovedmannens medvirkning allerede hensyntatt ved betydelig innsats eller om kunden stort sett er et resultat provisjonsfastsettelsen. En reduksjon som beskrevet over ville av hovedmannens innsats. da få dobbel negativ virkning for agenten, noe som ikke synes rimelig sett fra agentens ståsted. Det er også grunnen til at Selv om det ikke har betydning for resultatet, er det Høyesterett tar en viktig reservasjon i de to nevnte dommene, interessant å merke seg at rettspraksis viser at og uttaler: "Dette gjelder iallfall så langt hovedmannens innsats domstolene ikke knytter eventuelle nedjusteringen av ikke er gjenspeilet i den handelsreisendes provisjon." avgangsvederlaget som følge av hovedmannens medvirkning til det nevnte vilkåret om agentens tilførsel av Som man ser av gjengivelsen over var Spets handelsreisende, nye kunder. I stedet tar domstolene eventuelle dvs. ansatt i Denina, ikke selvstendig agent. Men agenturloven nedjusteringer i tilknytning til rimelighetsvilkåret i § 28 gjelder tilsvarende for handelsreisende, slik at dommen er like annet ledd. relevant også i agenttilfellene. Det er klart relevant for utmålingen om agenten har spilt Kort oppsummert betyr dette at det kan skje en ikke ubetydelig en stor betydning for tilførselen av den nye kunden, og nedjustering av avgangsvederlaget der hovedmannens innsats derved slik at det vil kunne skje en nedjustering for den har hatt betydning for avgangsvederlaget. Men husk samtidig at delen av opparbeidet og forventet omsetning som rimelighetsjusteringen foretas på bakgrunn av beregnet hovedsakelig skyldes andre omstendigheter enn agentens vederlag. Det tallet man der kommer til kan i mange tilfeller virksomhet, herunder hovedmannens virksomhet. Som langt overstige det maksimale avgangsvederlaget som angitt i § eksempel kan nevnes hovedmannens deltakelse i 28 annet ledd, fastsatt til gjennomsnittet av provisjonsinntekten forhandlinger, hovedmannens markedsføring og de siste fem årene. Det vil dermed i slike tilfeller ikke være varemerker. snakk om en halvering sammenliknet med taket. En nærmere forklaring på hva jeg noe kryptisk prøver å få fram her At dette er av betydning for utmålingen fremkommer i de nødvendiggjør imidlertid en full utgreiing om hvordan man skal kjente Høyesterettsdommene Hunter og Denina-Spets. I utmåle avgangsvederlaget. Det får nesten bli gjenstand for en sistnevnte sak hadde hovedmannen inngått en egen og større artikkel på et senere tidspunkt. samarbeidsavtale med Bohus om salg av sine produkter. Agenten Spets hadde deltatt under forhandlingene. En meget betydelig del av omsetningsøkningen kunne tilskrives Har jeg krav på avgangsvederlag når samarbeidsavtalen. I tillegg hadde Denina økt sin markedsføring betydelig i tilknytning til samarbeidsavtalen jeg går av med pensjon eller blir syk? med Bohus. Retten uttalte da at "den beregnede fremtidige brutto goodwillverdien er i dette tilfellet et resultat, ikke bare Advokat MNA Henrik Renner Fredriksen av Spets' innsats, men også av Bohusavtalen og den intensiverte markedsføringen, og altså dels av Spets' I oktober-utgaven av Agentnytt i 2011 skrev jeg en artikkel innsats, dels av Deninas innsats. Avgangsvederlaget skal vedrørende agentens rett til avgangsvederlag der agenten selv etter sitt formål gi en kompensasjon for den sier opp som følge av høy alder og/eller sykdom. Jeg for handelsreisendes innsats, som hovedmannen kan dra nytte av. En verdi som i ikke uvesentlig grad er et resultat av innsats i form av kapital eller arbeid fra hovedmannen selv, er det (…) ikke rimelig at regnes med ved fastsettelse av avgangsvederlag"… På denne bakgrunn foretok Høyesterett relativt ofte henvendelser fra agenter som vurderer å "pensjonere" seg. Derfor børster jeg støvet av den gamle artikkelen og gjengir den her, supplert med noen nye problemstillinger til slutt i artikkelen. Jeg har mottatt et spørsmål fra en agent som har følgende til avgangsvederlag er i behold. Dersom det dreier seg problemstilling: ”Jeg jobber som agent for en utenlandsk sykdom, burde det være relativt enkelt å legge til grunn at møbelprodusent, og skal gå av med pensjon fra årsskiftet. det ikke er rimelig å kreve at agenten fortsetter sin Jeg har derfor sagt opp avtalen. Jeg har nevnt dette med virksomhet, slik at retten til avgangsvederlag er i behold. avgangsvederlag, men jeg fikk da høre fra min hovedmann at dette er noe jeg ikke vil få. Har jeg ikke krav på Dersom partene i den aktuelle saken har benyttet seg av avgangsvederlag når jeg går av med pensjon?” vår (den nordiske agentføderasjonens) standardavtale, er dette spørsmålet regulert i § 17: ”Avgangsvederlaget skal Agenten sier i sitt spørsmål ingenting om hvorvidt det dog ikke betales dersom agenten selv bringer kontrakten til foreligger en kontrakt mellom ham og hovedmannen, og opphør, med mindre dette er berettiget på grunn av forhold hvilket lands rett som kommer til anvendelse. Samtidig er som skyldes hoved-mannen eller er en følge av alder, reglene om avgangsvederlag i norsk rett basert på et EU- svakelighet eller sykdom hos agenten.” Det følger her at det direktiv, slik at reglene er relativt like i hele EU-/EØS- ikke er oppstilt noe krav om at det ikke er rimelig å kreve at området. Jeg tar derfor sjansen på å basere mitt svar på agenten fortsetter sin virksomhet. Det synes således norsk rett, men understreker at man som agent må se hva tilstrekkelig at oppsigelsen er en følge av alder, svakelighet som gjelder i sin avtale. eller sykdom. Problemstillingen er om en agent som går av med pensjon, Hva med situasjonen der agenten f.eks. sykmeldes 50 % og dermed sier opp agenturavtalen, har krav på mer eller mindre varig? Er det nok til å kunne si opp avgangsvederlag. Utgangspunktet etter agenturloven § 30 avtalen? Også her må det avgjørende være om det er er at rett til avgangsvederlag tapes dersom agentens selv rimelig å kreve at agenten fortsetter sin virksomhet. Lar det sier opp avtalen. Det følger imidlertid av bestemmelsens seg fint gjøre i 50 % er det neppe grunnlag for første ledd nr. 2 at dette ikke gjelder dersom bakgrunnen for avgangsvederlag, og motsatt. Nødvendiggjør oppsigelse er ”alder, sykdom eller lignende forhold” gjør at avtaleforholdet fullt trykk og en innsats som ikke lar seg det ”ikke er rimelig å kreve at agenten skal fortsette sin gjennomføre i 50 % er det neppe grunn til å nekte agenten virksomhet”. Da består retten til avgangsvederlag. avgangsvederlag. En annen sak er at hovedmannen i en slik situasjon kanskje ikke finner det naturlig å fortsette Loven sier ikke at det å gå av med pensjon i seg selv avtaleforholdet, og derfor selv sier opp avtalen. innebærer at retten til avgangsvederlag består. Det må være alder eller sykdom eller liknende som gjør at det ikke En særlig interessant problemstilling i tilknytning til er rimelig å kreve at agenten skal fortsette sin virksomhet. ovennevnte situasjon er der agenten har flere hovedmenn, Det betyr at vurderingen er konkret og skjønnsmessig, og at og en halvering av arbeidskapasitet gjør at agenten må si det blant annet er relevant å se hen til agentens alder på opp en av avtalene mens han kan opprettholde den eller de det tidspunktet avtalen ble inngått, og hvilke andre. Har han da krav på avgangsvederlag? Også her tidsperspektiver partene hadde på det tidspunktet, jf. mener jeg det er grunnlag for avgangsvederlag. forarbeidene (Ot. prp. nr. 49 (1991-92) vedlegg 1. Av Vurderingen av om det er rimelig å kreve at agenten nevnte forarbeider fremgår det at oppnådd pensjonsalder fortsetter sin virksomhet må knyttes opp til den enkelte ”ikke alltid uten videre vil være tilstrekkelig” for at retten til avtale. Den vurderingen kan slå ulikt ut. Og det kan ikke avgangsvederlag består. For øvrig uttales det at det er være slik at det er et enten/eller. Agenten må kunne vanskelig å komme med momenter eller veiledning for redusere omfanget av den totale arbeidsbelastningen, og avgjørelsen. Etter det jeg er kjent med foreligger det heller derved ta et valg med hensyn til hvilke avtalerelasjoner som ikke rettspraksis som er egnet til å belyse spørsmålet. videreføres og hvilke som sies opp. Siden spørsmålet fra agenten ikke var mer spesifikt, er det Etter sin ordlyd forutsetter § 30 at avtalen mellom vanskelig å foreta noen konkret vurdering av om hans rett til hovedmann og agent er personlig. Et aksjeselskap kan ikke avgangsvederlag er i behold. Men grovt sett kan det vel bli gammelt eller sykt. Men her er det etter mitt syn relativt tilføyes at dersom oppsigelsen skyldes at man som følge av åpenbart at også en agent som har organisert sin alder ikke lenger er i stand til å ivareta sine forpliktelser virksomhet i et aksjeselskap også må kunne påberope seg etter avtalen på en tilstrekkelig måte, burde det tilsi at retten sykdom og alder mv., dersom innehaver spiller en så stor og direkte rolle i utførelsen at det i praksis blir som om International Distribution Institute virksomheten drives av vedkommende personlig. At virksomheten tilfeldigvis er organisert som et aksjeselskap bør i en slik situasjon ikke spille noen rolle. Som en del av satsingen på agent- og distribusjonsrett har advokat Fredriksen blitt medlem i International Distribution Selv om retten til avgangsvederlag er i behold etter § 30, er det ikke nødvendigvis slik at agenten har krav på avgangsvederlag eller gitt hvor stort vederlag det skal være snakk om. Det reguleres av agenturloven § 28. Institute (www.idiproject.com). Dette er en forening for advokater som jobber med agent- distribusjon- og franchisejuss. Medlemskapet gir tilgang til en verdifull database med relevante nyheter fra hele verden, nasjonale rapporter på de tre rettsområdene, og ikke minst standard agent- og distribusjonskontrakter. Dette er meget verdifullt Nytt fra agentseksjonen for Virkes advokater og Virkes medlemmer. Foreningen avholder også årlige kongresser, og advokat Møte i Legal Working Group Fredriksen deltok på årets kongress i Porto i juni. Tema i år var i særdeleshet om hvordan man avslutter agent- Advokat Henrik Renner Fredriksen deltok i møtet i IUCABs distribusjons- og franchiseavtaler – fordeler/ulemper med Legal Working Group (LWG) i Paris 9. oktober. Møtet var en forhandlet avslutning framfor en enkel oppsigelse med som vanlig svært nyttig. etterfølgende potensiell tvist. I tillegg fikk man innsikt i forskjeller og likheter i bakgrunnsretten rundt I møtet hadde man fokus på ny rettspraksis og lovgivning agent/distribusjon/franchise i de ulike landene. Det er av interesse, både i og utenfor EU-/EØS-området. Møtet avgjørende for å kunne vurdere et kontraktsforslag for et hadde et særlig fokus på fransk lovgivning og rettspraksis. medlem der avtalen er regulert av f.eks. tysk rett. I tillegg til det rent faglige legges det opp til utstrakt nettverksbygging. Det er nyttig for Virke og Virkes medlemmer med et betydelig internasjonalt nettverk på dette området. Ansvarlig utgiver: Redaktør: Henrik Renner Fredriksen Deltakerne i møtet i LWG i Paris: f.v Patricia Keltner (Frankrike), Henrik Renner Fredriken (Norge), Carlo Tabellini (Italia), Larry Coltman (UK),)Paul Holtrop (Holland), Gael Grignon (Frankrike), Sophie Wagner (Tyskland). Mannen foran til høyre er presidenten i en av de to franske foreningene, som var så hyggelig å være vertskap for møtet. Innholdet i disse artiklene er kun en informasjonstjeneste fra Virke. Informasjonen er ikke ment å være en erstatning for juridisk rådgivning. Leseren av Agentnytt bør ikke basere seg utelukkende på denne informasjonen, men alltid innhente faglig bistand i de konkrete saker. Virke har ikke ansvar for informasjon som skulle vise seg å være mangelfull eller uriktig, og kan ikke holdes ansvarlig for eventuelle tap (direkte og indirekte) som måtte oppstå som følge av at noen benytter seg av informasjonen som fremkommer i nyhetsbrevet.