דין - גזר
Transcription
דין - גזר
1 תיק מס' 36/36 בבית הדין למשמעת לפני :אב בית הדין – נצ"ם דורית יניב שופטת – נצ"ם רותי שיטרית שופט – סנ"ץ דבור סודקי משטרת ישראל נגד רס"ב XXX גזר -דין כללי .3הנאשם ,מדריך לוט"ר וירי ב XXXהורשע על פי הודאתו בעובדות כתב האישום המתוקן ,בעבירת אי מילוי הוראה ,עבירה לפי סעיף 3לתוספת הראשונה לחוק המשטרה, התשס"ו – ( 6003להלן" :התוספת") ,בעבירת הפעלה של כלי ירייה שלא במידת הזהירות הנדרשת ,עבירה לפי סעיף 36לתוספת ובעבירת התרשלות בעת מילוי תפקיד ,עבירה לפי סעיף 6לתוספת. .6בפתח הדיון הודיעונו הצדדים ,כי החליטו להיקשר ביניהם בהסדר טיעון ,לפיו יודה הנאשם בעובדות כתב האישום המתוקן ,ולאחר הרשעתו ישמעו טיעונים פתוחים לעונש. .6להלן העובדות בהן הודה הנאשם: בתאריך 31.2.6033בשעות הערב ,במסגרת אימון שהתקיים למחלקה 3בפלוגת XXX במטווח ב , XXXהדגים הנאשם ירי של פצצת תיאורה לטירוני המחלקה. בסמוך לשעה ,32.60עם סיום השיעור העיוני שהעביר הנאשם לטירוני המחלקה על פצצת התאורה ,החל הנאשם בהכנות לקראת הדגמת ירי הפצצה הנ"ל בחי .במסגרת ההכנות לא ווידא הנאשם שטירוני המחלקה יחבשו קסדות לקראת הדגמת הירי. סמוך לשעה 32:16הודיע הנאשם למפקד המטווח ,המשמש גם כקצין הבטיחות של האימון ,כי הוא מוכן לביצוע ההדגמה ,ולשמע הודעה זו ביקש מפקד המטווח שיישלח חובש למטווח. 2 זמן קצר לאחר מכן ,סמוך לשעה 32:11ובטרם הגיעו מפקד המטווח והחובש אל סככת המטווח ,ובטרם קיבל הנאשם אישור ממפקד המטווח לבצע את הירי ,ביצע הנאשם את ההדגמה .בעוד הטירונים עומדים סביבו בצורת ח' ,הרים הנאשם את פצצת התאורה בזווית הגדולה מ 14-מעלות וביצע את הירי. כתוצאה מהירי עף זביל של פצצת התאורה ופגע בראשו של אחד הטירונים .החייל הטירון שנפגע פונה באמבולנס לביה"ח ,שם נותח בראשו .לאחר שיקום בבית לוינשטיין, שוחרר מן החיל באופן זמני לתקופה של שנתיים. בכך שלא דאג לנוכחות חובש במטווח לפני תחילת האימון ,כמתחייב בהוראת בטיחות 30.3שכותרתה "רפואה באימונים" ,בכך שירה את הפצצה בזווית הגדולה מ 14-מעלות ולא דאג שהטירונים יחבשו קסדות במהלך האימון וההדגמה ,כמתחייב בהוראת בטיחות 33.1שכותרתה" :אקדחי זיקוקין ופצצות תאורה ידניות" ,ובכך שביצע את ההדגמה עוד בטרם קיבל אישור ממפקד המטווח ,ייחסה התביעה לנאשם עבירה של אי מילוי הוראה. בכך שירה הנאשם פצצת תאורה בזווית הגדולה מ 14 -מעלות ייחסה התביעה לנאשם עבירה של הפעלת כלי ירייה שלא במידת הזהירות הנדרשת. בכך שחרף ידיעתו ומודעתו של הנאשם כי קיימת אפשרות להיפגע מנפילת חלק של הפצצה לקר קע ,לא דאג לחבישת קסדות על ראשי הטירונים ,ובכך שחרף ניסיונו כמדריך ירי וידיעתו כי קיימת חובה לפיה יהיה נוכח חובש במהלך המטווח והחל בירי טרם הגעתו הפיסית של החובש למטווח ,ייחסה התביעה לנאשם התרשלות במילוי תפקיד. ראיות הצדדים וטיעוניהם לעונש התביעה .1בטיעוניה לעונש ,עמדה התובעת על כך שמדובר בתיק רשלנות חמור .לדבריה ,התנהלות הנאשם במקרה דנן מלמדת על כשלים חמורים בהבנתו את הנהלים והפקודות הנוגעים לבטיחות באימונים ,כאשר הדברים מקבלים משנה חומרה נוכח היותו מדריך ותיק ב ,XXXעליו נאמר מפי אחד מעדי האופי ,כי הוא אחד מעמודי התווך בבנייתן של יחידות מובחרות במשטרת ישראל ,ולכן מצופה ממנו שכללי הבטיחות והנהלים יהיו כנר לרגליו. לדבריה ,כתב האישום מונה שורה של מחדלים בהם כשל הנאשם ,כאשר כל אחד מהמחדלים חמור בפני עצמו ,קל וחומר משקלם המצטבר. לדברי התובעת ,התביעה התרשמה כי הנאשם הרשה לעצמו לבצע את הירי בטרם התקיימו כל התנאים המתחייבים ,בהסתמכו על ניסיונו ומקצועיותו שצבר משך השנים. לדבריה ,התוצאה העגומה של הפגיעה בחייל הינה הוכחה לכך ,שיש ממש באמרה שכללי 3 הבטיחות נכתבו בדם .עוד אמרה התובעת ,כי המשטרה כארגון לא יכולה לערוב לכך שלא יתרחשו לחלוטין תאונות אימונים ואירועי בטיחות שתוצאותיהם יסתיימו באופן טרגי, ברם שאיפת הארגון היא שכללים בכלל וכללי בטיחות בפרט יקוימו ככתבם וכלשונם, כדי למזער ככל הניתן תוצאות הרות אסון. באשר לנסיבותיו האישיות של הנאשם ,ציינה התובעת ,כי לחובת הנאשם 1גיליונות שפיטה ישנים שאינם ממין העניין והערת מפקד .התובעת המציאה גיליונות שפיטה ,דף ראיון ומרשם משמעתי .באשר לטיב שירותו ציינה ,כי מדובר בשוטר מצוין .זאת היא למדה מעדויות האופי ומהערכותיו התקופתיות בהן הוערך בציון טוב מאד .6התובעת המציאה פלטי גיליון הערכה לשנים 6002-6036וגיליון הערכה מלא לשנת .6036כן ציינה לקולה את הודאת הנאשם במיוחס לו ובכך שחסך זמן שיפוטי. באשר לענישה ,טענה התובעת ,כי התביעה סבורה שבמאזן השיקולים ,משקלם המצטבר של השיקולים לחומרה גוברים על השיקולים לקולה ,וזאת נוכח התוצאה הקשה ,בה טירון שהתגייס למשטרה מצא עצמו עם פגיעת ראש קשה ,אשר הביאה להפרשתו מהחייל ,בשלב זה למשך שנתיים .לאור האמור ,סבורה התביעה ,כי המקרה מחייב ענישה נוקשה בדמות הורדה בדרגה לתקופה קצובה ,בצד נזיפה חמורה. בהתייחסה לעיכוב שחל בהגשת כתב האישום ,הצביעה התובעת על שני פקטורים אשר היקשו ועכבו את עבודת הקבו"ד .האחד ,מצבו הרפואי הקשה של הטירון אשר לא היה ברור ,והשני ,המ"מ שהיה בחל"ת ובסופו של דבר פרש מהחיל. לעניין חלוף הזמן אשר אין בו כדי להשפיע על רכיב הענישה של הורדה בדרגה ,הפנתה התובעת לביד"ע , 66/22כן הפנתה לביד"ע 1/31שעניינו נאשם שהורשע בעבירת התרשלות והושת עליו עונש של הורדה בדרגה. התובעת המציאה סימולציית שכר על פיה ניתן ללמוד ,כי הורדה בדרגה אחת תשפיע על שכרו החודשי ברוטו של הנאשם בירידה של .₪ 3,120 ההגנה מטעם ההגנה התייצבו בפני ביה"ד 6עדים כדי להעיד בדבר אופיו הטוב של הנאשם: .5תנ"ץ XXXמפקד – XXXבעדותו סיפר ,כי הכיר לראשונה את הנאשם בשנת ,3223עת היה מפקדו בקורס מדריכים ,ובשנת 3224כשחזר לפקד על ענף לוט"ר שימש כמפקדו קרוב לשלוש וחצי שנים .עוד סיפר ,כי בשנת ,6000כשנדרש להקים יחידה מיוחדת באזור מ רחב התפר ,וקיבל ממפקד מג"ב מנדט לבחור את האנשים הטובים ביותר בחיל ,בהכירו את רמת המקצועיות של הנאשם והיכולות שלו להרים פרויקטים בחר בו להוביל את מהלך ההכשרה .בתארו את הנאשם אמר עליו את הדברים הבאים" :שוטר אחראי, 4 מקצועי ,מהשורה הראשונה בתחום הלוחמה בטרור והאמצעים שבשירות משטרת ישראל .שוטר עם הרבה זכויות בגידול מספר דורות של לוחמים במשטרת ישראל .הן במסתערבים והן במדריכי הלוט"ר הצעירים שלמדו ממנו והן ע"י הלוחמים עצמם בשטח שעברו תחת ידו מרמת טירונים עד רמת יחידות הכי מיוחדות במשטרה". .3פקד ,XXXיועץ ארגוני ב – XXXהעיד ,כי הוא מכיר את הנאשם מזה כשנתיים ,מתוך העבודה השוטפת בה הוא עובד עם הנאשם .לדבריו ,הם עובדים בצמוד ,כאשר הוא אחראי על החלק המקצועי והנאשם על החלק הפיקודי ניהולי .מתוך היכרותו זו יכול להעיד על הנאשם שהוא שוטר "אחראי ,מקצועי ,אכפתי מאד לעבודה שלו ,מעורב בכל פרט ופרט ,תמיד קשוב להמלצות והנחיות של גופים מקצועיים שעובדים אתו ,גופים כמו רפואה ,בטיחות ,אימון גופני ,יעוץ ארגוני וכו' .תמיד מתוכנן ,עושה עבודה מקדימה ,מתייחס לכל ההיבטים הבטיחותיים וגורמי סיכון במהלך העבודה והם אכן קיימים שם ובסך הכל הוא שוטר טוב מאד ותיק ,מקצועי ומוערך במגמה בפרט וXXX בכלל". .7אשת הנאשם - XXX ,העידה על מצבם המשפחתי .סיפרה ,כי הם נשואים 36 שנה ומגדלים 6ילדים .הנ"ל סיפרה על הקשיים הכרוכים בגידול אחד הילדים הנמצא על הרצף האוטיסטי ,עוד שיתפה בחששותיה באמרה ,כי הנאשם נמצא בשירות מגיל ,32 מקצועו -הדרכת לוט"ר ,זו האהבה הראשונה שלו ,זה מה שהוא יודע לעשות וללא עיסוק זה אינה יודעת מה יעשה. טיעוני הסניגור .2בטיעוניו לעונש ציין הסניגור ,כי הנאשם כבן ,16משרת בחיל משנת ,22מזה כ 60 -שנה משמש כמדריך לוט"ר. לדבריו ,הנאשם בחר להודות בהזדמנות הראשונה ,לקח אחריות על מעשיו עוד בזמן האירוע ,היה הראשון שטיפל בפצוע וליווה אותו לביה"ח. באשר לטיב שירותו ,ציין הסניגור ,כי כפי שניתן להיווכח ,גם מעדויותיהם של עדי האופי וגם מהערכות התקופתיות שהוגשו לביה"ד ,מדובר בשוטר ומדריך מקצועי מאוד ,ערכי מאוד ,המשקיע מרץ רב בתפקידו ,מקפיד לעשות עבודתו בצורה הטובה ביותר .לאורך כל 60שנות הדרכתו לא כשל בענייני בטיחות ולא כשל בדברים הדומים למקרה שבפנינו. לתמיכה בדבריו המציא הסניגור לביה"ד אסופה של תעודות הערכה והוקרה שצבר הנאשם מהלך שירותו .כן צרף מכתב של עד אופי נוסף ,רפ"ק ,XXXמפקד ,XXXאשר לא עלה בידו להגיע לדיון. באשר לנסיבותיו האישיות של הנאשם ,התייחס הסניגור למצבו המשפחתי של הנאשם שהנו נשוי ואב לשלושה ילדים ,ועמד על הקושי שבגידול ילד אוטיסט ,בנוסף על גידול שני 5 ילדיו האחרים הזקוקים ליחס ולצרכים משלהם .הסניגור המציא מסמכים רפואיים מהביטוח הלאומי ומהרופא המטפל .עוד ציין ,כי הנאשם הוא המפרנס העיקרי בבית, אשתו חזרה לעבוד רק בשנים האחרונות ,מצבם הכלכלי תקין כרגע ,והם נושאים בחובות קטנים ,אבל היו תקופות קשות יותר. עוד התייחס הסניגור בטיעוניו לסוגיה הנוגעת לתחקיר שהתקיים לאחר האירוע ,שם בסיכום עורך התחקיר הומלץ לרמה הממונה לקיים תחקיר מקצועי של גורמי הבטיחות בנושא הזביל שנפל מהפצצה ,לבחינה האם מדובר בכשל טכני ,ותחקיר כזה לא נעשה. לטעמו של הסניגור ,המקרה הוא אכן מצער ,והתוצאה היא קשה ,אך הטלת עונש חמור בדמות הורדת הנאשם בדרגה אינו מידתי למקרה .לדבריו ,מדובר באירוע שהתרחש לפני כשנתיים וחצי ,גם לפני המקרה וגם לאחריו ,לא היה הנאשם מעורב באירועים דומים ולאחר שנת 6000אף לא נקשר בכל אירוע משמעתי .גם לאחר האירוע ולאחר כל התחקירים שבוצעו לגביו ,הנאשם ממשיך לשרת כמדריך ב , XXXוכפי העולה מדבריו של עד האופי המשמש כמפקד מסגרות ההדרכה ,הוא מדריך שסומכים עליו מאוד ,ומכירים במקצועיותו. העונש הראוי במקרה הספציפי של האירוע הזה ושל הנאשם הזה ,לטעמה של ההגנה, הוא עונש מידתי שלא יכלול רכיב עונשי של הורדה בדרגה ויגרום לפגיעה משמעותית בפרנסת המשפחה .עונש שיבהיר לנאשם את חומרת האירוע ותוצאתו ,אך לא יפגע בעתידו. בהתייחס לפסיקה שהגישה התביעה -ביד"ע - 1/31הצביע הסניגור על כך שדווקא באותה פסיקה נאמר ,שעבירה דומה של התרשלות בכלי נשק הגורמת לפליטת כדור, אינה מצדיקה הורדה בדרגה ,שכן רכיב ענישה זה הולם מעשים חמורים יותר ,כאלה שאינם מקריים ורגעיים. דברי הנאשם .2הנאשם בדבריו ביקש להביע צער על כל האירוע שקרה .לדבריו אין בוקר שהוא קם מבלי להיזכר בו .העיד ,כי הוא משמש כמדריך לוט"ר ב 32-השנים האחרונות .בין השאר הוא עוסק בבניית תכניות אימון ,הקמת יחידות ,אימונים מאד מורכבים .במשך כל שנות שירותו לא היה מעורב בכל תקלה בטיחותית .עוד סיפר ,כי במסגרת תפקידו יצג את משטרת ישראל פעמיים בחו"ל בתחום הטרור ,וכיום הוא מועמד ליציאה לסין לייצג את המשטרה במשלחת העוסקת בתחום הכשרת יחידות מיוחדות. הנאשם הוסיף וסיפר ,כי הוא אב לשלושה ילדים ,כאשר אחד מהם נמצא על הרצף האוטיסטי .לאור כל האמור ביקש את התחשבות ביה"ד בהקלה בעונש עד כמה שניתן. לדבריו ,את הלקח שלו כבר למד ,לנזק הנפשי עמו הוא חי ביומיום התווסף נזק רפואי, בדמות מחלת הסוכרת. 6 את דבריו סיים באמרו ,כי בתחום העיסוק שלו קורים דברים ,לפעמים באשמתם ולפעמים שלא באשמתם .הוא תקווה שבמשמרת שלו לא יישנו דברים דומים בעתיד. דיון .2 המקרה שבפנינו כואב ומצער הוא עד מאד לכל מי אשר הייתה זיקה להתרחשותו .בראש ובראשונה קשה הוא לשוטר הטירון שנפגע ולבני משפחתו .כפי ששמענו ,בעקבות פגיעת הראש הקשה נותח הטירון ,עבר לשיקום בבית לוינשטיין ושוחרר מהחיל ,בשלב זה באופן זמני למשך שנתיים .כמו כן קשה עד מאד הדבר אף לנאשם ,אשר מפיו שמענו ,כי האירוע נשוא המשפט מלווה אותו מידי יום ביומו וכי השפיע על מהלך חייו ,הן מבחינה נפשית והן מבחינה פיזיולוגית .מאמינים אנו לנאשם כי חרטתו וצערו כנים הם ,וכי הפיק לקחים מהמקרה. יחד עם זאת ,לא ניתן להתעלם מחומרת האירוע ונסיבותיו ,כאשר הנאשם בהתנהגותו כמתואר בעובדות כתב האישום בהן הודה ,סטה מהוראות ונהלים ברורים ,אשר נקבעו על ידי המערכת המשטרתית בה הוא הוא משרת. ראשית כישלונו של הנאשם ,שלא דאג לכך שהטירונים יחבשו קסדות בעת האימון ובעת ביצוע הירי ,המשכו של הכשל בביצוע הירי בטרם וידא כי נוכח חובש במתחם המטווח, ובטרם קיבל אישור סופי לביצוע ההדגמה ממפקד המטווח ,וסופו בכך שירה את פצצת התאורה בזווית הגדולה מזו המתחייבת על פי ההוראות. אחריותו של הנאשם ,כמי שהנו מומחה בתחום כלי הירייה ,המשמש כמורה ומחנך בתחום האמור מזה שנים רבות ,הייתה לנהוג בהדגמת ירי פצצת התאורה ,בהקפדה יתירה ,תוך שמירה מרבית על כללי השימוש והבטיחות המתחייבים על פי ההוראות ,ולא לסטות מהם ולו כמלוא הנימה. הוראות הבטיחות שנקבעו במשטרה לגבי כלי ירייה ,גובשו על בסיס המסוכנות הטמונה בהם מעצם טיבם ,מתוך הכרה בכך שכל שימוש בלתי זהיר ולא מוקפד או שלא על פי כללי הבטיחות עלול לגרום לקיפוח חיים או לפציעות קשות .כללי הבטיחות ,כפי שטענה ב"כ התביעה ,גובשו על בסיס ניסיון מצטבר של אירועים שהסתיימו באסון ובטרגדיות ונועדו למזער מקרי אסון נוספים. .2לצד הנסיבות לחומרה כמפורט לעיל ,נתנו דעתנו לנסיבות לקולה .בראש ובראשונה לטיב שירותו הבולט במצוינותו של הנאשם .על כך אנו למדים מעדותו של עד האופי ,תנ"ץ , XXXאשר ניכר היה באופן ברור מעדותו ,כי הוא מאד מעריך את הנאשם מבחינת מקצועיותו ,אישיותו ותרומתו הרבה לארגון .כך גם עולה ממכתבו המפורט של מפקד ,XXXרפ"ק .XXX 7 גם שלל תעודות הערכה וההוקרה שצבר הנאשם במהלך שירותו ,אותם המציאה ההגנה לעיוננו ,הערכותיו התקופתיות ,ועברו הנקי ,כל אלה מעידים על טיב שירותו האיכותי. כן מצאנו להתחשב בהודאתו של הנאשם באשמה ,בנטילת האחריות ,בהבעת החרטה, בחלוף הזמן מקרות האירוע ובמצבו המשפחתי ,כפי שפורט על ידי הנאשם ,אשתו ובא כוחו ,וכפי העולה מהמסמכים שהמציאה לנו ההגנה. .30בסופו של יום סבורים אנו ,כי גם נוכח מכלול השיקולים לקולה ,שבעניינו של הנאשם אין ספק כי כבדי משקל הם ,עדיין באיזון שבין האינטרס האישי לאינטרס הציבורי ,יש לתת לטעמנו במקרה דנן משקל בכורה לאינטרס הציבורי .לטעמנו ,בעבירה שעניינה שימוש רשלני בכלי ירייה ,במיוחד כשלמעשה הרשלני נלווית תוצאה טרגית ,בדמות פגיעת ראש קשה בשוטר טירון ,נודעת חשיבות רבה להעברת מסר ברור ומרתיע בדמות ענישה מחמירה ,הן לנאשם והן לכלל השוטרים בארגון .לפיכך ,מצאנו להיעתר לבקשת התביעה ולכלול בענישה גם רכיב של הורדה בדרגה. לאור האמור לעיל ,לאחר ששקלנו את מכלול הנתונים והשיקולים שפורטו לעיל החלטנו להשית על הנאשם את העונשים הבאים: הורדה בדרגה אחת למשך 4חודשים. נזיפה חמורה ניתן והודע היום א' בניסן תשע"ד ,03/01/6031 ,בנוכחות התובעת ,פקד מיטל גביזון-ארד ,עו"ד, הנאשם וב"כ עו"ד פרח ארוך. זכות ערעור תוך 14יום מהיום. שופטת______________ אב בית הדין ______________ נצ"מ דורית יניב נצ"מ רותי שיטרית שופט _______________ סנ"צ דבור סודקי 8 תיק ביד"מ 31/92 בבית הדין למשמעת לפני :אב בית הדין ,תת ניצב רחל אדלסברג השופטת ,ניצב משנה דורית יניב השופט ,סגן-ניצב מאיר זוהר משטרת ישראל נגד הנאשם :רס"ב XXX הכרעת – דין האישום .9מעובדות כתב האישום שהוגש נגד הנאשם עולה כלהלן: א .במועד הרלבנטי לכתב האישום ,שירת הנאשם כXXX. ב .בתאריך ,36.6.33בסמוך לשעה ,32:00נגנב מכשיר הטלפון הנייד של ,XXXבנו של הנאשם שהיה קטין (להלן ,)" XXX" :במהלך עבודתו בסניף מקדונלד שב( XXXלהלן" :הסניף"). XXXסיפר על גניבת הטלפון ל XXXשהייתה אחראית משמרת בסניף (להלן)" XXX" : ואמר לה כי אביו הינו שוטר והוא עומד להגיע אל הסניף. ג .זמן קצר לאחר מכן ,הגיע הנאשם אל הסניף ,שאל את XXXמי העובדים שהיו בסניף בשעה ,32:00וביקש ממנה שתמסור לו באופן מיידי את מספרי הטלפון של העובדים שכבר יצאו הביתה. ד .לאחר ש XXXמסרה לו את מספרי הטלפון שביקש ,התקשר הנאשם לעובד ( XXXלהלן" : )" XXXשהיה קטין ,ואשר כבר הספיק לחזור לביתו ,ואמר לו" :אני אבא של XXXמ ,XXXתחזיר את הטלפון של הבן שלי או שאני אשחט אותך" .משהשיב לו XXXשהוא לא לקח את הטלפון ,חזר הנאשם על דבריו פעמיים ואמר לו "תחזור או שאני אשחט אותך". לאחר ששמע את תשובתו של ,XXXלפיה אין בכוונתו לחזור כי הוא לא לקח דבר ,אמר לו הנאשם" :אני אשחט אותך ביי". 9 ה .בשלב מסוים ,פנה הנאשם אל העובד ע.ס.א שהיה קטין אותה עת(להלן" :ע.ס.א") ,וביקש ממנו לבוא עמו .מששאל ע.ס.א את הנאשם מדוע עליו לבוא עמו ,השיב לו הנאשם שהוא שוטר ושהוא רוצה לבדוק את תיקו .משביקש ע.ס.א מהנאשם שיציג לו תעודה ,הציג הנאשם לע.ס.א את תעודת השוטר שלו .לשאלתו של ע.ס.א אם יש לו צו חיפוש ,השיב הנאשם כי הוא "צו חיפוש" .לאחר שע.ס.א לא הסכים לחיפוש ,צעק עליו הנאשם ואמר לו שצריך לעשות חיפוש .משאפשר ע.ס.א לנאשם לבצע את החיפוש בבגדיו ובתיקו ,ערך הנאשם את החיפוש בצורה אגרסיבית .בנוסף הבהיר הנאשם לע.ס.א שהוא ידאג ש"הם (העובדים) לא יעבדו כאן יותר". ו .משראתה XXXאת הנאשם מבצע חיפוש על עובדים בסניף ,ובעקבות הנחייה שקיבלה ממנהל הסניף XXX ,פנתה XXXאל הנאשם ואמרה לו שהוא אינו יכול להיכנס לחדר צוות, לגעת בעובדים ולחטט בדברים וביקשה ממנו לעזוב את הסניף .בתגובה אמר הנאשם ל ,XXXבצעקות ,שהוא שוטר; שלא ייתכן שגונבים פה דברים; שהוא יזמין לה (ל) XXX משטרה ולא היא לו; ושהוא יסגור את הסניף .כמו כן ,העיר הנאשם ל XXXעל כך שהיא הרימה עליו את קולה. ז .בהמשך לכך ,לאחר שהתעדכן על האירוע מפי ,XXXשוחח מפקח הסניף הסופרוויזר XXX (להלן )" XXX" :בטלפון עם הנאשם .במהלך השיחה צעק הנאשם על XXXוהורה לו לחזור מיד לסניף ,עוד הוסיף שגנבו לבנו את הטלפון ושהם מעסיקים גנבים .בתגובה ניסה XXX להרגיע את הנאשם וביקש ממנו שלא יצעק ליד הלקוחות שהיו בסניף באותה שעה. ח .בכך שהגיע אל הסניף והתערב בעניין אישי בו בנו הוא המתלונן ,תוך שהציג את עצמו כשוטר בפני חלק מהנוכחים בסניף ,יוחסה לנאשם עבירה של התנהגות שאינה הולמת שוטר או שיש בה כדי לפגוע בתדמית המשטרה. ט .בכך שהילך אימים על עובדי הסניף ,תוך שימוש בצעקות ולשון מאיימת ,יוחסה לנאשם עבירה של התנהגות שאינה הולמת שוטר או שיש בה כדי לפגוע בתדמית המשטרה. י .בכך שערך חיפוש בתיקו ובבגדיו של הקטין ע.ס.א ,יוחסה לנאשם עבירה של ניצול מעמד של שוטר שלא לצורך מילוי תפקיד. תשובת הנאשם לאישום .3הנאשם כפר כפירה כללית בכל סעיפי כתב האישום ובהוראות החיקוק. הראיות פרשת התביעה .2מטעם התביעה העידו 2עדים: 11 ע"ת – 9חוקרת מח"ש ,XXXע"ת XXX - 3ע"ת , XXX- 2ע"ת ,XXX - 4ע"ת ,XXX - 5ע"ת ,XXX - 6ע"ת ,XXX - 7ע"ת .XXX - 8 כן הוגשו המוצגים ת – 3/ת 2/כלהלן: ת -9/הודעת הנאשם במח"ש מתאריך , 64.04.33ת -3/הודעת הנאשם במח"ש מתאריך ,32.06.36 ת - 2/דיסק הכולל קבצי וידאו ואודיו ,ת – 4/מזכר של XXXמתאריך ,02.02.36ת - 5/טופס החתמה על קלטות וידאו ואאודיו ,ת – 6/מזכר של XXXבנושא המרת קבצים ,ת - 7/דו"ח ממערכת התייצבות עובדים ,ת - 8/תצהירה של ,XXXת – 1/כרטיס הביקור של .XXX פרשת ההגנה .4מטעם ההגנה העידו 4עדים: ע"ה – 9הנאשם ,ע"ה - 3פקד ,XXXע"ה - 2פקד ,XXXע"ה - 4חוקר מח"ש XXXע"ה - 5 חוקר מח"ש .XXX הוגשו המוצגים נ – 3/נ 67/כלהלן: נ - 9/הודעתו במח"ש של פקד XXXמתאריך , 64.04.33נ - 3/מזכר בנושא איחוד דיסקים מתאריך , 33.03.36נ - 2/מזכר בנושא בקשת דיסק הקלטה מ XXXמתאריך ,33.03.36נ- 4/ מזכר בנושא תיעוד שיחות עם XXXמתאריך ,36.01.36נ - 5/מזכר בנושא תיעוד ניסיונות התקשרות עם XXXמתאריך , 67.01.33נ - 6/מזכר בנושא בדיקת מצלמות מול XXXמתאריך ,62.03.36נ - 7/מזכר בנושא היעדר שמע בדיסק אאודיו מתאריך , 62.03.36נ - 8/מזכר טופס לוואי למוצג דיסק מתאריך ,37.04.36נ - 1/מזכר בנושא תפיסת דיסק מתאריך ,37.04.36נ– 91/ מסמך פרטי השוטר פקד XXXמסומן כ"ה ,נ - 99/מזכר בנושא בקשה לדיגיטציה מתאריך ,03.03.33נ - 93/מזכר בנושא מסירת דיסקים ע"י XXXמתאריך ,60.06.33נ - 92/מכתב הודעה על העברת התיק לתביעה מתאריך ,02.30.33נ - 94/מסמך בחתימת XXXאחראי מ"ט ,נ- 95/ דיסק שיחות תחקור עם עובדי מקדונלדס ,נ – 96/הודעת XXXבמח"ש ,נ – 97/מזכר מתאריך ,04.01.33נ – 98/דו"ח צפייה שערך פקד XXXנ– 91/מעטפה שהכילה דיסק מתיק החקירה המשטרתי ,נ – 31/דיסק מתיק החקירה המשטרתי מסומן 36.06.33תיעוד מצלמת מדרגות סניף ,XXXנ – 39/מעטפה של דיסק מתיק החקירה המשטרתי ,נ – 33/דיסק מתיק החקירה המשטרתי ,נ – 32/מסמך שערך פקד XXXהמכיל בקשה לקבלת סידור העבודה של ,XXXנ34/ – מסמך שכותרתו "מנהיגים ערכים" ,נ – 35/מייל שנשלח לפקד XXXעל ידי חוקרת מח"ש XXXנ – 36/הודעת מח"ש על סגירת תיק מח"ש נגד פקד ,XXXנ – 37/מסמך המסומן ש.ג6 . דו"ח מערכת התייצבות עובדים שנתפס ע"י החוקר ( XXXהוגש גם על ידי התביעה וסומן ת.)7/ 11 גדר המחלוקת .5 דומה כי אין מחלוקת באשר לרקע לאירוע .בנו של הנאשם שעבד בזמן האירוע בסניף XXXשל רשת מקדונלדס ,גילה כי מכשיר הטלפון הסלולרי שלו מסוג "בלקברי" נגנב מחדר העובדים. הנאשם ששמע על כך מפי בנו ,הגיע למקום .משלב זה מתפלגות הגרסאות .עדי התביעה טוענים כי הנאשם התנהג באופן מאיים תוך שהציג עצמו כשוטר ותוך שביצע תשאולים וחיפושים למרות זיקתו האישית לאירוע ואילו הנאשם טוען כי הגיע למקום האירוע כאב שדאג לבנו והתנהל באירוע באופן בו היה מתנהל כל אב סביר בנעליו ,זאת ,ללא שהילך אימים על העובדים שנכחו במקום וכל שנעשה היה בהסכמה. לפיכך ,לצורך הכרעה בתיק זה נתמקד בשאלות העובדתיות שלהלן: א .האם התערב הנאשם בעניין בו יש לו זיקה אישית תוך שהציג עצמו כשוטר בפני חלק מהנוכחים בסניף. ב .האם הילך הנאשם אימים על עובדי הסניף ,תוך שימוש בצעקות ולשון מאיימת. ג .האם הנאשם הציג עצמו כשוטר בפני הקטין XXXודרש לחפש את הפלאפון בתיקו ובבגדיו ,תוך שמשיב לקטין כי "הוא צו חיפוש" ,ביצע את החיפוש באגרסיביות ואמר לקטין כי ידאג שהם (העובדים) "לא יעבדו כאן יותר". דיון הכרעה להלן עיקרי הראיות שהוצגו בפנינו: .6עדת תביעה ,9חוקרת מח"ש XXXהעידה כי ניהלה תחת פיקוחו של ראש הצוות את החקירה בתיק וגבתה את הודעות הנאשם מתאריך 64.04.33ומתאריך .32.06.36 .7עדת תביעה ,XXX 3העידה כי בתקופה הרלוונטית שימשה כאחראית משמרת בסניף סיפרה שכיום היא עתודאית שסיימה את התואר ומחכה לגיוס לצה"ל ,עובדת בינתיים בחברת "כלל ביטוח" כפקידת קבלה. העידה כי באותה תקופה עבדה כ 30-חודשים במקדונלדס .לדבריה ,לעובדים אסור להשאיר מכשירים סלולריים ברשותם בעת העבודה ועליהם להשאירם בתיקים .ציינה כי רק למנהל יש זכות להחזיק בטלפון סלולרי במהלך העבודה .בשעה 32:00או בסמוך לכך ,הגיע אליה XXXואמר לה שהוא חיפש בתיק והפלאפון שלו לא נמצא שם XXX .היה עובד חדש ,עבד ממש כמה ימים ,לא הייתה לה היכרות טובה אתו .סיפרה כי XXXביקש ממנה להתקשר להורים ולהודיע ,היא מצידה עודדה אותו להתקשר כי הוא היה קטין ומחובתו להודיע להוריו על אובדן מכשיר שנקנה על ידם. 12 סיפרה כי נתנה לו את הפלאפון האישי שלה ,הוא הלך לדבר בצד .כעבור מספר דקות כשסיים את השיחה חזר ואמר ששוחח עם אביו וזה החליט להגיע לסניף .עוד ציין שאביו שוטר .כ30- דקות לאחר השיחה ,התייצב אביו בסניף .בתארה את התנהגותו סיפרה: " הוא היה מאוד נסער ,לחוץ ,הוא דיבר בקול רם והוא דיבר מהר מאוד והוא היה תקיף ,וביקש לדעת מי העובדים שעובדים במשמרת ,מי נמצא בסניף" (עמ' 63ש' 34-33לפרוטוקול). לדברי העדה מסרה לנאשם את כל השמות על פי בקשתו .הנאשם ביקש לדעת מי העובדים שכבר הלכו הביתה ולא נכחו בסניף ,השמות שלהם היו XXXו . XXXהנאשם ביקש ממנה למסור לו מהר את מספרי הטלפון של השניים .הוא לא הציג לה אישית תעודת שוטר ולא אמר לה שהוא שוטר אולם היא ידעה זאת מ XXXבנו .בתארה את תגובתה להתנהגותו של הנאשם סיפרה: " נלחצתי מאוד מהסיטואציה והתקיפות שלו וישר נתתי לו את הטלפונים. יש לציין שבפני אף אחד אחר מישהו שביקש ממני טלפונים מעולם לא נתתי מספרים ,ורק מתוקף סמכותו כשוטר פחדתי וישר נתתי לו את המספרים .באותו רגע הוא לקח את הטלפונים ויצא מהסניף .אני המשכתי לעבוד ,והוא דיבר בטלפון ,לא שמעתי שום שיחה ,לא יכולתי לנחש אפילו אם הוא דיבר ,טונים ,כלום" (עמ' 63ש' 66-67לפרוטוקול). עוד סיפרה העדה כי לאחר שהנאשם עלה לקומה העליונה ראתה את הנאשם ואת XXX בחדר צוות .מאחר וידעה שאסור לו להיכנס לשם כי זה שטח פרטי של מקדונלדס המיועד רק לעובדים ,התקשרה למנהל הסניף ,ועדכנה אותו. מנהל הסניף הורה לה לסלק מיד את הנאשם משם ואם הוא לא יצא ,הורה להזעיק את המשטרה. במהלך האירוע ראתה את הנאשם עורך חיפוש על ,XXXעובד הסניף ,אישית ,מחפש על גופו ומעביר עליו ידיים כמו בבדיקה ביטחונית .עוד סיפרה כי הנאשם התנהג בתקיפות כלפי שאר העובדים ,הוא פנה לעובדים שהיו שם ,כמו XXXשהיה בקפה למטה ,ופנה לעובדות שישבו לאכול למעלה מול חדר הצוות. העידה כי בהמשך למתואר פנתה אל הנאשם ואמרה לו בדיוק מה שנאמר לה ,שהוא אינו יכול להיכנס לחדר צוות ,שהוא צריך לצאת ואם הוא לא יצא היא תזעיק את המשטרה .באותו שלב הנאשם פנה אליה בצעקות ואמר: "לא יכול להיות שבסניף מקדונלדס יהיו גניבות .סניף שיש בו גניבות צריך לסגור ,אני אדאג לסגור לך את הסניף". 13 לדברי העדה ,עוד איים הנאשם שיזמין לה משטרה .העדה סיפרה כי לאחר כמה דקות הגיע אדם נוסף ,שלא הציג את עצמו בפניה ,שאל אותה מי האחראי וביקש לדבר ולקבל יותר פרטים על האירוע .כיוון שהיה לחץ בסניף ,לא הייתה יכולה להרשות לעצמה לעזוב את העבודה ולא הצליחה להתפנות לאותו אדם גם לאחר שהמתין רבע שעה .לאחר מכן אותו אדם והנאשם יצאו מהסניף וישבו בחוץ. .8עד תביעה ,XXX 2עבד בתקופה הרלוונטית בסניף ,היה אז כבן 37שנה ,וכיום הוא חייל, העיד כי ביום האירוע שהיה במוצ"ש לאחר שסיים את המשמרת במקדונלד ,עלה על אוטובוס בדרכו הביתה .בהיותו בדרך ,קיבל שיחת טלפון מאביו של ,XXXילד שהיה חדש במשמרת ועבד אתו .הדובר בשיחה הציג את עצמו כאבא של ,XXXאמר לו להגיע מיד לסניף .העד תיאר את המשך השיחה באופן הבא: "תחזיר את הפלאפון שגנבת או שאני אשחט אותך ,אמרתי לו לא גנבתי שום פלאפון ,חזר על זה שוב תגיע מיד לסניף או שאני אשחט אותך, חזרתי שנית ,לא גנבתי שום פלאפון ,לא יודע על מה מדובר ,הוא אמר תגיע מיד לסניף ביי ,וניתק את השיחה" (עמ' 62ש' 64-62לפרוטוקול). לאחר השיחה עם אותו אב ,שוחח העד לדבריו בטלפון עם אחותו ועם מנהל הסניף .לאחר מכן כשהגיע לביתו התקשר אליו הסמנכ"ל XXXושוחח אתו על אודות השיחה הטלפונית האמורה. לשאלת בית הדין השיב העד כי לא ידע בזמן השיחה שאביו של מור הוא .XXX .1עד תביעה ,XXX 4אחראי מעקב טכני במח"ש ,העיד כי ביצע המרה דיגיטלית של הקבצים המופיעים בדיסק לפורמטים מסוימים ,כדי שתתאפשר יכולת צפייה ושמיעה מכל מכשיר. .91עד תביעה XXX XXX ,XXX 5במקדונלדס ,העיד כי קיבל דיווח על אירוע גניבת טלפון סלולרי שהתרחש בסניף XXXב XXXלדבריו תוכן הדיווח היה שהגיעו שוטרים לסניף והם מבצעים שם בדיקה לגבי גניבה של טלפון סלולרי .מהבדיקה עלה חשד שהטלפון נגנב מאחד העובדים והגיע לשם שוטר שבודק את העובדים ,שואל אותם שאלות ,בודק בחפציהם. עוד המשיך ותיאר כי פעל והוריד את החומר הרלוונטי ממצלמות האבטחה וכן ביצע בדיקה בשאלות הנוגעות לאירוע עצמו כגון מי נכח בסניף. לדבריו ,בגלל שנאלץ להתחבר לסניף מרחוק ,עשה זאת באמצעות תקשורת ארגונית פנימית ואז הוריד את החומר ממצלמות האבטחה למחשב המרכזי של החברה ללא ביצוע שינויים כלשהם .את החומרים העביר לחוקרי מח"ש עפ"י בקשתם .משיחות עם עובדי הסניף למד כי לסניף הגיעו שוטרים והתנהגו בצורה לא נאותה .בעדותו סיפר על ששמע באופן הבא: " נאמר לי שהגיעו שוטרים ושעשו חיפוש בכליהם של העובדים ,שאלו אותם 14 שאלות והתנהגו אליהם בצורה קצת לא נאותה. ש .אתה יכול להרחיב לגבי מה שנאמר לך. ת .כן ,אמרו שפתחו להם את התיקים ,דיברו אליהם בצורה לא נעימה ,לא רגילה מיחס של שוטרים שאני עובד איתם ביום יום ,אני עובד עם שוטרים באופן שוטף וזה היה אירוע חריג שלא הכרתי עד אותו יום. ש .נאמר לך משהו לגבי זהות השוטרים. ת .נאמר לי שהגיעו שוטרים שאחד מהם ככל הנראה אביו של אחד העובדים" (עמ' 16ש' 64עד עמ' 16ש' 4לפרוטוקול). בחקירתו הנגדית נשאל על כך שלא מסר למח"ש את דיסק השיחה הטלפונית שקיים עם הנאשם למרות שהתבקש מספר פעמים: "ש .החוקרת כתבה פה גם שהיא התקשרה אליך וביקשה ממך להביא את הדיסק של השיחה ,ואמרת שתעשה זאת במהלך הימים הקרובים .למה לא עשית זאת בסופו של דבר ,עד היום בעצם. ת .לא זוכר למה לא הבאתי את זה ,האירוע הזה לא כל כך זכור לי השיחה, ההקלטה ,למה לא הבאתי או כן הבאתי ,לא זכור לי כל האירוע בפרוטרוט, היו פרטים הרבה יותר חשובים שהפריט הזה זניח מכל מה שהיה שם" (עמ' 46ש' 32 – 34לפרוטוקול). .99עד תביעה XXX 6היה בתקופה הרלוונטית עובד מטבח בסניף ,קטין .סיפר כי יצא להפסקה וכשירד לקחת גלידה הגיע אביו של הילד שגנבו לו את הסלולרי .את המפגש עם האב תיאר כך: " הוא אמר לי אני רוצה לחפש אותך ...אמרתי לו מי אתה שתחפש אותי ,אמר לי אני שוטר .אמרתי לו תראה לי תעודה שאתה שוטר ,אמר לי הוא הראה לי, אמרתי לו אין לך צו חיפוש לחפש עלי הוא אמר לי אני הצו חיפוש .הוא חיפש אותי הוא לא חיפש בצורה טובה ,הוא התחיל לצעוק וזה מה שקרה. ש .איך הוא עשה חיפוש. ת .על הבגדים ובתיק .זה מה שאני זוכר" (עמ' 46ש' 66-67לפרוטוקול). עוד הוסיף כי אותו אב ביצע חיפוש על בחור ובחורה נוספים שהוא אינו זוכר את פרטיהם. העד תיאר את החיפוש שנעשה על גופו בהשוואה לחיפוש שנעשה על האחרים באופן המתואר להלן: "ש .כשהוא חיפש עליך באיזה צורה הוא עשה את זה. ת .בצורה לא טובה. ש .מה זה לא טובה. 15 ת .כאילו ככה ...מדגים טפיחות על בגדיו ,כאילו לא בצורה של בן אדם. ש .וכשהוא חיפש על הבחור השני ,הוא חיפש בצורה שונה. ת .כן ,הוא חיפש אותו טוב ,רק כשאני שאלתי אותו מי אתה הוא התחיל להתפרע. ש .מה זה להתפרע. ת .כאילו לחפש בצורה לא טובה ולדבר בצורה לא טובה...... ש .אחרי שהוא סיים לעשות עליך את החיפוש הוא דיבר אתך. ת .כן ,הוא אמר לי אני אדאג שלא תעבדו פה" (עמ' 41ש' 7-32לפרוטוקול) .93עדת תביעה ,XXX 7שימשה בתקופה הרלוונטית כ XXXברשת מקדונלדס .כיום עובדת כמנהלת .XXXבעבר שירתה כ 33-שנה במשטרת ישראל בתפקידי בילוש ,מחקר והערכה. העידה כי במרץ 6033עבדה ברשת מקדונלדס רק ארבעה חודשים והייתה חדשה בתפקידה. סיפרה שקיבלה שיחת טלפון בערב האירוע מפקד XXXאשר סיפר לה שהבן של הנאשם עובד בסניף מקדונלדס ב XXXונגנב לו הסלולרי מתיקו בחדר צוות XXX .שאל מה אפשר לעשות ,והיא השיבה לו שצריך לבדוק במצלמות ואין לה יכולת התחברות למצלמות מהמחשב הביתי ,אלא רק מהמשרד ולפיכך יש להמתין למחר .עוד סיפרה כי גם הנאשם התקשר אליה ושאל אותה מה אפשר לעשות והאם אפשר לעזור .למחרת לא הגיעה למשרד בשעות הבוקר היות ונקבעה לה פגישה אחרת .במהלך הבוקר קיבלה שיחות טלפון רבות מגורמים שונים בשאלות שונות לגבי האירוע .בהמשך היום ,הגיעה למשרד והתחברה למצלמות .לדבריה לקח זמן להוריד את הסרטים ממצלמות האבטחה של הסניף ,בשל גודל הקובץ אולם לבסוף הורידה את הקבצים הרלוונטיים .הסבירה כי המצלמה בקומה השנייה לא עבדה בעת האירוע ובבדיקה שערכה הסתבר כי מספר ימים לפני כן דווחה לגביה תקלה. בהתייחסה לפקד XXXסיפרה כי כשהייתה רמ"ח ,XXXהוא היה קצין בילוש ,XXX קולגה שלה .עוד סיפרה כי XXXהחוקר שטיפל בתיק במשטרה ,הגיע אליה למשרד עם צו בבקשה להוציא את רשימת העובדים שעבדו בסניף במהלך המשמרת שבה אירע האירוע ועל כן מסרה לו את הרשימה מתוך דו"ח התייצבות עובדים .זכרה שסימנה במרקר את העובדים שעבדו באותה משמרת בה התרחש האירוע. העידה כי הקליטה את הסרטים עפ"י שעות האירוע ,צרבה על גבי דיסק והעבירה לידי חקירות ת"א .בהמשך בהוראה של XXXסמנכ"ל XXXשוחחה גם עם העובדים בסניף על רקע חששם של אלה להגיע לעבודה לאחר האירוע .כמו כן התבקשה להעלות על הכתב תצהיר שלה באשר להשתלשלות האירועים. העדה זכרה שהעובדים טענו בפניה כי הנאשם הגיע לסניף ,ביצע חיפושים בתיקיהם ,הפחיד אותם ,והם נבהלו .מדובר בקטינים .עוד העידה שאחד העובדים שאינה זוכרת את שמו ,סיפר לה שהוא היה בדרך לביתו ,הנאשם התקשר אליו ואמר לו תחזור לפה ,תראה את התיק שלך 16 או שאני אשחט אותך .סיפרה כי התבקשה לתחקר את העובדים ולהקליט את השיחות איתם. את השיחות הקליטה במכשיר הקלטה שסופק לה על ידי .XXX לדברי העדה ,ההוראה להקליט את השיחות עם העובדים ניתנה לה במסגרת מדיניות החברה .לאחר שהקליטה ,הורידה את הקבצים למחשב ושמרה ,בהמשך העבירה אותם לגורמים שונים .עוד סיפרה כי בהמשך ,החליט XXXסמנכ"ל ה XXXעל הגשת תלונה במח"ש ולכן היא ויתר העובדים ניגשו למח"ש ומסרו את הודעותיהם .בהתייחסה לפגישתה עם חוקר המשטרה XXXסיפרה: " XXXישב איתי ,גבה ממני את העדות ,במעמד גביית העדות אני זוכרת שהתקשר אליו הנאשם ושאל אותו נו מה קורה עם החומרים ,מתי אתה מביא אותם כבר וכ XXXניתק את השיחה ,שאלתי אותו מי זה היה ,אז הוא אמר לי זה היה הנאשם ,אני לא מבין מה הוא מתערב ,או משהו כזה. זה היה המסר" (עמ' 37ש' 1-7לפרוטוקול). באשר לתצהיר ,סיפרה כי כתבה אותו לבקשת XXXהסמנכ"ל ופירטה בו את השתלשלות העניינים. בהתייחס להיכרותה עם הנאשם סיפרה כך: "הגעתי למרחב XXXבאפריל ,3117אז היה הנאשם XXXולאורך כל התקופה שנינו היינו בתפקידים האלה ,אני XXXוהוא ,XXX חיבבתי את הנאשם מאוד ,היינו מיודדים ,בשלב מסוים גרנו לא רחוק אחד מהשני ,הייתי מקפיצה אותו הביתה והוא אותי לעיתים רחוקות ,לא חברים מעבר לשעות העבודה ,יש לנו חבר אחד טוב משותף ,שזה ,XXXשאני חושבת שהוא עדיין חבר טוב של הנאשם וגם שלי. ש .מה הקשר שלך היום עם הנאשם. ת .אין קשר. ש .במהלך העבודה שלך עם הנאשם קרו איזשהם אירועים חריגים שאת זוכרת. ת .לא ,האינטראקציה היום יומית המקצועית ביננו הייתה מועטה ,לא זכור לי איזה אירוע חריג" (עמ' 37ש' 66-67לפרוטוקול). העדה השיבה לשאלה מדוע עזבה את המשטרה בדבריה שלהלן: "ש .עזבת את משטרת ישראל בשנת .3191 ת .ב .91.91.91 ש .על רקע מה עזבת את המשטרה. ת .אשתדל לתמצת את זה בשני משפטים .לאחר שיצאתי לקורס קצינים ועבדתי 17 במספר תפקידים כקצינה ,נחשפתי ליותר תהליכים או חוסר יכולת להניע את ההליכים במערכת ,אי הפקת לקחים ,הרגשתי שהמערכת קצת בינונית ,הייתי יושבת בישיבות של סגל הפיקוד של המרחב והרגשתי תסכול שאני מנסה לקדם פרויקטים וליצור מחלק הערכה איכותי אך בסופו של דבר השוטרות שלי אלה בנות שמגיעות ללא הכשרה וללא רקע ,הגעתי למסקנה שאני יכולה להצליח הרבה יותר בחוץ ,הייתי בתהליך גיוס למוסד ,התקבלתי ובסופו של דבר התקן הוקפא .במקביל קיבלתי את ההצעה ממקדונלדס ,ההצעה מאוד קסמה לי היות ומדובר במשכורת הרבה יותר טובה וחשבתי שגם התפקיד יהלום את כישורי והחלטתי לצאת לדרך חדשה" (עמ' 37ש' 61ועד עמ' 32ש' 6לפרוטוקול). במענה לשאלה שנשאלה הסבירה כי הגדרת תפקידה ברשת מקדונלדס הייתה "מנהלת יחידת ." XXXהיות ומדובר בחברה בינלאומית ה"טייטל" מותאם ל"טייטל" המקובל בעולם. כרטיסי הביקור שהונפקו לה נשאו את שם התפקיד. .92עד תביעה XXX 8שימש בתקופה הרלוונטית כ XXXברשת מקדונלדס .בתפקידו זה היה אחראי על 3סניפים ,חלק מהם באזור ת"א וחלק באזור ירושלים .תפקידו כלל גיוס כ"א, נהלי עבודה ,רווחיות וכל מה שקשור לתפעול. לדבריו ,ביום האירוע ,שבת בערב ,עת שהה בחופשה ,קיבל שיחה טלפונית ממנהל סניף ,XXX ,XXXאשר סיפר לו שמישהו השתולל בסניף .עוד הוסיף כי קיבל שיחות טלפון מעובדי הסניף שהתלוננו על כך שמישהו דיבר איתם ,צעק עליהם ,אמר להם שיחזרו מיד לסניף ושיחזירו את הטלפון שגנבו .בעקבות השיחה התקשר למנהלת המשמרת .XXXתוך כדי שיחתו עם ,XXXשמע מישהו צועק בסניף ואת XXXכשהיא בוכה ומפחדתXXX. סיפרה לו שמישהו בסניף משתולל ,עולה ויורד במדרגות ,צועק ומשתולל .בשיחה שקיים עם אותו אדם הלה הציג את עצמו כאביו של הילד לו נגנב הפלאפון ,צעק ושאל אותו לזהותו ,תוך כדי צעקות .לדבריו ,הציג את עצמו וביקש מאותו אדם שיירגע .אותו אדם אמר לו "אתם מעסיקים בסניף גנבים גנבו לבן שלי את הפלאפון" .לשאלתו ,אמר לו אותו אדם ,כי לבן שלו נגנב פלאפון והוא רוצה שכל העובדים שהיו במשמרת באותו זמן ,יחזרו לסניף ויחזירו את הפלאפון .בהמשך השיחה הבטיח לאותו אדם לטפל בעניין ואף לערב את מחלקת הביטחון. תוך כדי שיחה הבין שאותו אדם בדק וחיפש בתיקים של עובדים ,ולכן אמר לו שהוא אינו רשאי לבצע בדיקות לעובדים ואף לא להתקשר אליהם. בהמשך קיבל שיחה טלפונית מ XXXששאלה אותו אם הוא מודע לכך שאותו אדם הנו שוטר .השיב לה שלא ידע על כך והוא לא הציג את עצמו כשוטר. לאחר מכן שוחח עם XXXוהודיע לו על השתלשלות העניינים XXX .אמר לו שהוא מגיע מיידית לסניף להמשך טיפול .הוסיף כי הבין ממנהל הסניף שחלק מהעובדים שוחחו אתו ומסרו שהם מפחדים ,נסערים וחוששים להגיע לסניף בעקבות שיחות הטלפון מאותו אדם שבמהלכן אמר להם" :אני אשחט אתכם". 18 .94עד הגנה 9הנאשם ,העיד כי בתקופה הרלוונטית שירת כ XXXבמרחב XXXתפקיד אותו הוא ממלא ב 31-השנים האחרונות ועד עצם היום הזה .סיפר על הלך נפשו עת הגיע לסניף. תיאר את בנו שהיה נסער והחזיק את ראשו בין ידיו .לדבריו הוא עצמו היה רגוע וכל כוונתו הייתה להרגיע את בנו. בהתייחס לשיחתו עם XXXהעיד: "בזמן שאני הייתי בסניף היא הייתה נוכחת ועמדה על הקופה ,לא נראתה לא בוכה ,לא לחוצה ,אני חושב שגם באחד הסרטים שהוצגו פה בפעמים הקודמות ,בזמן ש XXXהיה שם ועמד לידה ,שזה היה לקראת סוף האירוע, היא לא הייתה במשרד ,הייתה נוכחת שם ולא היה נראה שהיא מפוחדת או מבוהלת אז כך שאני לא מקבל את מה שאמרה ...יש לי אמנם קול גדול... עפ"י קביעת רופא יש לי ירידה בשמיעה ,אני יודע שיש לי בעיית שמיעה, יש אנשים שרואים את זה כצעקה ,לא צעקתי ולא איימתי עליה ,גם כשהוצגו פה חלק מהסרטים ,יש מצלמה מעל הקופה שגם הוצגה פה שבו יכלו לראות את ההגעה שלי והשיחה שלי שביקשתי את הטלפונים של העובדים ,שום דבר לא נעשה בתקיפות ,לא בצעקות ולא בהתלהמות" (עמ' 301ש' 36-66לפרוטוקול). הנאשם טען כי לא התיצג בפני XXXכשוטר ,לא הציג לה תעודה וכל מגעיו אתה נבעו מזכותו הלגיטימית כאב לדרוש ולחקור .בדיעבד הבין שידעה שהוא שוטר כיוון שבנו סיפר לה על כך. בהתייחס לשיחה הטלפונית עם XXXסיפר: "תגובתי לכך שלא היה משפט כזה של אני אבוא אשחט אותך או אפגע בך. השיחה הייתה מאוד קצרה ,אולי 91שניות ,שלום זה אבא של XXXמהסניף, אני מבקש ממך שאם גנבת את הפלאפון תגיע לפה ותחזיר .לא הוספתי שום מילה לא לפני ולא אחרי למרות שבכתב האישום נאמר שהצגתי את עצמי כXXX מ . XXXאני לא נוהג להציג את עצמי בשיחות פרטיות ,בטח לא כאיש משטרה ולא מאיפה אני נמצא" (עמ' 301ש' 62-66לפרוטוקול). בהתייחסו לחיפוש שערך על גופו ובכליו של העד ,XXXהעיד ,כי שאל את העד אם הוא מוכן לביצוע חיפוש .בתשובה לשאלתו של העד ,ענה כי הוא שוטר והוסיף "בלי שום קשר" .אח"כ אף הציג תעודת שוטר לבקשתו של העד .לאחר מכן עלו שניהם למעלה ושם ביצע חיפוש בתיקו ועל גופו בהסכמתו .הנאשם הכחיש שהתפרע ,הכחיש שאמר לעד שידאג שלא יעבוד שם והכחיש שאמר לעד "אני צו חיפוש" בתגובה לבקשתו של העד שיציג צו שכזה. בחקירתו הנגדית תיאר את הדברים כך: 19 "אני אומר שחוץ מהמקרה של הקטין האחרון של XXXשנדרשתי להציג תעודת שוטר ,עשיתי זאת ,לאחר בקשתו ,אני לא חושב שהיה נכון מבחינתי לא להציג את עצמי כשוטר וזאת הייתה שאלה מתבקשת. ש .והוא שאל אם אתה שוטר לפני שביצעת את החיפוש. ת .לא .אחרי שביקשתי את ההסכמה שלו ואז הוא אמר לי תראה לי. ש .לאחר שביקשת את הסכמתו ולפני שביצעת את החיפוש הצגת לו תעודה. ת .אני רוצה לתקן ,כאשר ניגשתי אליו שאלתי אותו בהתחלה אמר לי כן ואז אמר לי אתה שוטר ,אמרתי לו כן ,הוא ביקש ממני שאציג לו תעודה ואז הצגתי לו תעודה ואז הוא סימן לי לעלות. ש .ואז מה קרה. ת .עלינו למעלה רק לציין שלמעלה כבר לא היו אנשים ואז אני חושב שהיה לו תיק מונח באחד הכיסאות שם ,הוא הראה לי את התיק ועשה תנועה של אתה יכול גם לחפש עלי ,ואז פשוט אפילו ברפרוף ,סה"כ זה פלאפון ,לא חיפשתי באזורים המוצנעים שלו ולא בצורה שתשפיל אותו. ש .כלומר אני חוזר לשאלה הראשונה שלי בעניין הזה ,החיפוש בתיק והרפרוף כטענתך על גופו של העד נעשו רק לאחר ולא לפני שהצגת תעודת שוטר. ת .כן .תן לי להוסיף ,אני מפנה אותך שוב לסרט ותראה שוב את הסרט ,ולולא ,קודם כל הוא בהתחלה הסכים ובדיעבד כמו שאמרתי בגלל שהוא ידע מ XXXשאני שוטר וזה גם עולה לדעתי אם אני זוכר נכון בעדות שלו במח"ש ,שהוא עזר ל XXXלחפש את הפלאפון ואני מניח שהוא ידע שאני שוטר ולכן הוא הסכים" (עמ' 330ש' 4-66לפרוטוקול). בעדותו סיפר הנאשם על חיפוש שנערך על גופו של עובד נוסף שלא הובא לעדות ועל כך שוויתר ולא חיפש על בחורה נמוכה שמנה וממושקפת שנכחה במקום למרות שזו שאלה אם הוא חפץ לחפש בחפציה ,זאת משום שנראתה לו כבעלת מוגבלות על גבול הלא יציב. באשר לשיחה שנטען שקיים עם XXXהכחיש הנאשם שקיים את אותה שיחה וטען כי היחידה אתה שוחח בטלפון באותו יום היא .XXX לכשנשאל בחקירתו הנגדית האם ביצע חקירה במקום השיב: " אתה תקרא לזה חקירה ,אני יכול לקרוא לזה בדיקה ,לא ניהלתי חקירה, ביצעתי תשאול לגיטימי וגם הקטע שלי כהצגה כשוטר ,אמרתי שלא ידעתי רק בדיעבד ש XXXאמר להם ,שאבא שלי שוטר ,וגם כשהייתי עם הארבעה נערים למעלה ,הם אמרו לי נכון שאתה שוטר? והשבתי שכן ,וזה לא משנה, אז הגעתי בתור אבא לא בתור חוקר משטרה" 21 (עמ' 302ש' 62עד עמ' 330ש' 1לפרוטוקול). .95עד הגנה 3פקד ,XXXמשמש כקצין ,XXXבחודש מרץ 6033שירת כ XXXשל תחנת ,XXXהעיד על פעולות שביצע בתיק החקירה המשטרתי שנפתח בעקבות גניבת הטלפון הסלולרי של בנו של הנאשם .תוצרי עבודתו הוגשו באמצעותו לבית הדין על ידי ההגנה. .96עד הגנה 2פקד ,XXXשירת בתקופה הרלוונטית כקצין ,XXXכיום משרת כראש צוות .XXXהעיד על הגעתו לסניף ועל שני ניסיונות שעשה לשוחח עם מנהלת המשמרת בסניף, שלא צלחו ,כיוון שהייתה עסוקה בעבודה ולא הצליחה להתפנות אליו. בהתייחס לדברי העד XXXשטען כי השוטר הנוסף אמר לו: "אני אדאג שלא תעבדו בסניף הזה ,אני אפתח לכם את התחת" ,מכחיש שאמר את הדברים. כמו כן מכחיש ששוחח עם XXXבצד ,הודיע לו כי הוא שוטר ,ביקש ממנו שיספר מי גנב את הטלפון ואמר " :תגיד למי שגנב שאחתוך לו את הרגליים". העיד כי בתאריך 37.06.33נשלח אליו מכתב ממח"ש ובו הודעה על סגירת התיק נגדו מחוסר עניין לציבור .טען כי הגיע למקום בעקבות קריאתו של הנאשם כחבר וכאזרח ולא כשוטר. לדבריו ,במהלך האירוע לא הציג את עצמו כשוטר ותכלית הגעתו נועדה לסייע לנאשם באיתור מכשיר הטלפון באמצעות חיפוש בסביבה הקרובה לסניף ,בחצרות ובפחים. .97עד הגנה 4חוקר מח"ש XXXעו"ד במקצועו ,חוקר ,XXXהעיד על גביית הודעתו של XXX ועל תפיסת התצהיר של XXXשנמסר לו בחקירה על ידי. XXX .98עד הגנה 5חוקר מח"ש ,XXXעו"ד במקצועו ,כיום חוקר בצוות ,XXXהעיד על גביית הודעותיהם של XXXו , XXXאשר הוגשו באמצעותו לבית הדין מטעם ההגנה. הערכת העדויות המרכזיות – ממצאי מהימנות - XXX .91לאחר שהתרשמנו מהעדה ,מכנות דבריה ומאופן עדותה בפנינו ,מצאנו לקבל את גרסתה כאמינה .עפ"י עדותה הנאשם הגיע לסניף כשהוא נסער ולחוץ ,דיבר בקול רם ,מהר ובתקיפות ,דרש שתמסור לו את שמות העובדים שנכחו במשמרת ,שמות העובדים שהספיקו לעזוב ומספרי הטלפון שלהם .לדבריה ,הנאשם עצמו לא הזדהה בפניה כשוטר ועובדה זו נודעה לה מבנו ,אולם היא צייתה להוראותיו של הנאשם ומסרה את הפרטים אותם ביקש רק מתוקף סמכותו כשוטר. 21 כשנשאלה בחקירתה הנגדית אודות תחושת האיום שחשה ,ידעה להגדיר אותה במדויק ללא שהעצימה את הדברים ,באומרה: "ואני גם עכשיו מוכנה להגיד שהוא לא נגע בי ,הוא רק הרים את הקול. הוא כן הפחיד אותי והוא לא איים עלי בתור בן אדם .הוא לא אמר מה הוא יעשה לי ,הוא לא אמר דברים כאלה ,כלפי אישית בתור בן אדם ,לא" (עמ' 63ש' 7-2לפרוטוקול). לעדה לא הייתה היכרות קודמת עם הנאשם ובעת מתן עדותה בבית הדין עבדה בחברת "כלל ביטוח" עד למועד בו תגויס לצבא כעתודאית ,כך שלא הייתה כל סיבה שיש בה כדי להשפיע או להטות את גירסתה. ניתן ללמוד על אמיתות גירסתה של העדה גם מתגובתה הרגשית הקשה להתנהגותו של הנאשם .בתשובה לשאלת התובע תיארה את תחושותיה ואמרה: "באותו רגע הייתי ממש מאוימת ,מאוד נבהלתי מהתקיפות שלו ,כשהוא פנה אלי בקול רם הוא התקרב כזה בצורה מאיימת .באותו רגע פשוט החלטתי שאני לא מדברת אתו יותר ,הרגשתי שאני לא מסוגלת להתמודד אתו..... פחדתי שזה יגיע לרמות יותר גרועות ,לרמות יותר קשות .וגם מכיוון שאני בחורה עדינה ,הוא גבר ,לא חושבת שהכוחות שווים ,הוא גם במשטרה, לא יודעת בתמימות גם חשבתי שהוא יכול לעצור אותי .אז החלטתי שאני לא מתמודדת אתו וירדתי למטה" (עמ' 66ש' 34-63לפרוטוקול). ובהמשך סיפרה: "ברגע שהוא הגיע והחליף אותי אני פשוט לא יכולתי לתפקד ,ישבתי ולקחתי כוס מים גדולה ,מרוב לחץ והתפרקות שהמקרה יסתיים אבל עדיין הייתי בלחץ ופשוט ישבתי ובכיתי במשרד איזה שעה ומשהו ,לא יכולתי להפסיק לבכות והתקשרתי לחברה טובה ,סיפרתי לה ,התקשרתי לאמא וסיפרתי לה .בהמשך מכיוון שזה היה אירוע מאוד טראומטי מבחינתי כן יצא לי לספר את זה לחבר, חברים קרובים ,בתור אירוע שחוויתי( .עמ' 66שורות 7-33לפרוטוקול). לתגובתה הרגשית הקשה של העדה ניתן למצוא תימוכין גם בעדותו של XXXששמע את בכייה בשיחת הטלפון שניהלו. 22 לגרסת העדה באשר להתנהגותו הקולנית התקיפה והמאיימת של הנאשם ,ניתן למצוא חיזוק בעדויותיהם של XXXו , XXXאשר תיאוריהם ביחס להתנהגותו של הנאשם והלך נפשו, דומים. – XXX .31התרשמנו מהעד ,מגרסתו ,מהתנהגותו במהלך עדותו ומכנותו ואנו מאמינים לדבריו. העד היה בעת האירוע תלמיד בכיתה י"א כבן 37וכיום הוא משרת כחייל בצה"ל .בתארו את תחושותיו בעקבות שיחת הטלפון שבמהלכה הטיח בו אביו של XXXכי הוא גנב את הפלאפון ואיים כי ישחט אותו ,סיפר כי הרגיש מפוחד מהאירוע ואף חשש להגיע לעבודה. מההקלטה שנערכה על ידי XXXעולה כי העד כלל לא רצה להעיד והוא נשמע אומר מפורשות בהקלטה "עדיף שלא הייתי אומר ,זה היה עובר ,עכשיו יקראו לי". מעדותו של העד עולה בבירור כי רק לאחר שהוסברה לו החומרה של האירוע הן על ידי אחותו והן על ידי אנשי מקדונלדס ,הבין שעליו למסור הודעה על כך ,וכדבריו "הבנתי שצריך לעשות משהו בנדון"( .עמ' 66שורה 1לפרוטוקול). העד עמד על אמיתות גירסתו גם בחקירתו הנגדית במהלכה עומת עם גרסת הנאשם. גם עד זה עזב זה מכבר את עבודתו בסניף ומטבע הדברים אינו נתון להשפעה של מי מעובדי הסניף. עוד ניתן להוסיף כי גרסתו מתחזקת בעדויותיהם של XXXו XXXשאף הם מתארים את התנהגותו המאיימת והבוטה של הנאשם במהלך האירוע. – XXX .39גם את עדותו של עד זה מצאנו כאמינה .העד סיפר על החוויה שעבר באופן אוטנטי שרכש את אמוננו. מגר סתו עולה בבירור כי נאלץ להסכים לחיפוש שערך עליו הנאשם ,אך ורק מהסיבה שהנאשם טען בפניו שהוא שוטר ,ושהוא עצמו "צו החיפוש" .בנסיבות אלו ,לדבריו ,נאלץ לכבד את השוטר ,אך השוטר לא כיבד אותו באופן שבו ביצע עליו את החיפוש. גרסתו זו של העד משתלבת עם גרסאותיהם של XXXשראתה את החיפוש שבוצע על גופו ועם גרסתו של XXXשהעיד על ביטויים מאיימים שהנאשם השמיע כלפיו .גרסתו משתלבת אף עם גרסת הנאשם שהודה בביצוע חיפוש בגופו ובכליו של " XXXבהסכמה" לאחר שזה שאלו אם הוא שוטר ובנסיבות אלו הזדהה בפניו. העד נגרר בעל כורחו להעיד נגד הנאשם ,לא התייצב לדיון אליו הוזמן ואף הוצא נגדו צו הבאה לשם הבטחת התייצבותו .בעדותו התייחס לכך ואמר: 23 "אני לא רציתי להגיש תלונה נגד הבן אדם.....אני לא בקטע ,אני בן אדם שלא רוצה להרוס את החיים לבן אדם אחר והיום אני לא רציתי להעיד.... לא רוצה להרוס חיים של בן אדם .איך שאני לא אוהב שיהרסו לי את החיים שלי ,לא אוהב להרוס חיים" (עמ' 41ש' 63 – 60לפרוטוקול). משמצאנו כי העדים המעורבים ישירות באירוע אמינים ,איננו רואים מקום להרחיב ולדון באמינותם של יתר העדים .ברם ,נוכח טענות ב"כ הנאשם ביחס לעדה XXXמצאנו לדון בשאלת מהימנותה. XXX .33קו ההגנה של הנאשם נשען בעיקר על טענות הנוגעות למעורבותה הפסולה של העדה בחקירה בעניינו .במסגרת זו הועלו מגוון טענות ,חלק ניכר מהן נוגעות להליך החקירה שבצעה העדה ולהשפעת העדה על עדים וראיות ,לאלו התייחסנו בהמשך בפרק הדן בהגנה מן הצדק .כמו כן עלו טענות הנוגעות ישירות למהימנותה ולהלן התייחסותנו לאלה: קורות חיים – בחקירתה הנגדית עומתה העדה עם הטענה שבמסמך קורות חיים שכתבה, רשמה שבין השנים 6007-6036שימשה כקצינת XXXזאת בעוד שבפועל שרתה כקצינת ,XXXופרשה מהמשטרה באוקטובר .6030 העדה אישרה בעדותה כי במסמכי קורות חיים ששלחה למקומות עבודה ציינה כי הייתה קצינת XXXועסקה בטיפול בנושאים שונים בתחום XXXנוסף על תפקידה .זאת עשתה לדבריה בעת ששימשה כעוזרת אישית של מפקד המרחב ,לבקשתו ,נוסף על תפקידה .באשר למועדים טענה כי ציינה בקורות החיים שהשתחררה מהמשטרה בשנת 6033והבהירה כי החל מאוקטובר 6030ניצלה ימי חופשה. איננו מוצאים לייחס משקל לטענה זו .המסמך עליו הסתמכה באת-כוח הנאשם לא הוצג בפני העדה במהלך חקירתה ,מטעמים השמורים עם ההגנה ,ולכן נמנע ממנה מתן הסבר באשר למקורו ומקוריותו אם בכלל. גרסת העדה באשר לעיסוקה בענייני XXXבמסגרת תפקידה כעוזרת אישית למפקד המרחב, לא נסתרה .מפקד המרחב דאז ,שהינו כיום , XXXלא הובא כעד מטעם ההגנה ,על אף שההגנה הודיעה כי בכוונתה לזמנו כעד. עדותם של הנאשם ופקד XXXלפיה העדה לא שימשה בתפקיד קצינת ,XXXאין בה כדי לסתור את גרסת העדה לפיה כאמור העיסוק בענייני XXXהיה בנוסף על תפקידה. כרטיס הביקור – לטענת באת-כוח הנאשם כרטיס הביקור ת 2/שהוצג ע"י העדה במהלך עדותה ,איננו אותנטי ,הוכן במיוחד לצורך הדיון ,ונושא הגדרת תפקיד "מנהלת יחידת חקירות" המעורר תמיהה. 24 לעניין זה נציין כי מדובר בטענה שנטענה בעלמא ,מבלי שהובאו לה תימוכין כלשהם ואין לנו אלא לדחותה. התחזות כפסיכולוגית – באת-כוח הנאשם מתבססת בטיעוניה על חקירתו הנגדית של העד XXXשנשאל על תפקידה של XXXוהשיב" :לא זכור לי ,פסיכולוגית או משהו" .עד זה הבהיר בהמשך דבריו כי אינו זוכר מה היה תפקידה ואיזו תעודה הציגה בפניו וכן הסביר כי אמר את שאמר" :כי היא באה לדבר איתי אמרה אני רוצה לשמוע מה קרה לך ,מה עברת" (עמ' 63שורה עד לפרוטוקול). מדברי העד אין להסיק כי העדה הציגה עצמה כפסיכולוגית אלא כי העד ציין את המילה "פסיכולוגית" כביטוי לכך שהעדה רצתה לשמוע מה עבר עליו באירוע שהיה טראומטי עבורו. באגים – במהלך חקירתה הנגדית של העדה משנשאלה מדוע לא נרשם תאריך על גבי תצהירה ת ,2/השיבה ,כי תמיד היא שוכחת לרשום תאריכים ,ומדובר ב"באג". אמירה ספונטנית זו ,צברה נפח בחקירתה הנגדית ובסיכומי ההגנה ,תוך העלאת רמיזות שונות ,בהקשר לאמינותה של העדה. איננו מוצאים כל נפקות או משמעות לאי-רישום התאריך ,כמו גם לאמירה הספונטנית של העדה בנושא ה"-באגים" .מדובר בטענה סתמית שלא מצאנו בה ממש. לסיכום נציין כי התרשמנו שהעדה פעלה במסגרת מילוי תפקידה כקצינת XXXברשת מקדונלדס ,בהתאם להנחיות שקיבלה ולפי מיטב הבנתה .העדה נחקרה ארוכות בחקירה נגדית ,והסבריה לטענות שהוטחו בה הניחו את דעתנו .התרשמנו כי מדובר בעדה אינטליגנטית ,כנה ואמינה .לא ניכר מעדותה כלל וכלל כי יש לה עניין או מניעים כלשהם לפעול כנגד הנאשם .ההיפך .האמנו לה כי אילו הדבר היה תלוי בה ,הייתה מעדיפה להימנע מהגשת תלונה בשל היכרותה עם הנאשם .אנו נותנים אמון מלא בדבריה. .32הנאשם -לאחר שהתרשמנו מהעדים השונים ,מגרסאותיהם ומהנאשם עצמו ,מצאנו לדחות את גרסתו .הנאשם בחר ללכת בדרך עקלקלה ולהכחיש את שסיפרו שלושה עדים ישירים לאירוע ,שלהם אין היכרות מוקדמת אתו או אינטרס להעליל עליו .הנאשם בחר להיתלות בהגנה קונספירטיבית לפיה גרסאותיהם של העדים "בושלו" על ידי קצינת המשטרה לשעבר XXXאשר שימשה בתפקיד XXXאזורי של סניפי רשת מקדונלדס בעת האירוע ,טענה שהוכחשה נמרצות על ידי כל אחד ואחד מהעדים. נוסיף כי אין בחומר הראיות ולו גרסה נוספת אחת או ראייה אחרת התומכת בגרסת הנאשם. יתרה מכך ,לא ניתן כל הסבר הגיוני למניע אפשרי של XXXלעשות כן .היחידי שנכח באירוע ויכול היה לתמוך בגרסתו ,הבן ,XXXלא הובא על ידו לעדות וטעמיו עמו .נוכח הסברו של הנאשם כי לא רצה לערב את בנו במתן עדות במשפט ,איננו זוקפים את אי-העדת הבן לחובתו. 25 ממצאים .34האם התערב הנאשם בעניין בו יש לו זיקה אישית תוך שהציג עצמו כשוטר בפני חלק מהנוכחים בסניף. משמצאנו כאמינות את עדויותיהם של עדי התביעה XXX ,XXXו , XXXוהעדפנו אותן על פני גרסת הנאשם ,אנו מסיקים מהן את העובדות הבאות: הנאשם הגיע לזירת גניבת הטלפון של בנו .במסגרת פעולותיו במקום ,דרש הנאשם מאחראית המשמרת את פרטי העובדים ומספרי הטלפון שלהם ,קיבל מידיה את המידע שביקש ,התקשר אל העובד הקטין XXXתוך שדרש ממנו לחזור לסניף ולהחזיר את הטלפון של בנו .הנאשם עלה לקומה השנייה של הסניף ,שם ביצע חיפושים על גופם ובכליהם של שני עובדים לפחות, שאחד מהם היה ,XXXבפניו הזדהה כשוטר באמצעות הצגת תעודת מינוי ואף צעק עליו: "אני צו חיפוש" בתגובה לדרישתו שיציג צו חיפוש .הנאשם עצמו הודה כי כשעלה לקומה השנייה של הסניף ,נשאל על ידי העובדים שנכחו שם אם הוא שוטר והשיב בחיוב .התנהגותו זו של הנאשם לא משאירה מקום לספק כי הוא פעל במקום כשוטר תוך שביצע פעולות חקירה השמורות לשוטר ולא לאזרח מן השורה ותוך הבנה משתמעת של הנוכחים במקום לרבות XXXכי הוא שוטר .פעולותיו אלו נעשו ביחס לגניבת הפלאפון של בנו ,היינו ,עניין בו יש לו זיקה אישית. ברי כי בהיותו שוטר היה הנאשם מנוע מלבצע פעולות אלו והיה עליו לפנות ולהגיש תלונה במשטרה ככל אזרח אחר .הדברים אמורים הגם שלא הזדהה כשוטר במפורש בפני אחראית המשמרת XXXובפני הקטין ,XXXאלא רק בפני הקטין XXXובפני העובדים שנכחו בקומה השנייה. לפיכך אנו קובעים כי הוכח ברמה הנדרשת כי הנאשם בפעולות אותן ביצע התערב בעניין בו יש לו זיקה אישית תוך שהציג עצמו כשוטר בפני חלק מהנוכחים בסניף. האם מעשיו אלה עולים כדי עבירת של התנהגות שאינה הולמת שוטר או שיש בה כדי לפגוע בתדמית המשטרה. מכלול התנהגותו של הנאשם כפי שפורט לעיל ,עולה כדי עבירת התנהגות שאינה הולמת שוטר או שיש בה כדי לפגוע בתדמית המשטרה. הנאשם הפר את הוראותיה של פקודת מטא"ר " – 16.13.91ניגוד עניינים במילוי תפקיד". פקודה זו קובעת בסעיף 1לאמור" :לא יטפל שוטר בנושא שיש לו בו ניגוד עניינים ולא יתערב בו ,אלא אם כן קיבל הוראה לעשות כן מן הקצין הממונה עליו ,על פי הוראות פקודה זו ". 26 במקרה דנא ,הפר הנאשם את הוראות הפקודה האמורה ,אשר מטרותיה ,כפי שנאמר בגוף הפקודה "נועדו לשמור על טוהר מידותיו של השוטר ,על תדמיתו ,על תדמיתה ושמה הטוב של המשטרה ,על תקינות פעולתה ועל אמון הציבור בשוטרים ובמשטרה". בענייננו ,כפי שניתן ללמוד בבירור מחומר הראיות ,אין המדובר במקרה השגרתי בו עוסקת הפקודה ,קרי אירוע בו נקלע שוטר למקרה בו יש לו מעורבות אישית ,אלא שבמקרה זה הנאשם הציב עצמו מיוזמתו במצב של ניגוד עניינים ,עת הגיע למקום והחל בנקיטת פעולות חקירה על דעת עצמו ,בנוגע לאירוע בו הייתה לו זיקה אישית מובהקת. אין ספק כי מדובר בהתנהלות פסולה שאינה תקינה ושיש בה כדי לפגוע בשמה הטוב ובתדמיתה של המשטרה ולפיכך היא עולה כדי עבירת משמעת של התנהגות שאינה הולמת שוטר. .35האם הילך הנאשם אימים על עובדי הסניף ,תוך שימוש בצעקות ובלשון מאיימת. משקבענו כי אנו מאמינים לגירסת עדי התביעה XXX XXXו , XXXמתחייבת המסקנה העובדתית כי הנאשם צעק על עובדי הסניף ונקט כלפיהם בלשון מאיימת ממש. העדה XXXהעידה על צעקות תקיפות והתנהגות מאיימת ,העד XXXהעיד על איום מפורש עליו חזר הנאשם פעמיים" :תגיע לסניף או שאני אשחט אותך" והעד XXXהעיד על צעקות ואיום מפורש של הנאשם כי ידאג שתופסק עבודתו בסניף. לפיכך אנו קובעים כי הוכח לנו ברמה הנדרשת כי הנאשם הילך אימים על עובדי הסניף תוך שימוש בצעקות ונקיטת לשון מאיימת. האם התנהגותו זו עולה כדי עבירת של התנהגות שאינה הולמת שוטר ושיש בה כדי לפגוע בתדמית המשטרה. צעקות ואיומים המושמעים על ידי איש משטרה אינם עולים בקנה אחד עם ההתנהגות המצופה משוטר אוכף חוק ויש בהם כדי לסדוק את תדמיתה של המשטרה כגוף ולערער את האמון הציבורי בה באנשיה ובטוהר פעולותיה .לפיכך התנהגות זו עולה כדי עבירת משמעת של התנהגות שאינה הולמת שוטר. .36האם הנאשם הציג עצמו כשוטר בפני הקטין XXXודרש לחפש את הפלאפון בתיקו ובבגדיו ,תוך שמשיב לקטין כי "הוא צו חיפוש" ,ביצע את החיפוש באגרסיביות ואמר לקטין כי ידאג שהם (העובדים) "לא יעבדו כאן יותר". הנאשם בחקירתו הנגדית נשאל על החלטתו לבצע את פעולת החיפוש לאחר שהזדהה כשוטר בפני XXXואמר: 27 " ש .אני רוצה להחזיר אותך לחיפוש על ,XXXולומר לך שמאחר שהגעת למקום כאבא ולא כשוטר אבל לפני החיפוש על XXXנתבקשת להציג תעודת שוטר ,אני אומר שהיה נכון לא לבצע את החיפוש ,מה אתה אומר. ת .אני הייתי שם ,אני מצאתי לנכון כן לעשות את זה ,זה היה השיקול דעת שלי באותו רגע. ש .אבל אתה לא חולק עלי שבעת ביצוע החיפוש הוא כבר ידע שאתה שוטר בוודאות. נכון. ת .כן "( .עמ' 336ש' 3-3לפרוטוקול). הנה כי כן הנאשם מודה בעובדות ללא שיש בידו הסבר מניח את הדעת לביצוע החיפוש בנסיבות שתוארו לעיל. בעניין זה ,בהסתמך על עדותו האמינה של הקטין XXXהנתמכת בעדותה של ,XXXאנו קובעים כי הנאשם אמר ל XXXשהוא שוטר וביקש לערוך עליו חיפוש .משהתנגד , XXXוביקש לראות תעודה ,הציג בפניו תעודת שוטר ,XXX .דרש צו חיפוש ,ובמענה לכך אמר לו הנאשם "אני צו חיפוש" .בנסיבות אלו XXXנאלץ להסכים לביצוע החיפוש ,אשר בוצע ע"י הנאשם באגרסיביות .לאחר סיום החיפוש אמר הנאשם ל" XXXאני אדאג שלא תעבדו פה". האם עולה הדבר כדי עבירת ניצול מעמד של שוטר שלא לצורך מילוי תפקיד. תכליתה של עבירת משמעת זו הינה לקבוע נורמת התנהגות ראויה במטרה לייחד את השימוש במעמדו ובסמכויותיו של השוטר אך ורק לשם ביצוע תפקידו ולא לשום תכלית אחרת ,זאת ,במטרה למנוע סטייה העלולה להביא לפגיעה בתפקודו התקין של הארגון .אין ספק שהתנהגותו של הנאשם עת ביצע חיפוש על קטין במסגרת חקירה פרטית שערך ,פגעה באינטרס המוגן בסעיף זה ולפיכך היא עולה כדי עבירת משמעת של ניצול מעמד של שוטר שלא לצורך ביצוע תפקידו. הגנה מן הצדק .37ב"כ הנאשם טענה שיש לזכות את הנאשם מחמת הגנה מן הצדק בשלושה שלבים שונים של המשפט ,בשלב הטענות המקדמיות ,בסיום פרשת התביעה ובסיכומים .במסגרת החלטתנו בשלב המקדמי קבענו כי נידרש לטענה בשלב הכרעת הדין לאחר שיהיו בידנו די נתונים להכריע בה. בשלב זה ,טענת ההגנה מן הצדק מתבססת על נימוקים שלהלן: 28 א .טענות שונות הנוגעות למעורבותה של ,XXXקצינת משטרה לשעבר בחקירה במסגרת תפקידה כ XXXברשת מקדונלדס ולמהימנותה של . XXXלטענת ההגנה העדה הנ"ל אינה מוסמכת לחקור ,ביצעה הקלטות סלקטיביות של העדים ,לא ערכה תמלולים ודו"חות צפייה ,הקליטה קטינים ללא ידיעתם או ידיעת הוריהם ,זיהמה את גרסאותיהם של העדים ,העלימה חלק מסרטי מצלמות האבטחה ולא הדירה את עצמה מעיסוק בעניינם של הנאשם ופקד XXXאיתם יש לה היכרות מוקדמת משירותה במשטרה. לכאורה מדובר בטענות שדינן להתברר במסגרת קביעת העובדות והממצאים .מאחר וב"כ הנאשם העלתה את הטענות במסגרת נימוקיה להגנה מן הצדק נתייחס לטענות ככאלה המכוונות לכך ש"זיהום" העדויות והראיות על ידי העדה XXXהוביל לניהול הליך פלילי נגד הנאשם בסתירה מהותית לעקרונות של צדק והגינות משפטית. ב .שיהוי בטיפול בתיק שבא לידי ביטוי בפער של כשנתיים בין חקירתו הראשונה של הנאשם לחקירתו השנייה ,עניין שהוביל גם לשיהוי בהגשת כתב האישום נגד הנאשם .לטענת ההגנה שיהוי זה לא איפשר לרדת לחקר האמת וגרם לנאשם עינוי דין. ג .אכיפה בררנית הנשענת על הפער בין הצעדים שננקטו נגד הנאשם נגדו הוגש כתב אישום לבין מפקדו של הנאשם דאז ,פקד ,XXXשנכח בארוע ,נגדו נסגר תיק מח"ש. נדון בטענות כסדרן: מעורבותה של XXXבחקירה .38דומה שחל בלבול מושגים ויוצרות בטיעוני ההגנה .העדה XXXאינה חוקרת משטרה או קצינת משטרה ולכן אין לדרוש ממנה הסמכה לחקור ,תמלולים ,דו"חות צפייה ,אישורי הורים להקלטות של קטינים ,הדרת עצמה מעיסוק בעניין של אדם שיש לה אתו היכרות אישית וכיוצ"ב. בתוקף תפקידה כ XXXברשת מקדונלדס ,ביצעה העדה תשאול מוקלט של עובדי החברה ובשלב מאוחר יותר העבירה את ההקלטות לידי רשויות החקירה .אין כל פסול בפרקטיקה זו והיא מקובלת בארגונים שונים .לא מצאנו כל תימוכין לטענות כי העדה שיבשה את החקירה או זיהמה את העדויות בדרך כלשהי. הדברים נכונים גם ביחס לעד XXXהסמנכ"ל .עד זה ביצע פעולה של הורדת סרטי אבטחה ממחשב החברה והעברתם לרשויות מח"ש .אנו מאמינים לעד שביצע את הפעולה ללא 29 שהסתיר חומרים .באשר להקלטת שיחותיו עם הנאשם ,העד הסביר כי מדובר בעניין זניח והוא אינו זוכר מדוע החומר לא הועבר. מעדותו של הנאשם ביחס לעניין שיחותיו עם XXXלא עלה שהקלטות אלו הכילו תוכן החיוני להגנה .אשר על כן ,מדובר בעניין שאין לו משמעות לבירור האשמה בתיק. שני העדים המרכזיים בתיק הכחישו במפורש כל טענה הקשורה בזיהום גירסאותיהם ע"י XXX העד XXXנשאל על כך בחקירתו הנגדית: "ש .היא אמרה לך מה להגיד לחוקר. ת .לא. ש .היא הכינה אותך לקראת החקירה של החוקר ,הסבירה לך איך זה מתנהל. ת .היא אמרה לי להגיד את האמת ,את מה שקרה". (עמ' 63ש' 3-1לפרוטוקול). העד XXXנשאל אף הוא על מעורבותה של: XXX " ש .מה היא אמרה לך לעשות. ת .היא לא אמרה לי לעשות היא אמרה מה שהיה תספר שם מה שהיה" (עמ' 44ש' 7-2לפרוטוקול). ובהמשך בחקירתו החוזרת נשאל: " ש XXX .לקחה אותך להגיש תלונה ,היא אמרה לך מה להגיד. ת .לא. ש .מה שאמרת במח"ש זה מה שקרה. ת .בטח" (עמ' 33ש' 30 – 7לפרוטוקול). עפ"י טענת ההגנה ,המוטיבציה של העדה להפליל את הנאשם נובעת ככל הנראה ממשקעים שצברה נגד הנאשם ונגד XXXעת שירתה במשטרה .הנאשם אף העלה השערה כי יתכן והדבר קשור לכך שלא בא לחתונתה. לא מצאנו כל בסיס לטענה זו .הן הנאשם והן פקד XXXהתקשרו אל העדה וביקשו ממנה לסייע. פניותיהם אליה מוכיחות כי עובר לאירוע סמכו עליה ולא הססו לבקש את עזרתה .מכאן ניתן להסיק כי הם לא סברו שהעדה עוינת אותם באופן כלשהו. לכשנשאלה XXXמדוע הוגשה על ידה תלונה למח"ש השיבה: 31 " לציין במעמד זה כי לא אני בחרתי להגיש את התלונה במח"ש אך אני בהחלט חושבת שההתנהגות לא הייתה בסדר ,של הנאשם אך אם זה היה תלוי בי ,לא הייתה מוגשת תלונה במח"ש ,על רקע היכרותי אתו ומפאת חוסר הנעימות שלי כלפיו" (עמ' 71ש' 62- 63לפרוטוקול). ובהמשך אמרה: " הייתי מאוד שמחה אם כל האירוע לא היה קורה בכלל ובטח שאיני מעוניינת להטות את דעתם של העובדים ,הנאשם מעולם לא עשה לי משהו רע ואין לי שום דבר נגדו .באירוע שהיה ,לדעתי התנהגותו אינה הולמת" (עמ' 74ש' 62- 64לפרוטוקול). הנאשם עצמו התייחס להיכרותו עם העדה והתקשה למצוא סיבה להתנכלות לכאורה מצידה באומרו: " ש .איזה הכרות קודמת יש לך עם עדת התביעה .XXX ת .היא הייתה קצינת ,XXXלא זוכר בדיוק את השנים ,אבל בתקופתו של XXXשהיה קצין ,XXXלא יודע להגיד שנים אבל יכול להיות משנת 3115או 3116עד 3191ואני הייתי ב XXXומן הסתם הייתה בינינו עבודה יום יומית ,חלק מהנהלים זה לעבוד בשיתוף פעולה ,אני לא יכול לעבוד מבלי שתלווה אותנו קצינת ,XXXבמרחב XXXלא הייתה קצינת XXXאז XXXהייתה נותנת לי את כל הסיוע שיש. ש .מה יש לעדת התביעה XXXנגדך באופן אישי. ת .לא יודע להסביר את זה ,אמרתי את זה גם בהודעתי הראשונית במח"ש ,אמרתי אין לי שום מושג ,הבאתי רק איזושהי השערה למה יכול להיות לעדת התביעה שהייתה 4 - 2חודשים עם הילד שלי עבדה בצמוד אלי ,היינו ביחסים טובים ,היא הייתה גרה בקרבתי והיינו נוסעים יחד .הערכתי ,וזה מה שאמרתי לחוקרת מח"ש, שאני מניח שאף אחד לא הגיע מהמחלק לחתונה שלה הצטברה בה סוג של מרירות ,זה מה שיכול להיות ( עמ' 22ש' 66- 63לפרוטוקול). עד ההגנה 6פקד XXXאף הוא נשאל בסוגיה זו ואף הוא לא מצא חילוקי דעות מהעבר שיש בהם לגרום לעדה לטוות עלילה נגדו ונגד הנאשם: " ש .האם במהלך שירותך במרחב XXXבאותן שנים ששירתת ביחד עם XXXהייתה איזה תקופה שהיית המפקד שלה. ת .הייתה תקופה שהייתי מ"מ XXXבמשך מספר חודשים. 31 ש .באותה תקופה מה היו יחסי הכפיפות ביניכם. ת .כל השנים ,גם באותה תקופה וגם במהלך כל השנים ,היחסים היו בסדר גמור ,לא היו ביננו חילוקי דעות ,לא משהו שאני יודע. ש .מבחינת הכפיפויות למי היא הייתה כפופה באותה תקופה שהיית ממלא מקום. ת .כממלא מקום כל המשרד היה כפוף אלי ,גם היא ,היא חלק מהמשרד" (עמ' 363ש' 62- 66לפרוטוקול). ובהמשך אמר: "ש .אבל אם אתה בוחר לפנות אליה ,אני מבינה שכשהיא סיימה את השירות שלה במשטרה בעצם לא הייתה טינה ביניכם. ת .אמרתי את זה. ש .הוזמנת לחתונה שלה. ת .כן. ש .הגעת. ת .כן( ".עמ' 314ש' .)63-67 לפיכך אנו דוחים חלק זה של הטענה. שיהוי בטיפול בתיק .31מסכימים אנו עם ההגנה כי החקירה בתיק זה נמשכה זמן ארוך למדי ביחס לגודלו ומורכבותו היחסיים .יחד עם זאת ,לא מדובר בשיהוי כה ניכר עד כי לא ניתן היה לנהל את המשפט או שנגרמה פגיעה אנושה להגנתו של הנאשם .ההיפך ,התיק נוהל באופן שהעידו בו העדים העיקריים שנכחו באירוע ונפרשה בפני בית הדין תשתית עובדתית מספקת לשם הכרעה בפלוגתאות שבמחלוקת. לפיכך מצאנו לדחות גם חלק זה של הטענה. אכיפה בררנית .21בהתאם לפסיקה עניפה של בתי המשפט ,לא כל הבחנה בין העמדתם לדין של שני אנשים ,גם שעה שעניינם דומה ,יש בה משום אכיפה בררנית. כפי שצוין בע"פ (י-ם) 41641/17מדינת ישראל נ' ש' מלכה ואח' (( )66.6.02פורסם במאגר נבו): 32 "אכיפה בררנית היא אכיפה הפוגעת בשוויון בפני החוק .ואולם ,לא כל אכיפה חלקית" ,סלקטיבית" או מדגמית ,היא אכיפה פסולה שיסודה בהפליה .על פי ההשקפה המקובלת ,ההכרעה אם אכיפה חלקית היא אכיפה מותרת ,או שמא אכיפה בררנית פסולה ,תיגזר בדרך כלל מטיב מניעיה של התביעה .ככל שיוכח כי כתב האישום יסודו בשרירות או במניעים פסולים של התביעה ,יבוטל כתב האישום". ויודגש ,אכיפה בררנית היא אכיפה המבדילה בין אנשים דומים או מצבים דומים ממניעים פסולים .בבג"צ 6216/16זקין נ' עריית באר שבע ,פ"ד נג ( 622 )6עמ' )604- 601סוכמו הדברים כך: "אכיפה בררנית ...אינה היפוך של אכיפה מלאה .לעתים קרובות אין אכיפה מלאה ,ומבחינה מעשית אף לא יכולה להיות אכיפה מלאה ,של חוק או תקנות .אכיפה חלקית אינה בהכרח אכיפה פסולה .כך גם אכיפה מדגמית ,שהרי המדינה אינה יכולה להקצות אלא משאבים מוגבלים לאכיפת החוק .כך גם רשויות מנהליות שונות ,כמו רשויות מקומיות ...אולם ,אפשר שאכיפה חלקית תהיה אכיפה בררנית ובשל כך גם תהיה אכיפה פסולה. מהי אכיפה כזאת? ...ללא יומרה להציע הגדרה ממצה ,אפשר לומר ,לצורך עתירה זאת ,כי אכיפה בררנית היא אכיפה הפוגעת בשוויון במובן זה שהיא מבדילה לצורך אכיפה בין בני אדם דומים או בין מצבים דומים לשם השגת מטרה פסולה ,או על יסוד שיקול זר או מתוך שרירות גרידא" מהראיות שהובאו בפנינו התרשמנו כי קיימת הבחנה ברורה בין מעשיו של הנאשם לבין מעשיו של פקד .XXXהאחרון הגיע לזירה לאחר שהנאשם קרא לו .חוץ מעד התביעה XXX שמספר על מעשי השוטר השני ולא מזהה את פקד XXXבמפורש ,אין ולו מעורב אחד המפנה נגדו טענה כלשהי .זאת ,בניגוד לנאשם שמיוחסות לו עבירות משמעת ביחס לשלושה מעורבים שונים. נוסף על כך ,התביעה הצהירה כי עניינו של פקד XXXטרם הוכרע במישור המשמעתי וטעמיה עמה .לפיכך ועל יסוד ההבחנה המובהקת בין השניים ,לא מצאנו ולא הוכח כי מניעי התביעה שעמדו בבסיס הגשת כתב אישום זה ,היו פסולים ,נגועים בשרירות או בשיקולים זרים. אשר על כן מצאנו לדחות את הטענה. מחדלי חקירה של מח"ש 33 .29מחדלי החקירה להם טענה ההגנה ,הנוגעים לכך שרשויות החקירה במח"ש לא תמללו את ההקלטות ולא ערכו דו"חות צפייה .כמו כן אחותו של עד התביעה XXXאתה שוחח מיד לאחר שיחתו עם הנאשם ,לא נחקרה .החקירות של XXXו XXXהיו קצרות ודלות .דיסק שיחת הטלפון שבין הנאשם ו XXXלא נתפס. בהתיחס למחדלים שנטענו ביחס לביצוע תמלולים ודו"חות תצפית ,הרי שמדובר באמצעי עזר בלבד .כיוון שהראיות הגולמיות סופקו להגנה ,אין לראות בכך מחדל אם כי הנוחות של הצדדים אכן מחייבת לבצע תמלולים. אכן היה מקום לחקור את אחותו של העד XXXשכן עדותה על דבריו המידיים של אחיה הייתה יכולה להתקבל כאמרה מיידית של קורבן עבירת אלימות (לרבות איומים) שנאמרה בהזדמנות הראשונה שהייתה לקרבן להתלונן עליה לפי סעיף )3(30סיפא לפקודת הראיות [נוסח חדש] ,התשל"א – .3273אמרה זו היה בה ,לכאורה ,כדי לאשש או להפריך את גרסת העד. בהתייחס לחקירותיהם הקצרות של העדים XXXו , XXXאכן מדובר בחקירות קצרות אולם לא נטען כי שאלה רלוונטית לא נשאלה או שנושא מהותי ורלוונטי לא בורר עד תום ,כך שלא ברור לאן חותרת ההגנה בטיעונה זה. בהתייחס להקלטה של השיחה הטלפונית בין הנאשם ל XXXשלא נמסרה על ידי XXX לחוקרים ,יצוין ,כי משנשאל הנאשם ביחס לתוכן השיחות הוא לא העלה תכנים כלשהם שיש בהם לתרום להגנתו .לדבריו: " אני יכול להתחייב לכך שהיו שתי שיחות עם XXXהשיחות היו ביוזמתו, לאחר שפניתי למנהל הסניף טלפונית בזמן שהלכתי עם הילד XXXלהחזיר את בגדי העבודה שלו ואז שאלתי את מנהל הסניף מי מפצה את הילד על גניבת הפלאפון ,הוא אמר לי אני אעביר את זה הלאה ,ואני חושב שאחרי כמה ימים התקשר אלי בחור שהציג את עצמו סמנכ"ל XXXשל מקדולנדס ,XXX ניהלתי אתו שיחה די ארוכה ,חצי שעה ,בהתחלה היה קואופרטיבי ,אמר מדיניות החברה היא לא לשלם ,אמרתי לו אני אתייעץ עם עו"ד לגבי זה שנתבע את הפלאפון בחזרה .אני זוכר שבשיחה ,פשוט היה לנו הכרות קודמת ,זה מהידע האישי שלי XXX ,הוא .XXXאת XXXאני מכיר כאשר הייתי רכז מודיעין והוא היה מנכ"ל ,XXXעשיתי עם XXXהמון עבודות משותפות ,דיברנו על זה ,דיברנו על כל התנהלות החיים ,בסיום השיחה הוא אמר לי נשאיר את זה ככה ,נראה מה יהיה בהמשך .בשיחה גם היה ,אני חושב ככה באמצע השיחה ,דיבר איתי על האירוע עצמו ,אמר לי זה היה קצת 34 לא בסדר מצדך שהגעת לשם ,אז אמרתי לו בוא אתה בתור אבא תגיד לי מה אתה עושה ,נשמעת לפחות מנימת השיחה שלו שזה מה שהוא היה עושה. אמרתי לו בכל אופן גם אם מישהו נפגע מאופן הגעתי לשם אני מבקש סליחה דרכך לעובדים" ( עמ' 303ש' 31-67לפרוטוקול). ההלכה בעניין מחדלי חקירה נדונה בע"פ 5286/15בילל אלחורטי נ' מ"י (פורסם בנבו) מפי כב' השופט רובינשטיין שקבע כלהלן : "במקרים שבהם נתגלו מחדלים בחקירת המשטרה ,בית המשפט צריך לשאול עצמו האם המחדלים האמורים כה חמורים עד שיש לחשוש כי קופחה הגנתו של הנאשם ,כיוון שנתקשה להתמודד כראוי עם חומר הראיות העומד נגדו או להוכיח את גרסתו שלו (ע"פ 972/88מרדכי אסרף נ' מדינת ישראל, פ"ד מד(( 713 ,785 )9השופט גולדברג); ע"פ 5789/19טארק אעמר נ' מדינת ישראל ,פ"ד נח(( 688 ,689 )2השופט ג'ובראן); ע"פ 5953/14שוריק אגרונוב נ' מדינת ישראל (השופט ג'ובראן)) .על פי אמת מידה זו ,על בית המשפט להכריע מה המשקל שיש לתת למחדל לא רק כשהוא עומד לעצמו ,אלא גם בראיית מכלול הראיות (ע"פ 3599/13נאיל חטיב נ' מדינת ישראל (לא פורסם) (השופט גולדברג)) .העדרה של ראיה ,שמקורה בחקירת המשטרה ,ייזקף לחובת התביעה בעת שיישקל מכלול ראיותיה ,ומאידך גיסא ,הוא יכול לסייע לנאשם כשבית המשפט ישקול האם טענותיו מקימות ספק סביר (ע"פ 4284/12 מליקר נ' מדינת ישראל (לא פורסם) (השופט קדמי); רע"פ 8792/14רצהבי נ' מדינת ישראל (טרם פורסם) (השופט עדיאל); ע"פ 91725/14גולמן נ' מדינת ישראל (טרם פורסם) (השופטת נאור) .נפקותו של המחדל תלויה בתשתית הראייתית שהניחה התביעה ובספקות אותם מעורר הנאשם ,והשלכותיו תלויות בנסיבותיו של כל עניין ועניין ..עוד קבעה הפסיקה ,כי התביעה אינה חייבת להציג בפני בית המשפט את 'הראיה המקסימאלית' ,אלא "על התביעה להוכיח את המוטל עליה ב'ראיה מספקת'' ,ואין נפקא מינה אם היה לאל ידה להשיג טובה הימנה' (עניין מליקר ,וראוה אסמכתאות דשם) וגם אם יכלה התביעה להשיג ראיות טובות יותר ,אין הדבר מוביל לזיכוי הנאשם, אם בראיות שהוצגו יש די להרשעה מעבר לספק סביר". בתיק דנא המדובר במחדלים שוליים אם בכלל ,שהינם זניחים ,אינם חמורים ואין חשש כי קופחה הגנתו של הנאשם בגינם וכי הוא התקשה להתמודד כראוי עם חומר הראיות. לאחר שבחנו את מסכת הראיות בכללותה ,מצאנו כי התביעה הביאה בפנינו ראיות שיש בהן די להרשעה מעבר לספק סביר. 35 סוף דבר .23לאור כל האמור לעיל ,הגענו לכלל מסקנה כי התביעה הצליחה להרים את הנטל המוטל עליה והוכיחה מעבר לכל ספק סביר ,בהתאם לממצאים אותם קבענו ,את האשמה שיוחסה לנאשם. אשר על כן ,החלטנו להרשיע את הנאשם בעבירות שלהלן: התנהגות שאינה הולמת שוטר או שיש בה כדי לפגוע בתדמית המשטרה ,לפי סעיף 6לתוספת הראשונה לחוק המשטרה ,התשס"ו – ( 6003להלן" :התוספת") ,זאת ,בשל התערבותו בעניין בו יש לו זיקה אישית תוך שהציג את עצמו כשוטר בפני חלק מהנוכחים בסניף ובשל כך שהילך אימים על עובדי הסניף ,תוך שימוש בצעקות ולשון מאיימת. החלטנו להרשיע את הנאשם בעבירה אחת ולא בשתי עבירות כמיוחס לו בכתב האישום מאחר ומדובר במסכת עובדתית שעניינה באירוע אחד רב פרטים השלובים זה בזה. ניצול מעמד של שוטר שלא לצורך ביצוע תפקיד לפי סעיף 32לתוספת ,זאת ,בשל החיפוש שערך הנאשם בתיקו ובבגדיו של הקטין XXXלאחר שהזדהה בפניו כשוטר ובנסיבות שתוארו בהכרעת הדין. ניתן והודע היום ,ו' בניסן תשע"ד ,3/1/31 ,במעמד התובעת פקד ליטל הראל ,עו"ד ,הנאשם ובא כוחו רפ"ק שרה ברק ,עו"ד. שופט ________________ אב בית הדין _________________ שופט _______________ סנ"צ מאיר זוהר תנ"צ רחל אדלסברג נצ"מ דורית יניב 36 תיק ביד"מ 31/92 בבית הדין למשמעת לפני :אב בית הדין ,תת ניצב רחל אדלסברג השופטת ,ניצב משנה דורית יניב השופט ,סגן-ניצב מאיר זוהר משטרת ישראל נגד הנאשם :רס"ב XXX לאחר הפסקה: גזר דין כללי .22הנאשם , XXX ,הורשע לאחר ניהול הוכחות ,בעבירת התנהגות שאינה הולמת שוטר או שיש בה כדי לפגוע בתדמית המשטרה ,לפי סעיף 6לתוספת הראשונה לחוק המשטרה ,התשס"ו- ( 6003להלן" :התוספת") וכן בעבירת ניצול מעמד של שוטר שלא לצורך מילוי תפקיד ,לפי סעיף 32לתוספת. העובדות בהן הורשע הנאשם .24להלן עיקרי העובדות שהוכחו במשפט ופורטו בהרחבה בהכרעת הדין: א .במועד הרלבנטי לכתב האישום ,שירת הנאשם כXXX ב .בתאריך ,36.6.33בסמוך לשעה ,32:00נגנב מכשיר הטלפון הנייד מסוג "בלקברי" של בנו הקטין של הנאשם ,במהלך עבודתו בסניף מקדונלד. ג .זמן קצר לאחר מכן ,הגיע הנאשם אל הסניף ,שאל את מנהלת המשמרת מי העובדים שהיו בסניף בשעה ,32:00וביקש ממנה שתמסור לו באופן מיידי את מספרי הטלפון של העובדים שכבר יצאו הביתה. 37 ד .לאחר שמסרה לו את מספרי הטלפון שביקש ,התקשר הנאשם לאחד העובדים שהיה קטין אותה עת ,והיה בדרך לביתו ,הציג את עצמו כאבא של העובד ממנו נגנב הפלאפון ,ביקשו לחזור מיד לסניף ואמר לו" :תחזיר את הטלפון שגנבת או שאני אשחט אותך" .משהשיב לו הקטין שהוא לא גנב את הטלפון ,חזר הנאשם על דבריו פעם נוספת. ה .בהמשך לכך ,פנה הנאשם אל קטין נוסף בסניף וביקש ממנו לבוא עמו .מששאל הקטין את הנאשם מדוע עליו לבוא עמו ,השיב לו הנאשם שהוא שוטר ושהוא רוצה לבדוק את תיקו .משביקש הקטין מהנאשם שיציג לו תעודה ,הציג לו הנאשם את תעודת השוטר שלו .לשאלתו של הקטין אם יש בידו צו חיפוש ,השיב הנאשם " :אני צו חיפוש" .משאפשר הקטין לנאשם לבצע את החיפוש בבגדיו ובתיקו ,ערך הנאשם את החיפוש באופן אגרסיבי .בנוסף ,הבהיר הנאשם לקטין שהוא ידאג ש"הם (העובדים) לא יעבדו כאן יותר". ו .משראתה מנהלת המשמרת את מעשיו של הנאשם בסניף ובעקבות הנחייה שקיבלה ממנהל הסניף ,פנתה אל הנאשם ואמרה לו שהוא אינו יכול להיכנס לחדר צוות ,לגעת בעובדים ולחטט בדברים וביקשה ממנו לעזוב את הסניף .בתגובה השיב לה הנאשם בצעקות ,שהוא שוטר; שלא ייתכן שגונבים פה דברים; שהוא יזמין לה משטרה ולא היא לו; ושהוא יסגור את הסניף .כמו כן ,העיר לה הנאשם על כך שהיא הרימה עליו את קולה. בכך שהגיע אל הסניף והתערב בעניין אישי הקשור בבנו ,תוך שהציג את עצמו כשוטר בפני חלק מהנוכחים בסניף ובכך שהילך אימים על עובדי הסניף ,תוך שימוש בצעקות ולשון מאיימת ,הורשע הנאשם בעבירת התנהגות שאינה הולמת שוטר או שיש בה כדי לפגוע בתדמית המשטרה. בכך שהציג עצמו כשוטר בפני העובד הקטין ודרש לחפש את הטלפון הסלולרי בתיקו ובבגדיו ,תוך שהשיב לקטין כי "הוא צו חיפוש" ,ביצע את החיפוש באגרסיביות ואמר לקטין כי ידאג שהם (העובדים) לא יעבדו כאן יותר ,הורשע הנאשם בעבירת ניצול מעמד של שוטר שלא לצורך מילוי תפקיד. טיעוני התביעה .25בפתח טיעוניה לעונש עמדה התובעת על כך ,שבמעשי הנאשם בהגיעו לסניף מקדונלדס, כמתואר בכתב האישום וכפי שנקבע בהכרעת הדין ,שכח הנאשם כי הוא שוטר המייצג ערכים ,עקרונות ,ונורמות התנהגות עליהם מושתתת עבודת הארגון כולו .לדבריה ,יכולת המשטרה לתפקד מותנית באמון הציבור כלפיה ,בעוד שהנאשם במקרה הנדון התנהג כאילו הוא עצמו המשטרה ,כמי אשר הכול יכול. 38 התובעת הזכירה את ההלכה שנקבעה בבג"צ סוויסא לפיה סוג ההתנהגות המותר לכל אזרח אינו מותר לשוטר. באשר לנסיבותיו האישיות של הנאשם ,ציינה התובעת ,כי הנאשם התגייס למשטרה בשנת .3227באשר לעברו המשמעתי ציינה כי לחובתו מספר רישומים ,הכוללים הליך פלילי תעבורתי משנת 6 ,6006הרשעות בפני דן יחיד מהשנים 3223 ,3220ו 3224-והערת מפקד משנת .6006 מטעם ההגנה העידו שלושה עדים בדבר אופיו הטוב של הנאשם. עד אופי מס' – 3נצ"ם XXX ,XXXהעיד על כך שעם פנייתו של הנאשם אליו להעיד בדבר אופיו הטוב ,מיד נענה לבקשה ,אף שנאלץ לבטל לשם כך פגישה עם ראש עיריית .XXXהעד סיפר ,כי הוא מכיר את הנאשם קרוב ל 66-שנים ,עת מילא תפקידי בילוש והנאשם שימש כרכז מודיעין .הנאשם היווה עבורו מורה דרך בראשית דרכו כבלש .תאר את הנאשם כאדם מיוחד במינו ,מקצוען ,אכפתי ,אשר תרם תרומה רבה בכל הקשור לטיפול בתופעות וביעדי פשיעה ובהשגת המשימות והיעדים של המרחב ,שוטר בלב ובנשמה. עד אופי מס' – 6סנ"ץ ,XXXק' אח"ם .XXXהעיד ,כי זכה להכיר באופן יסודי את הנאשם בשנה האחרונה ובמיוחד בארבעת החודשים האחרונים .תאר את הנאשם כבחור מאד מקצועי ,בעל ניסיון רב בשטח ,בעל יכולת לשקף תמונת מצב נכונה בכל אירוע, אחראי ,יסודי ,מסור למטרה ,חותר לכל מגע אפשרי עם עבריין. עד אופי מס' – 6סנ"ץ ,XXXרמ"ד XXXהעיד ,כי הכיר את הנאשם עת מילא תפקידו כעוזר ראש מחלקת תחבורה .תאר אותו כשוטר חרוץ ,יוזם ,בעל מוטיבציה ,אכפתי מאד, משקיע בכל מה שקשור לעבודת המשטרה ,לויאלי ,ישר ,הגון ,פועל על פי הנהלים ,ללא קיצורי דרך .שוטר העושה הכול הרבה מעל ומעבר לנדרש. טיעוני ב"כ הנאשם .26בפתח טיעוניה ביקשה הסניגורית את התחשבות ביה"ד בשיקולים לקולה ,בטרם יגזור ביה"ד את דינו על הנאשם .תחילה התייחסה לנסיבותיו האישיות של הנאשם ,בציינה כי הוא בן ,12 נשוי אב לשלושה וסב לנכדה. בהמשך ביקשה להתחשב בחלוף הזמן הרב שעבר מאז קרות האירוע ,אשר התרחש בשנת , 6033ובנסיבותיו של האירוע ,עליהן אין חולק .על כך שהנאשם הגיע למקום כדי לסייע לבנו הקטין באיתור מכשיר הטלפון שנגנב לו. כן התייחסה הסניגורית לטיב שירותו של הנאשם ,אשר משרת בחיל 67שנים ,כאשר ב- 31השנים האחרונות ממלא תפקיד של ,XXXשהוא תפקיד מורכב וקשה. 39 הסניגורית המציאה לביה"ד פלט מידע אישי הכולל סיכום הערכות תקופתיות מהשנים 6002עד ,6036בהם הוערך בכל הפרמטרים בציונים טוב מאד עד מעולה. הסניגורית ביקשה להדגיש את העובדה ,כי חרף עינוי הדין שעבר על הנאשם משך 6 השנים האחרונות ,המוטיבציה שלו לא נפגעה ולא חלה כל ירידה בתפקודו. עוד הדגישה הסניגורית את העובדה ,כי על אף שאינו קצין אלא שוטר בד"א ,שימש הנאשם בפועל כ XXXבמרחב. לתמיכה בטיעוניה המציאה הסניגורית אסופת מסמכים הכוללת תעודת שוטר מצטיין ליום עצמאות בשנת ,6002תעודת הערכה מאת המפכ"ל בשנת 3222ומקבץ תעודות הערכה והוקרה שצבר לאורך שנות שירותו. כן הוסיפה הסניגורית וציינה ,כי הנאשם תורם רבות לחוליות ה XXXבארץ בהדרכה ובייעוץ ,נוכח מקצועיותו וניסיונו הרב ,והוא אף משמש כמדריך בהשתלמויות וקורסים בנושא .XXX לאור כל האמור חזרה הסניגורית על בקשתה להתחשב בנאשם ולא להחמיר בעונשו. דברי הנאשם .27מפי הנאשם שמענו ,כי הוא מקבל עליו את הדין ,לוקח אחריות על מעשיו ומבקש מביה"ד להביא לידי ביטוי בגזר הדין את מה שעשה ומה שהוא עדיין עושה בשירותו בחיל. דיון .28נתנו דעתנו לעובדות בהן הורשע הנאשם ,לטיעוני הצדדים ,לראיותיהם ולנימוקים לקולה ולחומרה אשר פורטו בפנינו. .21במקרה שבפנינו ניתן להצביע על שלושה נימוקים עיקריים לחומרה: .41הראשון ,עניינו בהתערבותו של הנאשם בנושא בו מעורב בנו ואשר יש לו בו זיקה אישית מובהקת .פקודת מטא"ר " – 16.13.91ניגוד עניינים במילוי תפקיד" קובעת בסעיף 1לאמור: "לא יטפל שוטר בנושא שיש לו בו ניגוד עניינים ולא יתערב בו ,אלא אם כן קיבל הוראה לעשות כן מן הקצין הממונה עליו ,על פי הוראות פקודה זו " מטרותיה של הפקודה כפי שנוסחו במפורש בגוף הפקודה נועדו" :לשמור על טוהר מידותיו של השוטר ,על תדמיתו ,על תדמיתה ושמה הטוב של המשטרה ,על תקינות פעולתה ועל אמון הציבור בשוטרים ובמשטרה". 41 כפי שציינו בהכרעת הדין ,אין המדובר במקרה השגרתי בו עוסקת הפקודה ,קרי היקלעות של שוטר לאירוע בו יש לו ניגוד עניינים ,שכן במקרה זה ,הציב עצמו הנאשם מיוזמתו במצב שכזה ,עת חש לזירת האירוע והחל בביצוע פעולות חקירה פרטיות על דעת עצמו תוך שימוש בסמכותו כשוטר. אין חולק על כי הנאשם הגיע לזירת האירוע כדי לסייע לבנו הקטין שנפל קורבן לגניבת מכשיר טלפון סלולרי יקר ערך .איננו מוצאים כל פסול בעצם הגעתו של הנאשם למקום ולו על מנת להרגיע את בנו ,שהיה נסער כתוצאה מהגניבה .יחד עם זאת ,כפי שפורט בהכרעת הדין ,הפסול שבמעשי הנאשם טמון בפעולות "החקירה הפרטית" שביצע במקום תוך שימוש בסמכותו כשוטר. כפי שנקבע בפקודה פעולות שיטור המתבצעות תוך ניגוד עניינים הן פסולות ,יש בהן כדי להציב סימן שאלה ביחס לטוהר המידות של השוטר ,והן פוגעות בתדמית המשטרה כארגון ובאמון הציבור בה .אלו כידוע ,מהווים תנאי בלעדיו אין ,החיוני לתפקודה. .49השני ,עניינו בכך שהנאשם הילך אימים על עובדי הסניף ,תוך שימוש בצעקות ולשון מאיימת. בתוך מגוון ההתרחשויות שפורטו בהכרעת הדין ,מצאנו חומרה יתרה בשיחת הטלפון שקיים הנאשם עם עובד הסניף שהיה אז קטין שטרם מלאו לו שבע עשרה שנים .בשיחה האמורה דרש הנאשם מהקטין שכבר הספיק לעזוב את הסניף בדרך לביתו ,לחזור לסניף ולהחזיר את הטלפון הסלולרי שגנב ,שאם לא יעשה כן ,ישחט אותו .הנאשם חזר על דברים אלו פעמיים. דברי איום בוטים מסוג זה ,כדרך התבטאותם של עברייני רחוב ,שנאמרו על ידי שוטר מבוגר בשנים ,לקטין ,על לא עוול בכפו ,אינם הולמים שוטר אוכף חוק ,ויש בהם לסדוק את האמון הציבורי בשוטר עצמו ואף במשטרה באנשיה ובטוהר פעולותיה .אין פלא אפוא ,כי הקטין הרגיש מפוחד מהאירוע וחשש להגיע לעבודה. .43השלישי ,עניינו בביצוע חיפוש אגרסיבי על גופו של עובד הסניף ,קטין ,ללא כל הצדקה ותוך שימוש בסמכותו של הנאשם כשוטר. ברע"פ 91949/11אברהם בן חיים נ' מדינת ישראל (פורסם באתר נבו) (להלן" :פרשת בן חיים") נדונה שאלת חוקיות חיפוש "בהסכמה". בית המשפט העליון עמד על הפגיעה היחסית שנגרמת לפרטיותו של האזרח ולזכויות היסוד שלו כתוצאה מביצוע החיפוש .בפסק דינו של כב' השופט דנצינגר נאמר כלהלן: " נראה כי אין מי שיחלוק על כך שהחיפוש על אדם או בכליו פוגע בחירותו ,בצנעת הפרט שלו ,בכבודו ובאוטונומיה שלו .לא בכדי נקבע בסעיף (7ג) בחוק יסוד כבוד האדם וחירותו כי" :אין עורכים חיפוש ברשות היחיד של אדם ,על גופו ,בגופו ובכליו" אלא – כאמור בסעיף 8 41 לחוק היסוד – "בחוק ההולם את ערכיה של מדינת ישראל ,שנועד לתכלית ראויה ובמידה שאינה עולה על הנדרש" .....דהיינו ,חיפוש מטבעו פוגע בזכויות אדם מוגנות לפי חוק יסוד :כבוד האדם וחירותו. משכך ,נדרש כי החיפוש ופעולות המבוצעות במהלכו יוסדרו בחוק ובאופן מפורש ...עיקרון זה יפה לגבי הפעלת הסמכות השלטונית לאורך כל שלבי ההליך הפלילי .ברוח זו קבע הנשיא א' ברק בבג"ץ 5911/14הוועד הציבורי נ .עינויים בישראל נ .ממשלת ישראל ,פד"י נג' ()9111( 897 )4 "כי אין הרשות המוסמכת רשאית לעצור ולחקור אדם אלא מכוח סמכות מפורשת המוקנית לה בחוק". בית המשפט העליון קבע בפרשת בן חיים בדעת רוב ,כי הסכמה שכזו חייבת להיות "הסכמה מדעת" ,שאינה מבוססת על פערי הכוחות הטמונים במפגש שבין שוטר לאזרח. בדעת הרוב של כב' הנשיאה ביניש ,סוכמו הדברים כך: "לפיכך ,כדי להבטיח שההסכמה לחיפוש היא הסכמת אמת ואינה מבוססת אך על פערי הכוחות הטמונים במפגש בין שוטר לאזרח ,נדרש השוטר המבקש את הסכמת האזרח לעריכת החיפוש ,להבהיר לו ,כאשר הדבר רלוונטי ,כי נתונה לו הזכות לסרב לביצוע החיפוש ,וכי הסירוב לא יפעל לחובתו. בנסיבות אלה תחשב הסכמתו של האזרח לביצוע החיפוש ,להסכמה מדעת שיש בה להכשיר את הפגיעה בזכות החוקתית לפרטיות הכרוכה בביצוע החיפוש .נדגיש עוד שעסקינן במקרים שבהם הסכמת האזרח היא מקור הסמכות היחיד לביצוע החיפוש .נוכח העובדה שמקור סמכות זה אינו מעוגן מפורשות בחקיקה ובהתחשב בפגיעה בזכויות חוקתיות הנגרמות כתוצאה מעריכת החיפוש ,שומה עלינו להבטיח כי ההסכמה לביצוע החיפוש תהיה הסכמת אמת המבוססת על החלטה מודעת על האזרח להסכים לביצוע החיפוש". מכאן שגם אילו היה מדובר בביצוע חיפוש לגיטימי על ידי שוטר ,במהלך ביצוע תפקיד, הרי שההסכמה שניתנה על ידי הקטין ,אינה עומדת בדרישות שהציבה פסיקת בית המשפט העליון ואינה "הסכמה מדעת". במקרה זה ,בוצע החיפוש תוך ניצול מעמדו של הנאשם כשוטר ,שלא לצורך מילוי תפקיד ותוך פגיעה באינטרס המוגן בעבירת משמעת זו ,אשר נועד לייחד את הפעלת סמכויות השוטר אך ורק לשם מילוי תפקיד ולא לצורך הגשמת תכלית אחרת ,בוודאי שלא תכלית פרטית. 42 .42הנאשם בחר לנהל את התיק תוך שכפר באשמתו באופן כללי ולא צמצם את יריעת המחלוקת, תוך שעמד על העדת כל העדים ותוך שהטיח האשמות קשות בחלק מהם .אין לזקוף לחובת הנאשם את העובדה שבחר לנהל את התיק .זוהי זכותו הבסיסית של כל נאשם .עם זאת ,לא יוכל הנאשם לקבל את ההקלה הניתנת למי שמייתר את ההליך. לעניין זה נאמר ברע"פ 2841/15תורג'מן נ' מדינת ישראל ,אשר צוטט על ידי ביהמ"ש המחוזי בתפ"ח 9195/11מדינת ישראל נ' קצב (פורסם באתר נבו) כלהלן: " לנאשם זכות יסוד ובלתי מעורערת לנהל את הגנתו כפי הבנתו .זכות זו הנה חלק בלתי נפרד מאגד הזכויות העומדות לנאשם....ברם ,עת עושה בית משפט במלאכת קביעת העונש ,רשאי גם רשאי הוא להביא בחשבון, במניין שיקוליו ,שיקולים דוגמת חיסכון בזמן שיפוטי ,נטילת אחריות על המעשה והבעת חרטה .אין משמעות הדבר 'החמרה' עם אלו הבוחרים לנהל את הגנתם עד תום ,כי אם הקלה לגיטמית עם אלו הבוחרים להודות" .44מצאנו לזקוף לזכותו של הנאשם את טיב שירותו החיובי כפי שעלה מעדויותיהם של שלושת עדי האופי וכפי שהצטייר מהערכותיו התקופתיות שהוגשו לעיוננו .הנאשם שירת שירות שהתאפיין בתפקידי שטח קשים ורגישים לאורך שנים רבות ,בין היתר כבלש ,כרכז מודיעין וכ. XXX התרשמנו כי הנאשם ביצע את תפקידיו השונים באופן ראוי לציון ותרם רבות למאבק בפשיעה בתפקודו ובמקצועיותו ,על כך יש להוקירו ולהתחשב גם באלו בעת גזירת דינו. .45בהתייחס לעברו המשמעתי של הנאשם הכולל שבעה רישומים משמעתיים ,יצוין כי חלקם ישנים משנות ה 20-ואין בדעתנו להתחשב בהם מפאת חלוף הזמן וחלקם האחר עוסק בעניינים שאינם רלוונטיים לתיק זה. .46אמצעי המשמעת המוטלים על ידי בית הדין לא נועדו להענשת השוטר .על בית הדין ,בבואו לגזור את הדין ,לשוות לנגד עיניו ,בין היתר ,את השיקול של הרתעת הרבים ,כשיקול מוביל בענישה ולשאול את עצמו האם יש באמצעי המשמעת אותם יטיל כדי ליצור הרתעה מספקת בקרב השוטרים וכדי להשיב על כנו את אמון הציבור במשטרה. על תפקידם ההרתעתי של אמצעי המשמעת נאמר על ידי ביהמ"ש העליון בעש"מ 2135/18אזולאי נגד נציבות שירות המדינה (פורסם באתר נבו) כלהלן: " כידוע ,התכלית העומדת בבסיס השתתם של אמצעי המשמעת על עובדי השירות הציבורי אשר הורשעו היא כפולה :מניעת פגיעה בתפקודו התקין 43 של השירות הציבורי ,בתדמיתו ובאמון הציבור בו מחד גיסא ,והרתעת עובדים אחרים לבל יכשלו במעשים דומים מאידך גיסא (עש"מ 5197/17 גרה נ' נציבות שירות המדינה (טרם פורסם) וההפניות דשם) .בבואנו לגזור דינו של נאשם ,על בית הדין לבחון תכליות אלו נוכח חומרת העבירה שבוצעה ולהגיע לנקודת איזון עונשית ראויה אשר תשלב בין התכליות האמורות ותשקללן אל מול נסיבותיו האישיות של הנאשם באופן שהענישה תהיה מידתית" .47בהתחשב באופן בו אנו רואים את מעשיו של הנאשם ובפרט נוכח האיום הטלפוני החמור שהפנה ביחס לקטין ,סברנו כי מן הראוי להשית עליו עונש מחמיר בהרבה מזה אשר החלטנו להשית עליו בסופו של יום .החלטנו להימנע מכך משתי סיבות עיקריות .האחת ,חלוף הזמן. טענה זו הועלתה על ידי באת כוח הנאשם במסגרת טיעוניה להגנה מן הצדק .המקרה שבפנינו אירע בחודש מרץ ,6033בין החקירה הראשונה של הנאשם לבין חקירתו השנייה חלף פרק זמן של כשנתיים ,כתב האישום הוגש בתאריך 67.03.36למעלה משנתיים ושלושה חודשים לאחר האירוע .כיום ,עם סיום ההליך ,חלפו למעלה משלוש שנים מהאירוע ,במהלכן סבל הנאשם מעינוי דין שיש להתחשב בו .השנייה ,עתירת התביעה לעונשים של נזיפה חמורה וקנס .כידוע ,ככלל ,אין בית הדין משים עצמו קטגור יותר מן התובע ולפיכך לעתירת התביעה לעונש יש השפעה מכרעת על גבולות העונש הפוטנציאלי שיכול ויוטל על הנאשם .אשר על כן, נביא לידי ביטוי את החומרה היחסית שבמעשי הנאשם בהיקף הקנס שבכוונתנו להטיל עליו. לאחר שנתנו דעתנו לשיקולים לחומרה ולקולה ולנסיבות כולן ,החלטנו לגזור על הנאשם את העונשים הבאים: נזיפה חמורה קנס בסך ₪ 4,000שיחולק לחמישה תשלומים שווים ורצופים. ניתן והודע היום ,ו' בניסן תשע"ד ,3.1.31 ,בנוכחות התובע רפ"ק גיל ראכלין ,עו"ד, הנאשם רס"מ XXXובאת כוחו רפ"ק שרה ברק ,עו"ד ,בהעדר שופטת המותב – נצ"מ דורית יניב. זכות ערעור תוך 14יום מהיום. שופט ________________ אב בית הדין _________________ שופט ________________ סנ"צ מאיר זוהר תנ"צ רחל אדלסברג נצ"מ דורית יניב 44 תיק ביד"מ 2/94 בבית הדין למשמעת לפני :אב בית הדין ,ניצב משנה דורית יניב השופט ,סגן ניצב איתן כהן השופט ,סגן-ניצב ערן ברזילי משטרת ישראל נגד הנאשם :סמ"ר XXX גזר – דין כללי .3הנאשם ,נהג בתחנת ,XXXהורשע על פי הודאתו בעובדות כתב האישום המתוקן, בעבירה של הפעלת כלי ירייה שלא במידת הזהירות הנדרשת ובניגוד לפקודות המשטרה לפי סעיף 36לתוספת הראשונה לחוק המשטרה ,התשס"ו.6003- .6בפתח הדיון הציגו הצדדים בפנינו הסדר טיעון לפיו יודה הנאשם בעובדות כתב האישום המתוקן ,ולאחר הרשעתו יעתרו הצדדים לעונשים של נזיפה חמורה וקנס .עוד הוסכם ,כי הצדדים יעתרו באופן חופשי להיקף הקנס. כתב האישום .6מעובדות כתב האישום המתוקן בהן הודה והורשע הנאשם ,עולה כדלקמן: במועד שאינו ידוע במדויק ,פנה הנאשם לאפסנאי בתחנת XXXוביקש ממנו לקבל אקדח מסוג יריחו 2מ"מ .בתגובה השיב לו האפסנאי ,כי הדבר בלתי אפשרי ,כל עוד לא הוסמך להשתמש בנשק מסוג זה ,והפנה אותו למדריך הירי לקבלת הסמכה כאמור .עוד ביקש האפסנאי מהנאשם ,שיעדכן את מדריך הירי ,כי בעבר לא נערכה לו הסמכה על נשק מסוג זה. בהמשך לכך ,במועד שאינו ידוע במדויק ,הגיע הנאשם למטווח בו נכח מדריך הירי, כשברשותו אקדח מסוג יריחו 2מ"מ (להלן" :הנשק") אותו קיבל מהאפסנאי כדי שיוסמך לשימוש בו .באותו מעמד טווח הנאשם באמצעות הנשק במטווח מבלי שהוסמך עליו תחילה. 45 במועד ובנסיבות בלתי ידועים ,נערכה הדרכה משטרתית בנושא ה"מק פורק" (תותב בטיחות לנשק) .הנאשם נכח בהדרכה למשך מספר דקות ועזב. במועד שאינו ידוע במדויק ,מצא הנאשם "מק פורק" והרכיב אותו על גבי הנשק מבלי שהתבקש לעשות כן ,מבלי שעבר הדרכה מתאימה ומבלי שדיווח על מציאתו ועל הרכבתו למי ממפקדיו. בראשית חודש יוני 6036או בסמוך לכך ,בעקבות ביקורת נשק ,מסר הנאשם את נשקו עליו מורכב היה ה"מק פורק" לאפסנאי ולשוטר נוסף מטעם החימוש .אלה השיבו לידי הנאשם את הנשק ואת ה"מק פורק" שהיה מורכב עליו ,בנפרד. בתאריך 33.03.36בשעה 36:14או בסמוך לכך ,בהיותו במשרד בתחנה ,ניסה הנאשם להרכיב את ה"מק פורק" על גבי הנשק ולשם כך דרך אותו .בהמשך ,משהבחין הנאשם כי הנשק טעון במחסנית ,שלף אותה מהנשק ובתוך כך שחרר נקירה ,אשר כתוצאה ממנה נפלט כדור אל עבר רצפת המשרד שניזוקה. במעשיו המתוארים לעיל ,ייחסה התביעה לנאשם עבירה של הפעלת נשק שלא במידת הזהירות הנדרשת ובניגוד לסעיף (6ה)( )33לפקודה " 30.06.06אימוני ירי במטווח". טיעוני הצדדים וראיותיהם לעונש התביעה .1בפתח טיעוניו לעונש ,ציין התובע ,כי כתב האישום תוקן עקב קשיים ראייתיים מסוימים שעלו בתיק. באשר לאירועים המתוארים בכתב האישום ,טען התובע ,כי מדובר בכשל מתמשך של הנאשם ,אשר כתסריט ידוע מראש ,הוביל לתוצאה הקשה של פליטת הכדור ,אשר למרבה המזל הסתיימה ללא נפגעים. עוד עמד התובע על החשיבות שבהקפדה על קיום הפקודות והנהלים הקשורים לכלי ירייה ,שכן הקפדה כזו עשויה לצמצם באופן ניכר את הסיכוי לפליטת כדור. באשר לנסיבות לקולה ,ציין התובע ,את טיב שירותו של הנאשם ,עליו הוא למד משלוש הערכותיו התקופתיות ,בהן הוערך בציון טוב מאוד ,6שהנו יפה עבור שוטר בתחילת דרכו .עוד ציין את העובדה ,כי הנאשם נעדר עבר משמעתי. התובע המציא פלט הערכות תקופתיות וגיליון הערכה לשנת .6036 באשר לעונש ,ביקש התובע לכבד את הסדר הטיעון ולהשית על הנאשם עונשים של נזיפה חמורה וקנס ההולם את נסיבות העניין .לחיזוק עמדתו הפנה התובע לגזר הדין בתיק ביד"מ ,10/36שם נדון שוטר שפלט כדור בנסיבות קלות יותר ,לעונשים של נזיפה חמורה 46 וקנס בסך .₪ 3,400במקרה שבפנינו ,לטענת התובע ,יש להטיל עונש כבד יותר ,שיבטא את חומרת הנסיבות. ההגנה מטעם ההגנה העידו שני עדים בדבר אופיו הטוב של הנאשם: .4עד אופי מס' ,3רפ"ק - XXXמשמש כר' משרד תמיכה לוגיסטית בתחנת XXXוהינו מפקדו הישיר של הנאשם .העד סיפר ,כי הנאשם החל את שירותו בשנת 6030כאזרח ובשנת 6036גויס כשוטר מן המניין ומשמש כנהג וסמל תחבורה במשרד .לדבריו ,הנאשם מתאפיין בגישתו השירותית ,ממושמע מאוד ,לויאלי ,מקצועי ,ניתן לסמוך עליו ,מבצע את עבודתו על הצד הטוב ביותר ללא תלונות או טענות ,וחפץ ללמוד ולהתקדם .העד הדגיש ,כי גם לו ניתן היה הדבר בידו ,לא היה מחליף את הנאשם באחר. אשר לאירוע שבפנינו אמר ,כי התקלה השפיעה על הנאשם באופן קשה והוא כיום מבין את חומרתה. בהתייחסו למצבו האישי של הנאשם סיפר ,כי מצבו הכלכלי בכי רע ,הוא משתכר סך של ₪ 1,100לחודש לא כולל עבודות בשכר ,הוא נטל הלוואות בסך עשרות אלפי ₪על מנת לסייע לאחיו שנישאו ,וכיום כשהוא עומד לפני נישואים וזקוק לתמיכה ,אין מי שיסייע בידו. .3עד אופי מס' ,6רפ"ק - XXXמשמש כקצין בינוי במחוז .XXXהעד סיפר ,כי הוא מכיר את הנאשם מאז הגיע למחוז ,לאותו מבנה בו שוכנת גם התחנה בה משרת הנאשם. לדבריו ,הוא מכיר את הנאשם כאדם חרוץ ,בעל משמעת עצמית גבוהה ,שוטר למופת, חולק כבוד לאנשים מבוגרים ,צנוע ,מקצועי ומבצע כל משימה על הצד הטוב ביותר. טיעוני ב"כ ההגנה .7בטיעוניה לעונש ביקשה ב"כ הנאשם לדון את הנאשם עפ"י מידת החסד ומידת הרחמים, בפן הכלכלי ,נוכח הצב הקשה בו הוא נתון ,כפי שפורט גם על ידי מפקדו .לדבריה, הנאשם אשר עתיד להינשא בחודש אוגוסט הקרוב ,משתכר סך של ₪ 4,000נטו לחודש, כולל עבודה בשכר ,ומתגורר בבית הוריו .הנאשם מחזיר הלוואות בסך ₪ 6,000לחודש ואת יתרת משכורתו מעביר להוריו .הסניגורית הוסיפה ,כי חלק מההלוואות שנטל הנאשם נועדו לסייע לשני אחיו שנישאו. בהתייחסה לאירוע ,ציינה ב"כ הנאשם ,כי הנאשם יליד ,3224לא שירת בצבא ,עם גיוסו למשטרה נחשף לראשונה לנושא הנשק ,ואף שאין בכך כדי להצדיק את התקלה ,אמרה, ניתן להבין את חוסר המודעות שלו לסיכון הטמון בכלי הנשק ,מודעות שבדרך כלל נרכשת במהלך השירות הצבאי. 47 עוד אמרה ,כי הכשל של הנאשם הוא נקודתי וחריג ביותר בהתייחס להתנהלותו השגרתית. בהתייחסה לטיב שירותו ,טענה הסניגורית ,כי ניתן ללמוד מהערכותיו התקופתיות ומאסופת מכתבי ההערכה והמסמכים אשר הוגשו על ידה לבית הדין כי שוטרי התחנה זוכים מהנאשם לשירות לעילא ולעילא .לדבריה ,מדובר בשוטר מצוין ,ממושמע ולויאלי למפקדיו ולמערכת. הסניגורית המציאה אסופת מסמכים שכללה גיליונות הערכת אזרח עובד משטרה לשנים ,6036-6033גיליון הערכת איש משטרה לשנת ,6036מכתבי מפקדים ומסמכים הנוגעים להארכת שירות הנאשם בחייל. עוד עמדה הסניגורית על כך שהנאשם הודה באופן מידי בתקלה בפני הקבו"ד ,וכך אף עשה בפני בית הדין .לדבריה ,הנאשם נטל אחריות מלאה על מעשיו ,ייתר את הצורך בשמיעת עדים וחסך מזמנו של בית הדין ,ובכך ביקשה להתחשב. בסיום טיעונה ,בהתייחסה לעונש ,ביקשה ב"כ הנאשם ,לכבד את הסדר הטיעון ולהטיל על הנאשם קנס מידתי תוך התחשבות במצבו הכלכלי הקשה. דברי הנאשם .2הנאשם בדבריו בפנינו התנצל על המעשה והביע עליו צער .לדבריו לאחר מעשה הבין את חומרת העניין. דיון .3הלכה מושרשת היא ,כי בבוא ביהמ"ש לגזור את דינו של נאשם עליו להתחשב בחומרת המעשה בגינו הורשע הנאשם ,בנסיבות ביצוע העבירה ובנסיבותיו האישיות של הנאשם, כל זאת על רקע תכליתם של דיני המשמעת ותוך איזון כלל שיקולי הענישה. לעניין זה יפים דבריה של כב' השופטת ד' ביניש כתוארה אז ,בעש"ם ,30640/03מוכתרי נ .נציבות שירות המדינה (פורסם בנבו): "בבואנו להפעיל אמצעי משמעת ינחו אותנו עקרונות הנגזרים מאופיים העונשי של אמצעים אלה .תכליתם של אמצעי המשמעת היא הגנה על טוהר השירות הציבורי ,על תדמיתו ועל אמון הציבור בו .לשם כך נטיל אמצעים שיש בהם כדי לתרום להרתעה מפני התנהגות בלתי הולמת ונקפיד על אחידות הענישה בהתאם למתחייב מעקרון השוויון .אך לעולם נביא בחשבון גם את ענינו האינדיבידואלי של כל עובד או עובדת, הן מבחינת נסיבות ביצוע העבירה והן מבחינת הנסיבות האישיות". 48 .6באשר לחומרת המעשה נאמר ,כי כל מעשה רשלנות בנשק המסתיים בפליטת כדור הינו חמור מעצם פוטנציאל הסיכון הטבוע בו לפגיעה בחיי אדם או לשלמות גופו ולפיכך מתייחס ביה"ד לכל אירוע פליטת כדור בחומרה .במקרה דנן מתעצמת חומרת המעשה ומקבלת משנה חומרה ,נוכח נסיבותיו הקונקרטיות של המקרה. כפי העולה מעובדות כתב האישום בהן הודה הנאשם ובגינן הורשע ,קדמה לאירוע פליטת הכדור שורה של כשלים מצדו של הנאשם ,אשר הובילה להתרחשותה של התוצאה העגומה בתיק זה. כישלונו הראשון של הנאשם בכך ,שטווח בנשק בטרם הוסמך להשתמש בו ,בהתעלמו מהנחיותיו של האפסנאי ,אשר הבהיר לו הבהר היטב בעת שמסר לו את האקדח ,כי עליו לעבור הסמכה בטרם יעשה בו שימוש .הכשל הבא אחריו נוגע להרכבת ה"מק פורק" על האקדח ,זאת מבלי שעבר הדרכה כיצד יש להרכיבו ומבלי שדיווח על מציאתו והרכבתו כאמור למי ממפקדיו .והכשל הנוסף היה בכך ,שבעת שניסה להרכיב את ה"מק פורק" על הנשק ,דרך אותו כשהוא טעון במחסנית ,ובשחררו נקירה נפלט כדור .למותר לציין ,כי הפעולה הנ"ל נעשתה במשרדו של הנאשם ולא אל מול חומת מפגע תקנית ,ואף בכך כשל הנאשם. על המתואר ניתן לומר ,כי כדרך גלגולם של אירועים ,לא ייפלא ,אפוא ,שהאקדח שהופיע במערכה הראשונה ,סופו שירה במערכה האחרונה( .פאראפרזה על אמרתו הידועה של הסופר והמחזאי אנטון צ'כוב) לצד החומרה בה אנו רואים את המקרה נתנו דעתנו לנסיבות לקולה העומדות לצדו של הנאשם. ראשית ,מצאנו להתחשב בהודאתו של הנאשם באשמה ,בלקיחת האחריות ובהבעת החרטה שהביע בפנינו .כן נזקף לזכותו טיב שירותו החיובי ,עליו ניתן היה ללמוד מדברי מפקדו אשר בעדותו בפנינו שיבח את תפקודו ,מהאמור במכתבי ההמלצה שכתבו אודותיו מפקדיו אותם המציאה ההגנה בפני ביה"ד ,מהערכותיו התקופתיות בהן הוערך בציונים טובים ומהעדר כל עבר משמעתי. בנוסף ,לא ניתן להתעלם ממצוקתו הכלכלית הקשה של הנאשם .כפי שניתן היה להתרשם מדברי הנאשם ,מפקדו ובאת כוחו ,משתכר הנאשם למחייתו שכר צנוע ביותר ,הוא נושא בחובות כבדים ואין מי שיסייע בידו ויתמוך בו כלכלית .אשר על כן ,בבואנו לגזור את דינו מצאנו לנכון להעמיד את שיעור הקנס באופן שיבטא חומרה ביחס למצבו הפרטי של הנאשם ,אף כשלעצמו אינו גבוה ,כפי שראוי היה שיהיה לאור נסיבות המקרה. ענישה הכוללת רכיב קנס ,לעולם לא תהא שוויונית ,שכן לא דומה ההכבדה שבקנס המוטל על מי שהפרוטה מצויה בכיסו למי אשר מוטל עליו אותו שיעור קנס אך משאביו דלים. 49 .6נוכח כל האמור לעיל ,ובשים לב במיוחד למצוקתו הכלכלית של הנאשם החלטנו להשית על הנאשם את העונשים הבאים: - נזיפה חמורה. - קנס בסך ₪ 700שיחולק לשלושה תשלומים שווים ורצופים. ניתן והודע היום ,א' בניסן תשע"ד ,03/01/6031 ,במעמד התובעת – פקד מיטל גביזון-ארד ,עו"ד, הנאשם ובאת כוחו רפ"ק עו"ד שחר פרנקל ובהעדר השופט – סנ"צ ערן ברזילי. זכות ערעור תוך 14יום מהיום. שופטת ______________ אב בית הדין ______________ סנ"צ איתן כהן נצ"מ דורית יניב שופט _______________ סנ"צ ערן ברזילי 51 תיק ביד"מ 76/92 בבית הדין למשמעת לפני :אב בית הדין ,ניצב משנה רותי שטרית השופט ,סגן ניצב איתן כהן השופט ,סנ"צ דוד שריקר משטרת ישראל נגד הנאשם :רס"מ XXX גזר – דין כללי .3 הנאשם ,אשר שרת בתקופה הרלוונטית לכתב האישום כסייר עירוני בתחנת ,XXX וכן השתתף באותו מועד בקורס שיטור עירוני במלמ"ש ,הודה במסגרת הסדר טיעון בעובדות כתב האישום המתוקן שהוגש נגדו והורשע בעבירת התנהגות שאינה הולמת שוטר לפי סעיף 6לתוספת הראשונה לחוק המשטרה התשס"ו .6003 - בפתח הדיון הודיעונו הצדדים על כך שנכרת הסדר טיעון ביניהם ,לפיו הנאשם יודה בעובדות כתב האישום המתוקן ובאשר לעונש הצדדים יעתרו במשותף לעונשים של נזיפה חמורה וקנס כספי לשיקול דעת בית הדין. כתב האישום .6 מעובדות כתב האישום המתוקן בו הודה הנאשם ,עולה כי בתאריך ,2/6/6036יום שישי, תכנן הנאשם להגיע מהצפון ללון בבית השוטר בתל אביב על מנת להשתתף ביום עיון אשר עתיד היה להתקיים ביום ראשון.30/6/6036 , בתאריך 2/6/6036בשעה שאינה ידועה במדויק למאשימה ,הגיע הנאשם לאזור התחנה המרכזית הישנה בתל אביב כשהוא לבוש במכנסיים משטרתיים וחולצה אזרחית וכשהוא נושא נשק משטרתי. הנאשם נכנס לאחת המסעדות באזור התחנה המרכזית ושתה בירה בכמות שאינה ידועה למאשימה. 51 בהמשך ,בסמוך לשעה ,32:64במהלך הליכתו מהתחנה המרכזית לבית השוטר ובהיותו בגילופין ,הגיע הנאשם אל אזור הכיכר שברחוב לוחמי גליפולי 37בת"א פינת שדרות החייל ,התיישב בשולי המדרכה כשאחת מרגליו מושטת קדימה אל הכביש וכשהוא אוחז בברכו שברגלו השנייה. בעת שהגיע למקום השוטר XXXומשהבחין בנסיבות ישיבתו ,פנה אל הנאשם מספר פעמים בניסיון לבדוק עמו אם הוא זקוק לעזרה ואולם הנאשם לא שיתף עמו פעולה אלא בהה בו ומלמל מילים שאינן ברורות .בהמשך לכך ,ניסה XXXלפנות אל הנאשם על מנת שיקום ויתרחק מהמקום ואולם הנאשם לא שיתף פעולה. לאחר ש XXXהפציר בנאשם בקול רם לקום ,התרומם הנאשם ממקומו והנשק אותו נשא ושהיה קשור בשרוך המחובר אל מכנסיו ,נפל ארצה. בראותו זאת הניח XXXאת רגלו על האקדח והזהיר את הנאשם לבל יעשה בו שימוש. בעשותו כן ,התנהג הנאשם באופן שאינו הולם שוטר. טיעוני התביעה .6 התובעת בטיעוניה לעונש ציינה כי מדובר בשוטר אשר נמצא כשהוא בגילופין והגם שלא היה בתפקיד באותה עת הרי שמדובר בהתנהגות בלתי ראויה שאינה הולמת שוטר .על הנאשם היה לצפות מראש את תוצאות מעשיו ולא להיגרר מלכתחילה למצב אליו נקלע. הנאשם חרג מנורמות ההתנהגות המצופות ממנו כשוטר ,התנהגות אשר יכולה הייתה להיחסך ,לו היה מקפיד על אורחות חיים נאותים. בהתייחס לטיב שירותו של הנאשם ,ציינה כי הנאשם משרת בחייל כ 66 -שנים ,משנת ,3223בתפקידי שטח .מגיליון רישומי המשמעת שהוגש לבית הדין עולה כי עברו המשמעתי כולל הרשעה בביד"מ משנת 6002בגין החזקת כלי ירייה שלא במידת הזהירות הנדרשת ובבגין אי מילוי הוראה וכן הרשעה בדן יחיד משנת 3224בגין אי מלוי הוראה וכן שתי הרשעות נוספות בדן יחיד ,אשר לגביהן לא נמצאו אסמכתאות ,האחת משנת 6033בגין היעדרות מתפקיד ,והשנייה משנת 3226בגין החזקת ציוד משטרתי שימוש בו או השמדתו בניגוד לפקודות. התובעת הגישה את תמצית הערכותיו התקופתיות של הנאשם שבין השנים 6002-6036 מהן עולה כי הנאשם הוערך בציונים הנעים בין "טוב "6ועד "טוב ."6 כן ציינה לקולה את הודאת הנאשם במיוחס לו ,את החיסכון בזמן שיפוטי ואת החרטה והצער הכנים שהביע על מעשיו. עוד הוסיפה כי בראיה אישית וארגונית ,יש במקרה זה להעביר מסר הן לנאשם והן לכלל השוטרים בארגון ביחס למקרה מסוג זה אשר אין לו מקום בשורותינו והוא ראוי לעונש חמור. 52 התובעת הפנתה לגזר הדין בתיק ביד"מ ,62/02הגם שלטענתה המקרה שם שונה בנסיבותיו מהתיק שבפנינו .באותו תיק כיבד בית הדין את הסדר טיעון וגזר על הנאשם עונש של נזיפה חמורה וקנס בסך .₪ 600עוד הוסיפה ,כי מקרה זה שונה בנסיבותיו מתיק ביד"מ 62/02בכך שהנאשם פגע בעצמו ולא באדם אחר ,התחככותו בהיותו בגילופין הייתה עם אנשי משטרה ויש בכך כדי להקהות במעט את חומרת העבירה שביצע. לסיכום דבריה ביקשה התובעת לכבד את הסדר הטיעון ולגזור על הנאשם עונשים של נזיפה חמורה וקנס לשיקול דעת בית הדין. טיעוני ההגנה .1 ב"כ הנאשם הצטרף לבקשת התביעה וביקש לכבד את הסדר הטיעון. בהתייחסו לנסיבות האירוע טען כי הנאשם לא היה בתפקיד לא היה לבוש מדים ,לא היה מזוהה כשוטר ואקדחו היה מוצנע על גופו. הנאשם נכנס למסעדה בה נוהגים להתקהל XXXולדבריו כנראה ששתה מספר כוסות. לאחר מכן הלך רגלית לבית השוטר כדי לישון. הנאשם נכנס כפי הנראה לסוג של אפתיה כתוצאה מהשתייה מה שהביא אותו לשבת על אותה מדרכה .עוד הוסיף כי הנאשם לא ביצע אקט פיזי כלפי אדם כלשהו ,אלא היה מכונס בתוך עצמו. ציין כי השוטרים שניגשו אל הנאשם לא הגדירו אותו כחשוד אלא ביקשו לעזור לו והוא לא הגיב .בעקבות ישיבתו על המדרכה האקדח החליק ממקומו ואולם מכיוון שהנאשם פעל על פי הכללים ,האקדח היה מאובטח .בנוסף טען כי הוא מכיר בכך שאין זה תקין ששוטר מאבד שליטה גם כשהוא אינו בתפקיד .כן הפנה לכך שהתביעה לא טענה בכתב האישום שמדובר במקרה בו נגרמה פגיעה בתדמית המשטרה ומדובר בהתנהגות שאינה הולמת שוטר בלבד .הדגיש כי הנאשם הודה בחקירתו ובבית הדין בהזדמנות הראשונה, הביע חרטה וצער ויש לדעתו להתחשב בכך. בהתייחסו לרמת הענישה הפנה לגזר הדין בתיק ביד"מ 62/02וטען כי המקרה שם חמור מהמקרה שבפנינו שכן שם דובר על שוטר שהיה מזוהה ככזה ועשה שימוש בסמכויותיו כשוטר בהיותו שתוי .לפיכך ,לטענתו ,העונש שהוטל שם מהווה רף עליון מקסימלי ביחס לתיק זה. בהתייחס לטיב שירותו של הנאשם הגיש אסופת תעודות הוקרה ומכתבי הערכה בהם זכה הנאשם במסגרת שירותו כשוטר חובה וקבע במג"ב ,כשוטר יס"מ במחוז XXX וכסייר עירוני במחוז .XXXבין היתר זכה בתעודת הערכה על סיכול דקירה של קצין צה"ל בגזרת ג'נין .בנוסף לכך הגיש את מכתבו של מפקד השיטור העירוני של תחנת XXXפקד ,XXXשנבצר ממנו להגיע ולהעיד בבית הדין .במכתבו שיבח את תפקודו של הנאשם כשוטר ,פירט את מצבו האישי – משפחתי ואת אשר אירע בעקבות האירוע 53 לרבות העובדה שהנאשם הודח מהקורס במלמ"ש ורק בחלוף שנה נשלח אליו מחדש וסיים אותו בהצלחה. באשר לנסיבותיו האישיות ,טען כי הנאשם עלה בשנת 3224מ , XXXרווק ומשמש מפרנס עיקרי לשתי משפחות .הוריו שהתגרשו ,והקימו כל אחד מהם משפחה חדשה עם בני זוג אחרים .מסיבות שונות ,אחד עשר אחיו תלויים בו והוא זה שמנהל אותם ערכית חברתית וכלכלית והם נשענים על המעט שהנאשם יכול לחלק להם ממשכורתו .אביו של הנאשם היה מאושפז בבית החולים בבאר שבע והנאשם סעד אותו ,אולם למרבה הצער לאחרונה נפטר האב ונטל הדאגה למשפחה עבר אל כתפי הנאשם .מצבו הכלכלי של הנאשם קשה ולעניין זה הגיש טופס ריכוז הלוואות מהבנק ודף מצב חשבון עו"ש. לשאלת בית הדין השיב כי משכורתו של הנאשם עומדת על סך של ₪ 30,637נטו לחודש. הנאשם .4 מפי הנאשם שמענו כי הוא מביע חרטה על מה שקרה ,מתנצל ומתחייב כי אירוע מסוג זה לא יישנה. דיון .3 נתנו דעתנו לעובדות בהן הורשע הנאשם ,לטיעוני הצדדים ,לראיותיהם ולנימוקים לקולה ולחומרה אשר פורטו בפנינו. אירוע מסוג זה ממחיש היטב את הסכנה הטמונה בשתייה בלתי מבוקרת של אלכוהול המובילה לסטייה מהתנהגות נורמטיבית .הנאשם הכניס את עצמו מדעת למצב של גילופין ,כאמור בכתב האישום ,עת שתה בירה בכמות שאינה ידועה עד כדי אובדן אוריינטציה. מצופה משוטר כמי שאמון על אכיפת החוק לגלות רגישות מיוחדת לכל הכרוך בשתיית אלכוהול ולהשלכות הנובעות מכך כדי שלא להיקלע לסיטואציות מביכות ולא הולמות איש משטרה כבמקרה דנן. .7 יצוין כי ביוזמת משטרת ישראל והמשרד לביטחון פנים נכנס לתוקפו בשנת 6030חוק המאבק בתופעת השכרות (הוראת שעה ותיקון חקיקה) ,התש"ע – 3191כדי למנוע פגיעה בסדר הציבורי ובשלום הציבור ובטחונו. בדברי ההסבר בהצעת החוק נאמר כלהלן: " תופעת השכרות ,על השלכותיה מהווה כיום אחת הסכנות החמורות המאיימות על שלום הציבור והסדר הציבורי בישראל ,והיא בעלת השפעה רבה על תופעות של אלימות ,עבריינות ותאונות דרכים חמורות וקטלניות" ) ראה רשומות "הצעות חוק" הצעת חוק המאבק בשכרות (הוראת שעה) ,התש"ע -חוברת 132מתאריך .)66.36.6002 54 דווקא שוטר שאמור לאכוף את החוק בנושא זה ולהבין את ההשלכות שיש בשימוש בלתי מבוקר באלכוהול ,הכניס עצמו למצב מביך מעין זה .עניין זה מלמד על חוסר הבנה של הנאשם ביחס לתפקידו מעמדו וההתנהגות המתחייבת מהם. הדברים אמורים ביתר שאת ביחס לנאשם שהוא שוטר וותיק המשרת בחייל כעשרים ושלוש שנים במגוון תפקידי שטח. .2 בית הדין למשמעת הדגיש לא אחת את החשיבות שיש בהקפדה על התנהגות שוטרים גם מחוץ לשעות העובדה שכן השוטר מייצג את המשטרה בכל אורחותיו ובכל שעות היממה ועליו להימנע מכל התנהגות שיש בה כדי לפגוע במשטרה בתדמיתה בעיני הציבור ובאמון הציבורי בה. .2 אנו סבורים כי עבירות מסוג זה מחייבות הטלת ענישה מחמירה שיש בה כדי להרתיע את היחיד ואת הרבים ולבטא את סלידת הארגון ממעשים מסוג זה. .30 עברו המשמעתי של הנאשם כולל ארבעה רישומי משמעת ,הרשעה בביד"מ משנת 6002 בגין החזקת כלי ירייה שלא במידת הזהירות הנדרשת ואי מילוי הוראה והרשעה בדן יחיד משנת 3224בעבירה של אי מלוי הוראה .ביחס לשתי ההרשעות נוספות אין תיעוד ולכן לא התחשבנו בהן. ההרשעה הרלוונטית לעניינו הינה בתיק ביד"מ 42/02מתאריך 33.36.6002שם הורשע הנאשם בעבירה של החזקת כלי ירייה שלא במידת הזהירות הנדרשת ובעבירה של אי מילוי הוראה .באותו תיק איבד הנאשם את אקדחו המשטרתי מסוג יריחו .עפ"י עובדות כתב האישום השתתף הנאשם במטווח בסיומו נסע לביתו כשאקדחו המשטרתי מאובטח בנרתיק לחגורת מכנסיו .בהגיעו לתחנה המרכזית ב , XXXהעביר את האקדח מהחגורה לתיק גב והמשיך בנסיעה לביתו .באותו יום בשעות הערב יצא הנאשם לערוך קניות כשהוא נושא עליו את תיק הגב בו היה האקדח .סמוך לחצות לאחר שישב מספר שעות ב"פיצוציה" חזר הנאשם באוטובוס לביתו הניח את התיק בחדר השינה והלך לישון. למחרת לקראת יציאתו למשמרת הבחין בחסרונו של האקדח .לדברי בא כוחו של הנאשם בטעונים לעונש ,הנאשם משער כי האקדח נגנב בהיותו ב"פיצוציה" בעת שניגש לשירותים ועזב את התיק למשך דקה אחת. .33 לקולה שקלנו את הודאתו של הנאשם ,את החרטה והצער הכנים שהביע ,את התעודות ומכתבי ההוקרה המתעדים הישגים בפועלו בשטח וכן את מצבו האישי – משפחתי לרבות מצבו הכלכלי הדחוק הנובע מכך שעול פרנסתם של בני משפחתו מוטל על כתפיו. .36 במסגרת הסדר הטיעון הוסכם כי העונש יכלול רכיב של קנס .יובהר כי קנס מעצם טיבו הינו עונש בלתי שוויוני שכן מחד יש בו להכביד מאוד על מי שאמצעיו דלים ומאידך השפעתו אינה ניכרת על מי שהפרוטה מצויה בכיסו .לפיכך מן הראוי להטיל קנס המותאם למצבו הכלכלי של הנאשם וליכולותיו וכך בכוונתנו לנהוג במקרה זה. 55 .36 אשר על כן ,לאחר שנתנו דעתנו לנסיבות כולן ובפרט נוכח מצבו הכלכלי הדחוק של הנאשם המפרנס שתי משפחות ולפנים משורת הדין ,החלטנו לכבד את הסדר הטיעון ולגזור על הנאשם את העונשים הבאים: - נזיפה חמורה - קנס כספי בסך ₪ 9,111אשר ישולם בחמישה תשלומים שווים ורצופים. אנו מורים על העברת עותק מגזר דין זה לעיונו של הרופא המחוזי של המחוז הXXX לכל טיפול שימצא לנכון. ניתן והודע היום ,ט' בניסן תשע"ד ,02/01/6031 ,במעמד התובע :רפ"ק גיל ראכלין ,עו"ד, הנאשם וב"כ עו"ד אברהם שי. זכות ערעור תוך 14יום מהיום. שופטת ________________ אב בית הדין _________________ שופט _______________ סנ"צ דוד שריקר נצ"מ רותי שטרית סנ"צ איתן כהן 56 תיק ביד"מ 91/94 בבית הדין למשמעת לפני :אב בית הדין ,תת-ניצב רחל אדלסברג השופט ,ניצב -משנה מוטי אדרעי השופט ,סגן-ניצב איתן כהן משטרת ישראל נגד הנאשם :רס"ב XXX הכרעת – דין האישום .3עפ"י כתב האישום המתוקן יוחסו לנאשם העובדות שלהלן: 3.3במועד הרלוונטי לאישום ,שירת הנאשם כמש"ק .XXX 3.6כשנה עובר ליום ,62/33/36במסגרת תפקידו ,התבקש הנאשם להגיע לביתה של ,XXXקטינה ,ילידת ( 3224להלן" :המתלוננת") ב , XXXבגין תלונת אלימות. 3.6משהגיע הנאשם אל המקום ,מסרו בני משפחתה של המתלוננת כי לא קרה דבר .על אף האמור ,מסר הנאשם למתלוננת את מספר הטלפון הנייד שלו ,וציין כי היא רשאית ליצור עמו קשר במידת הצורך. 3.1כחודש לאחר מכן ,פגשה המתלוננת את הנאשם בתחנת המשטרה ,והשניים החלו לשוחח .לאחר שיחה זו ,נוצר קשר בין המתלוננת לנאשם ,באמצעות תוכנת ה"ווטסאפ" (להלן" :ווטסאפ") ,אשר נמשך לתקופה של כמספר חודשים (להלן: "הקשר"). 3.4במהלך הקשר ,שיתפה המתלוננת את הנאשם בעבירת מין שבוצעה בה ,וכן חלקה עמו את מצוקותיה. 3.3כמו כן ,במסגרת הקשר הבהירה המתלוננת לנאשם מהו גילה. 57 3.7במועדים אשר אינם ידועים במדויק ,בשנת 6033או בסמוך לכך ,במהלך מספר פעמים ,הסיע הנאשם את המתלוננת לבית הספר. 3.2על אף האמור ,וחרף פער הגילים ומצוקתה של המתלוננת ,אשר באה לידי ביטוי במסגרת הקשר ,שוחח הנאשם עם המתלוננת על נושאים בעלי גוון מיני ,ואף ביקש ממנה לסייע לו להגיע לסיפוק מיני כפי שיפורט להלן: א) בתאריך 63/6/36שלחה המתלוננת לנאשם בווטסאפ ,תמונות מין מצוירות. בתגובה ,הביע הנאשם את שביעות רצונו ואף ביקש מהמתלוננת בהתכתבות בווטסאפ לצלם את עצמה ולשלוח לו תמונות שלה ,אך המתלוננת סירבה לכך. ב) בתאריך 62/6/36בשעה 36:63בלילה או בסמוך לכך ,במסגרת הקשר ,התכתב הנאשם בווטסאפ עם המתלוננת ושאל אותה האם היא ערה .משהשיבה המתלוננת בחיוב ,התפתחה שיחה מינית בין השניים ,כאשר הנאשם התמקד במיניותה של המתלוננת ואף ניסה לגרום לה לבצע בעצמה מעשה מיני ,לשם סיפוקו ,בעוד המתלוננת הבהירה לנאשם פעם אחר פעם כי היא מסרבת לכך. זאת בין היתר במקרים הבאים: )3בשעה 03:02או בסמוך לכך ,שאל הנאשם את המתלוננת לגילה המדויק ,וזו השיבה לו כי בעוד חודש ימלאו לה 37והיא "קטינה" .בתגובה כתב לה הנאשם" :קטנה ושובבה". )6בשעה 03:33או בסמוך לכך ,שאל הנאשם את המתלוננת האם היא בתולה. לאחר מכן ,שאל הנאשם את המתלוננת אם ביצעה פעולות מיניות שונות, כגון מין אנאלי ואוראלי ,אולם המתלוננת השיבה כי לא עשתה דברים אלו בעבר ,ואף ביקשה מהנאשם לסיים את נושא השיחה ,תוך שציינה "זה מחזיר אותי לימים עצובים ...זה עושה לי רע". )6בשעה 03:60או בסמוך לכך ,כתב הנאשם למתלוננת "עכשיו עומד לי", בתגובה כתבה המתלוננת לנאשם "אל תשתף אותי בזה". )1בשעה 03:63או בסמוך לכך ,כתב הנאשם למתלוננת "מצי (טעות במקור) ראית בפעם האחרונה" .לשאלת המתלוננת "מה ראיתי?" ,השיב הנאשם "זין" .בהמשך השיבה המתלוננת לנאשם "מיזמן ...לוידעת (טעות במקור ) ...בוא לא נדבר על זה ...זה מעצבן אותי". )4בשעה 03:61או בסמוך לכך ,ביקש הנאשם מהמתלוננת לסייע לו להגיע לסיפוק מיני ,אך המתלוננת סירבה .הנאשם לא הרפה והמשיך לנסות לשכנע את המתלוננת ,אולם המתלוננת עמדה על סירובה. )3על אף האמור ,בשעות 6:30 – 3:46או בסמוך לכך ,כתב הנאשם למתלוננת הודעה בה הורה לה לבצע בעצמה מעשה מגונה ,על ידי נגיעה באיבר מינה. בתגובה השיבה המתלוננת" :בחיי שזה מגעיל אותי" וחזרה על כך שאינה מעוניינת לבצע את בקשותיו. 3.2בתאריך 62/6/36בשעה 33:61או בסמוך לכך ,שלחה המתלוננת לנאשם הודעה בווטסאפ בה נכתב "סיפרתי ליועצת על ההתכתבות של אתמול ,ואל תעז לשלוח לי 58 יותר הודעות" .הנאשם שלח בתגובה הודעה למתלוננת בה התנצל על מעשיו והודיע גם הוא על הפסקת הקשר. 3.30 על אף האמור ,בתאריך 61/4/36שלח הנאשם לטלפון הסלולרי של המתלוננת תמונה שלו. 3.33 כתוצאה ממעשי הנאשם סבלה המתלוננת מחרדות ואף חששה לצאת מביתה. 3.36 בכתב האישום נטען כי במעשיו המתוארים לעיל ,עבר הנאשם עבירה של הטרדה מינית לפי סעיף 67לתוספת הראשונה לחוק המשטרה ,התשס"ו( 6003-להלן: "התוספת") בנסיבות סעיף (6א)( )6ו )1(-לחוק למניעת הטרדה מינית( ,להלן: "החוק למניעת הטרדה מינית") ,התשנ"ח – . 3222 כן במעשיו התנהג הנאשם באופן שאינו הולם שוטר ושיש בו כדי לפגוע בתדמית המשטרה -עבירה לפי סעיף 6לתוספת. תשובת הנאשם לאישום .6הנאשם בתשובתו לאישום ,הודה בכך שהתכתב עם המתלוננת באמצעות תוכנת הווטסאפ במשך מספר חודשים .כן הודה בהתכתבויות בעלות הגוון המיני כפי שצוטטו בכתב האישום ובזמנים שנטענו. הנאשם הכחיש שטיפל במסגרת תפקידו באירוע אלימות בבית משפחתה של המתלוננת, הכחיש שנפגש עם המתלוננת בתחנת המשטרה ,הכחיש כי מצוקתה של המתלוננת באה לידי בי טוי בקשר ביניהם ,אולם הודה בכך שהמתלוננת סיפרה לו על בעיותיה המשפחתיות ועל עבירת מין שבוצעה בה בעבר. בהתייחס להוראות החיקוק בהן הואשם ,טען כי לא עבר עבירה של הטרדה מינית שכן המתלוננת עצמה הציעה לו הצעות בעלות גוון מיני והוא סרב להן .בנוסף לכך ,בזמן ההתכתבויות המיניות שהה בנופש יחידתי ולא מילא תפקיד של איש משטרה. עוד כפר הנאשם בכך שבמעשיו עבר עבירה של התנהגות שאינה הולמת שוטר. הראיות פרשת התביעה .6מטעם התביעה העידו חמישה עדים: ע"ת – 9חוקרת מח"ש ,XXXע"ת – 3המתלוננת ,ע"ת – 2חוקר מח"ש XXXע"ת – 4 ,XXXיועצת ביה"ס ,ע"ת - 5רס"מ .XXX כן הוגשו המוצגים ת– 3/ת 2/כלהלן: 59 ת - 9/הודעת הנאשם מתאריך ,36.36.36ת - 3/הודעת הנאשם מתאריך ,62.36.36ת- 2/מזכר חוקרת מח"ש בנושא ועדת פטור ,ת – 4/מזכר הבהרה של חוקרת מח"ש ,ת – 5/פלט תכתובות ווטסאפ ,ת – 6/אישור שליחה ,ת – 7/מזכר חוקרת מח"ש בנושא תיעוד בדיקה מול חוקר מחשב ,ת – 8/דו"ח בדיקת אירועים ,ת – 1/דו"ח פעולה מתאריך .67.33.36 פרשת הגנה .1מטעם ההגנה העידו שני עדים :ע"ה – 9הנאשם ,ע"ה – 3רנ"ג .XXX כן הוגשו המוצגים כלהלן :נ – 9/דו"ח פעולה ,נ – 3/דו"ח נוכחות. גדר המחלוקת .4אין מחלוקת בין הצדדים על כי בין הנאשם למתלוננת ,קטינה כבת ,37בת למשפחה חרדית, נרקם קשר בן מספר חודשים ,אשר במהלכו נהגו השניים להתכתב באמצעות תוכנת הווטסאפ .המתלוננת הכירה את הנאשם כשוטר עת שירת כמש"ק הישוב .XXXבמסגרת הקשר שיתפה המתלוננת את הנאשם בבעיותיה האישיות והמשפחתיות. בתאריך 63.06.36שלחה המתלוננת אל הנאשם מספר תמונות מצוירות בעלות אופי מיני. בהמשך לכך קיבל הקשר תפנית של תכתובות מיניות בוטות ,מצד הנאשם ,כפי שבאו לידי ביטוי בת 4/בו הודה הנאשם. הנאשם היה מודע לעובדת היותה של המתלוננת ,בתקופה הרלוונטית ,קטינה כבת שבע עשרה ולהיותה קורבן לעבירת מין שבוצעה בה בילדותה .נוסף לכך מודה הנאשם כי פגש במתלוננת פנים אל פנים ,לפחות פעם אחת בסמוך לבית הספר בו למדה והסיעה לבית הספר בניידת. מאחר ורוב העובדות הקשורות לליבת האישום ,קרי שליחת המסרים המיניים ,מוסכמות, הרי שיריעת המחלוקת העובדתית שבין הצדדים הנה צרה והמחלוקות ממוקדות בעיקר בשאלות משפטיות. לאור האמור ,לצורך הכרעה בתיק זה נדון בשאלות העובדתיות והמשפטיות הבאות: א .מה היה טיב הקשר שנוצר בין הנאשם למתלוננת ובכלל זה האם נפגשו באירוע האלימות בבית המתלוננת ובמועד נוסף בתחנת המשטרה. ב .האם הנאשם מילא תפקיד עת שלח למתלוננת את המסרים המיניים האמורים. ג .האם המסרים שהופנו למתלוננת בהם הודה הנאשם בת 4/עולים כדי התייחסויות חוזרות בעלות אופי מיני וכדי הצעות חוזרות הממוקדות במיניותה. 61 ד .האם על אף שהמתלוננת שלחה לנאשם תמונות מצוירות בעלות אופי מיני ,ניתן לראות בה כמי שהסתייגה מההתייחסויות בעלות האופי המיני ומההצעות שהתמקדו במיניותה ,וכמי שהראתה לנאשם בצורה ברורה שאינה מעוניינת באלו. ה .בהסתמך על העובדות שייקבעו ביחס לקשר שנוצר בין הנאשם למתלוננת הקטינה, האם התקיימו יחסי תלות אשר נוצלו ע"י הנאשם באופן שאין צורך להוכיח כי המתלוננת הראתה למטריד שאינה מעוניינת בהצעות או בהתייחסויות האמורות. ו .האם עולה התנהגותו של הנאשם כדי עבירה של התנהגות שאינה הולמת שוטר. ז .האם עומד לנאשם סייג השכרות. ח .האם קמה לנאשם הגנה מן הצדק. ט .האם ראוי לזכות את הנאשם בשל מחדלי חקירה. דיון טרם נדון בשאלות כסדרן ,מצאנו לנתח את עדויותיהם של המתלוננת והנאשם ולקבוע ממצאי מהימנות בגינן. מהימנות המתלוננת והנאשם .3המתלוננת -עדותה של המתלוננת הותירה בנו רושם כי מדובר בנערה תמימה ופגיעה אשר הייתה במצוקה מסיבות אישיות ומשפחתיות שונות ובין היתר בשל פגיעה מינית שחוותה בילדותה. בעדותה בפנינו היא סיפרה בכנות רבה על הקשר שנוצר בינה לבין הנאשם ,על האמון הרב שרחשה לו ועל תמיכתו בה לאורך החודשים בהם היו בקשר. כשהתבקשה להתייחס למסרים המיניים הבוטים שהופיעו בהתכתבויות האחרונות בינה לבין הנאשם ,התקשתה להעיד ,חייכה במבוכה ,השפילה מבטה ,ביקשה שלא להקריא את הדברים והתרשמנו שהמעמד והצורך להעיד כנגד הנאשם ,בנוכחותו ,קשים עליה עד מאוד. בתארה את הפגיעות שחוותה מהנאשם ניכר היה בה שעברה טלטלה נפשית קשה. למרות שנפגעה ממעשי הנאשם ,הייתה המתלוננת אמביוולנטית ביחס להגשת תלונה נגדו שכן ,כפי שסיפרה ,מדובר באדם שתמך בה ושעזר לה בעבר .אמביוולנטיות זו והקושי שבפניו עמדה ,מעצימים את כנותה ואת אמיתות הפגיעה שחוותה .בעדותה תיארה את הדברים כך: 61 "אני גם יזמתי את השיחות לכן גם עכשיו אני מרגישה לא נוח עם זה ,באיזשהו מקום הוא עזר לי אז אני מרגישה כפוית טובה ,אבל הוא ניצל את המעמד שלו, הוא ידע על מה שקרה לי .אמנם זה לא היה פיזית זה היה מילולי אבל זה פגע בי ,יותר אפילו ממה שנפגעתי פיזית .הוא ידע שנפגעתי מינית" . כשנשאלה על ידי בית הדין מתי חלה התפנית המינית ביחסיה עם הנאשם ,השיבה: "ש .אני רציתי להבין יותר טוב את הסיפור ,אמרת שהיה קשר של חצי שנה, מתי חלה התפנית המינית הזאת בקשר. ת .זה היה ממש בסוף ,כאילו היה כמה ימים בסוף הקשר ואז זה נחתך". יכולתה של המתלוננת להפריד בין שני פניה של מערכת היחסים ולהכיר בכך שהנאשם פגע בה רק בסופה ,מלמדת על כך שהמתלוננת בוחנת ומבינה את הדברים כהווייתם ואינה נוקטת מידה של הגזמה או הפרזה .ההיפך ,קשה לה לחזור אף על התבטאויותיו של הנאשם שלהן נמצא תיעוד ב-ת.4/ המתלוננת הסבירה את תחושותיה עת נקלעה לשיחה המינית עם הנאשם .בעדותה תיארה את חוסר הנעימות והפחד שחשה אותו זמן ואת ניסיונותיה "לצחוק" עם הנאשם כתוצאה מכך. בעדותה סיפרה: "אני זוכרת שבתחילת ההתכתבות הוא שאל אותי בת כמה אני ושאמרתי לו שעוד מעט אני בת ,97אז הוא אמר קטנה ושובבה ,אז אמרתי לו כן קטנה, התחלתי להרגיש שמשהו לא בסדר .שוטר ,לא חשבתי שזה יגיע ,ומה שהוא כתב ניסיתי להראות לו שאני צוחקת ,לא היה נעים לי בכלל ,פחדתי .כתבתי לו שזה הזכיר לי דברים שעברתי פעם וזה לא נעים לי". לאור כל האמור לעיל ולאחר שהתרשמנו מהמתלוננת עצמה ,מכנותה הרבה ,מאישיותה, מעדותה בפנינו ,מהתנהגותה על דוכן העדים ומהשתלבות גרסתה עם כלל הראיות שהובאו במשפט ,אנו נותנים אמון מלא בעדותה. .7הנאשם -הנאשם הודה בתוכן המסרונים אשר תועד בת ,4/הביע עליהם צער והגדיר אותם כ"מעשה חמורות" וכטעות הגדולה והחמורה של חייו. הנאשם ניסה לצמצם את מועד גלישתו לתכנים מיניים בוטים ,רק לשלב בו שב לחדרו מהמסיבה שנערכה לשוטרים במסגרת טיול יחידתי ,תוך שהוא תולה את הסיבה לכך בהיותו שתוי. המתלוננת מאידך ,מספרת על ניסיונו לגלוש לתכנים מיניים גם קודם לכן ,במהלך הקשר ביניהם .בעדותה סיפרה: 62 " בהתחלה זה היה קצת ואח"כ כל יום ,אני זוכרת שכשהייתי יוצאת מבית הספר ,בלילה היינו מתכתבים. ש .במהלך היום באיזה תדירות. ת .כל הזמן ,אני זוכרת בקרים ,לילות. ש .מה היה תוכן ההתכתבות. ת .בהתחלה זה היה סתם דברים אישיים שלי הייתי מספרת לו על חברים שלי וכל מה שקורה איתי ואח"כ זה פשוט הדרדר. ש .מה היית מספרת על חברים שלך. ת .ספרתי לו על בני הזוג שהיו לי. ש .מה. ת .על הקשר שלנו (העדה צוחקת במבוכה) אני לא מסוגלת. ש .זה קצת מביך אבל בואי ננסה לאט לאט ,את אומרת סיפרתי לו על הבני זוג שלי ,מה דיברתם בהקשר הזה. ת .אני זוכרת שהוא שאל אותי כמה פעמים אנחנו עושים ,כל פעם הייתי מתחמקת ,עברתי משהו בעבר וכשמדברים איתי על זה הייתי מתחמקת וגם כשקרה ההודעות האלה ישר הגבתי לא אני לא רוצה. ש .למה את מתכוונת שכל פעם היית מתחמקת. ת .מה שהוא מתכוון ,הקטע המיני". בעדותו מספר הנאשם שהיה אדיש לתמונות המיניות ששלחה המתלוננת .בחקירתו הנגדית נשאל על כך והשיב: "ש .וכשקיבלת את התמונות בעלות האופי המיני ,מה הייתה התגובה שלך. ת .באותו זמן לא הגבתי ,אני חושב שלא אמרתי לה שום דבר .זאת אומרת, ראיתי את התמונות וזהו ,זה מה שהיה. ש .גבר בן 59מקבל תמונות בעלות אופי מיני מבחורה בת 97שצריכה תשומת לב כי עברה איזה טראומה מינית בעברה ,ואתה לא מגיב למסרים המיניים האלה ,התמונות? ת .באותו זמן לא. ש .אמרת לה תפסיקי? כתבת לה תפסיקי. ת .אני חושב שפעם אחת אמרתי לה אנחנו נסחפים ,והיא אמרה מי נסחף אתה נסחף. ש .אני אומרת לך שאתה דווקא נורא נהנית מהתמונות המיניות האלה ששלחה לך .נהנית מזה מאוד. ת .השאלה מה את מגדירה נהניתי ,ראיתי תמונה כמו כל בן אדם שרואה תמונה ,מסתכל .לבוא להגיד שנהניתי ,לא יצאתי מגדרי ,ראיתי תמונות, התייחסתי אליהם כתמונות ,זו הייתה התגובה באותו רגע". ובהמשך אמר: 63 "אני חוזר ואומר שבאותו זמן התייחסתי לזה כאל תמונות ,משהו רגעי ,סתמי ולא מעבר לכך" . עיון בת 4/מגלה מצב דברים שונה מזה שתיאר הנאשם .בתאריך 63.06.6036בשעות הבוקר המוקדמות ,נשלחו התמונות אל הנאשם .התמונות זכו לתגובות" :אהבתי"" ,את שובבההה"" ,אני רואה שאת חרמנית בטירוף"" ,יפה"" ,יותר מצחיק אני אוהב על אמת"" ,שלחי עוד זה מוצא חן בעיני". מכאן שלא זו בלבד שהנאשם לא היה אדיש לתמונות ,אלא שעודד את המתלוננת וביקש ממנה לשלוח תמונות נוספות ולהמשיך באותו קו .השעות היו שעות בוקר והנאשם לא טען שהיה אז שתוי או שיכור. בהמשך להתכתבויות בנושא התמונות ,בבוקר ה ,63.06.36 -ביקש הנאשם מהמתלוננת לשלוח לו משהו משלה ,כמתואר ב-ת:4/ "נאשם :שלחי לי משהו משלך מתלוננת :שזה אומר? מתלוננת :שלחה תמונה מתלוננת :זה משלי נאשם :משהו אמיתי משלך מתלוננת :מה זה משלי? מתלוננת :חח מתלוננת :זה מהפון שלי מתלוננת :שלחה תמונה נאשם :שלחי תמונה של ך (כך במקור) מתלוננת :חחחח אין לי נאשם :אז תצלמי מתלוננת :לאאאא נאשם :אמרתי לך שאת כוסית מהממת" הנאשם בעדותו הסביר כי ביקש תמונה של המתלוננת שכן לא הכיר אותה ,אלא שמהקשר הדברים עולה בברור כי מדובר בבקשה לשלוח אליו תמונות ערום שלה .נוסף לכך ,הסברו של הנאשם אינו מתיישב עם העובדות שכן גם לגרסתו הוא פגש במתלוננת והסיעה לבית הספר כך שהכיר את המראה שלה. הנאשם בעדותו סיפר כאמור שלא ידע כיצד נראית המתלוננת .גרסתו זו אינה מתיישבת אף עם דברים שאמר למתלוננת בת 4/בהתכתבויות ביניהם" :אמרתי לך כבר שאת כוסית מהממת". הסברו לפיו לא ידע כיצד נראית המתלוננת אולם רצה לעודדה בשל כך שחשה שהיא מכוערת ,אינו עולה בקנה אחד עם ניסוח הדברים על ידו ואינו סביר ,בעינינו. 64 התרשמנו כי הנאשם בחר להתמודד עם ההאשמות נגדו בדרך פתלתלה ומתחמקת .עדותו ובפרט הסבריו ביחס להתנהלותו לא עוררו את אמוננו .לפיכך מצאנו לדחות את גרסתו. טיב הקשר שנוצר בין הנאשם למתלוננת .2המפגש הראשוני במהלך אירוע אלימות בבית המתלוננת -המתלוננת טענה כי פגשה בנאשם עת הגיע לטפל באירוע אלימות בביתה .בעדותה סיפרה: "ש .לפני שאת ממשיכה אמרת לנו שפעם ראשונה שהכרת אותו זה שהזמנת משטרה לאח שלך שהרביץ לך ,אני רוצה שתפרטי יותר מה היה...... ת .כשהמשטרה הגיעה אבא שלי התעצבן והתחיל לצרוח אז ברחתי לאזור התעשייה מתחת לבית כי פחדתי ,אחותי דיברה עם השוטרים בצד ואמרה להם שלא קרה שום דבר ושזה חברה שלי שהזמינה את המשטרה ,חזרתי אחרי חצי שעה לכיוון הבית והם עדיין עמדו בניידת ,הם לקחו ממני פרטים ,הוא לקח ממני פרטים אישיים ,שם ,מספר ,הוא שאל אותי אם אני זאת שהזמנתי את המשטרה ואמרתי מה שאחותי אמרה". ובהמשך סיפרה: "ש .אני אומר לך שגם לתביעה וגם לביה"ד יש את הדוח של האירוע ,שמסתבר שמי שהיה שם זה 3שוטרים אחרים ולא הנאשם. ת .אני זוכרת שזה היה הנאשם ,וגם אח"כ כשהגעתי לתחנת המשטרה עם החברה הוא אמר שהוא זוכר. ש .את זוכרת שהוא היה בבית? ת .אני זוכרת אותו ,כן". ע"ת XXX 1יועצת בית הספר ,סיפרה אף היא ,כי שמעה מהמתלוננת עובר להגשת תלונתה במח"ש ,על המפגש עם הנאשם במסגרת הטיפול באירוע האלימות שהתרחש בביתה .בעדותה סיפרה: "היא סיפרה שבערך שנה קודם לכן היה אירוע בבית של אלימות ואז היא החליטה להתקשר למשטרה ואז הנאשם הגיע ,ושם בעצם הוא הכיר אותה" הנאשם מכחיש כי טיפל באירוע זה ולתמיכה בטענתו הגיש את נ 3/דו"ח פעולה על אירוע מתאריך 07.36.6030שעניינו הודעה של המתלוננת על כי אחיה מכה אותה ושטופל על ידי שני שוטרים מתחנת XXXהנאשם לא מוזכר בדו"ח הפעולה .בנוסף לכך הגיש הנאשם את נ 6/דו"ח שעות עבודה שהופק ממערכת פעמון ממנו עולה כי בתאריך 07.36.6030 שהה באימון תחנות. 65 מעיון ב-נ 3/עולה כי הטיפול המשטרתי באירוע בבית המתלוננת החל בשעה 37:62 והסתיים בשעה .32:63מדובר על זמנים בהם כבר הסתיים אימון התחנות ובהחלט קיימת אפשרות שהנאשם נקלע למקום. הסבר אפשרי לכך שפרטי הנאשם אינם מתועדים בדו"ח הפעולה ,ניתן למצוא בעדותה של חוקרת מח"ש שתיעדה את שיחתה עם רל"ח תחנת: XXX "ש .מה ענה לך הרל"ח בעקבות השאלה שלך. ת .הרל"ח ענה כי עצם העובדה ששמו של הנאשם לא מופיע בדוחות הסיור, לא מעידה על כך שבאמת הוא לא היה או כן היה שכן במידה וישנו אירוע המש"ק מגיע למקום וניידת הסיור שמגיעה בעקבותיו ממשיכה את הטיפול כך שייתכן שלמרות שהיה שם שמו לא נרשם בדוחות". אנו סבורים כי הנאשם עורר ספק מה בשאלת הימצאותו במקום ואולם אין אנו זוקפים זאת לחובת מהימנותה של המתלוננת ,שכן אין לה כל עניין או תועלת שלא לומר אמת ביחס לפרט זה אותו ציינה אף באוזני יועצת בית הספר .קיימת אפשרות שהנאשם אכן היה במקום ולא תועד .מכל מקום ,איננו מוצאים לקבוע ממצא באשר לפרט זה ,שכן אין בו חשיבות המשליכה על יתר הממצאים בתיק. .2הפגישה בנקודת המשטרה ב - XXXהנאשם מכחיש מפגש זה. המתלוננת לעומתו סיפרה כי פגשה בו בפעם השנייה בנקודת המשטרה ב . XXXבעדותה אמרה: "ת ,XXX .היא חטפה סטירה מבחור בשם XXXוחברה שלי XXXהגיעה להעיד ואני הייתי בחוץ ישבתי בחדר של הנאשם. ש .איפה היה כל זה. ת .בתחנת משטרה ב". XXX מצאנו כי גרסת המתלוננת בעניין זה הגיונית יותר מזו של הנאשם ,שכן סביר שקשר ההתכתבויות האינטנסיבי שהתפתח בין השניים נשען על מפגש כלשהו .בנוסף לכך ,אין למתלוננת סיבה שלא לומר אמת בעניין זה שהנו שולי ומהווה רקע לתלונה בלבד .בעדותה במח"ש מסרה המתלוננת את שמה של חברתה אותה לוותה לנקודת המשטרה ואשר נכחה במקום ,כך שככל שהדבר קשור במתלוננת ,ניתן היה לחקור את אותה חברה ולאמת את גרסתה .אין הגיון שהמתלוננת תנקוב בחקירה בשם של אדם שיכול להפריך את גרסתה. לפיכך אנו מאמינים למתלוננת וקובעים כי נפגשה עם הנאשם בנקודת המשטרה ב. XXX .30מהות הקשר בין המתלוננת לנאשם -המתלוננת בעדותה סיפרה על טיב הקשר ותיארה אותו באופן הבא: 66 "התחלנו להתכתב בווטסאפ ,בהתחלה זה היינו מתכתבים כל יום ,הייתי מספרת לו כל מה שהיה קורה לי ,הוא היה חבר הכי טוב שלי ,כאילו סמכתי עליו ,הרגשתי שזה בן אדם שמגן עלי ,סיפרתי לו הכול ,אח"כ זה פשוט הדרדר, בחיים לא חשבתי שזה יגיע ,בראש שלי זה בן אדם שמגן עלי ואני יכולה לספר לו. ש .בן אדם שמגן עליך כי מה. ת .כי הוא שוטר .גם לא חשבתי שאם הוא שוטר זה יכול להגיע למצב כזה". ובהמשך העידה: "ש .למה שיתפת אותו. ת .כי סמכתי עליו ,לא יודעת הרגשתי שהוא מגן עלי ,הוא היה הגב שלי ,כך הרגשתי ,כל דבר שהיה קורה לי הייתי מספרת לו ,לא הייתי מספרת לחברות טובות שלי". יועצת ביה"ס XXXבעדותה תיארה את הקשר בין המתלוננת לנאשם באופן הבא: "אני מבינה שהתקשורת ביניהם קודם ,היא ראתה בו דמות שבאה לעזור לה, הוא היה מאוד חביב אליה ,הדימוי שעלה לי זה כמו סבא טוב ,מישהו מבוגר שהוא שוטר ,בא לעזור לה ,להגן עליה ,להיות בשבילה" . הנאשם עצמו אף הוא מתאר את הקשר בינו לבין המתלוננת כקשר בין אזרחית לשוטר: "ת .ביום אחד בהיר קיבלתי אס.אמ.אס ,נשאלתי אם אני השוטר של, XXX עניתי שכן .זה לא היה דבר חריג כי מי שמכיר את החברה החרדית יודע שאם הם רוצים לשאול שאלות ולהתעניין בכל מיני דברים ולהיות אנונימיים ,אז לא ראיתי בזה חריגות ועניתי שכן ,אני השוטר של .XXX ש .איך זה המשיך משם. ת .משם המתלוננת אמרה לי שהיא רוצה להגיש תלונה על אחות של חבר שלה בגלל שהיא רוצה לעזוב את חבר שלה ,ואז כמובן שהפניתי אותה לתחנת המשטרה להגיש תלונה". הנאשם מאשר כי המתלוננת סיפרה לו ,כשוטר ,על היותה קורבן עבירת מין: "ש .היא סיפרה לך מה עשה לה הדוד. ת .לא ,למרות שביקשתי ממנה היא לא סיפרה. ש .למה ביקשת ממנה לספר ,למה זה היה כ"כ מעניין. ת .כשאדם בא לשוטר ומספר ,את רוצה לדעת אם יש עבירה או אין עבירה ,גם כשבן אדם מספר על תקיפה את שואלת אותו מה היה. ש .זאת אומרת ששאלת אותה כדי לדעת אם יש עבירה או אין עבירה ,זאת אומרת שהיא באה אליך כשוטר כי רצתה להתלונן. ת .אני מאמין שכן ,כי היא התחילה את האס.אם.אס אתה שוטר של ".XXX 67 ובהמשך בחקירתו הנגדית ולשאלת בית הדין השיב: "ש .יש שתי אפשרויות ,או שהיא פונה אליך ומספרת לך את זה כשוטר או כחבר ,יש רק תשובה אחת ,למה היא מספרת לך על האונס כשוטר או כחבר. ת .אני מניח כשוטר". ובהמשך: "ש .מה אתה הבנת ,שפונים אליך כאל מה. ת .שהיא פנתה אלי כשוטר". מכל האמור עולה כי המתלוננת פגשה בנאשם בנקודת המשטרה ב XXXאגב טיפולו באירוע בו הייתה מעורבת חברתה .המתלוננת שהייתה בתקופה הרלוונטית נערה כבת 37יצרה קשר עם הנאשם שהיה שוטר מש"ק ב ,XXXאזור מגוריה ,והיה כבן .43 ניתן להסיק בבירור שהמתלוננת אשר ראתה בנאשם דמות של שוטר בעל תפקיד ומעמד, חיפשה את קרבתו ויצרה אתו קשר חברי בראותה אותו כ"גב" וכ"מגן" ,כמי שיכול לעזור לה במצוקותיה .פערי הגילים ,הכוחות והמעמד שבין הנאשם למתלוננת ,תומכים אף הם במסקנה זו. לפיכך אנו קובעים כי מהותו של הקשר שבין הנאשם למתלוננת היה קשר שבין שוטר מש"ק לאזרחית קטינה שגרה באזור בו מילא הנאשם תפקיד כשוטר. האם מילא הנאשם תפקיד בעת ששלח למתלוננת את ההתייחסויות וההצעות המיניות? .33עפ"י סעיף 67לתוספת שעניינו עבירת משמעת של הטרדה מינית ,תנאי לקיומה של העבירה הוא שזו תתבצע בעת מילוי תפקיד או כשהשוטר לבוש במדים. שני יסודות אלו משלימים האחד את רעהו ,שכן שוטר יכול למלא תפקיד גם ללא שהוא לבוש מדים וההיפך ,שוטר יכול ללבוש מדים ללא שהוא ממלא תפקיד .היסוד של לבישת מדים הנו יסוד טכני במהותו .לא כך הם פני הדברים באשר ליסוד" :בעת מילוי תפקיד" .הצד השווה שבין שני היסודות הללו הנו זיהויו של המטריד המיני ,כשוטר. מכאן שיש לפרש את היסוד "בעת מילוי תפקיד" בפרשנות רחבה שתכלול את מירב המצבים בהם שוטר ,ככזה ,מטריד מינית. סעיף 67לתוספת התווסף במסגרת חוק המשטרה (דין משמעתי ,בירור קבילות שוטרים והוראות שונות) ,התשס"ו – .6004 בדברי ההסבר להצעת החוק נכתב ,בהקשר לסעיף 67לתוספת" :עבירות המשמעת מעצם טיבן ,עוסקות בהתנהגותו של השוטר בעת מילוי תפקידו ובמסגרת השתייכותו לשורות 68 המשטרה .לפיכך ,הוגבלה העבירה המוצעת לנסיבות שבהן השוטר לבוש מדים או ממלא את תפקידו או ביחס לשוטר אחר( ".ההדגשה אינה במקור). משקבענו כי הקשר שבין הנאשם למתלוננת היה קשר שבין שוטר ככזה ,לאזרחית ,הרי שמדובר בקשר שהתרחש כולו במסגרת השתייכות הנאשם לשורות המשטרה. מכאן ,שכל המסרים והתכתובות שהוחלפו ביניהם חוסים תחת מילוי התפקיד .ברי כי אלמלא היה הנאשם שוטר ,לא היה מתפתח קשר כלשהוא בינו לבין המתלוננת. זאת ועוד ,הנאשם שירת במועדים הרלבנטיים בתפקיד מפקד מרכז שיטור קהילתי (מש"ק). כידוע ,שוטר המש"ק נדרש להיות בעל אוריינטציה קהילתית ושירותית בקרב הקהילה עליה הוא מופקד וזאת ע"י מתן שירותי משטרה ,שיפור תחושת הביטחון של התושבים ושיפור איכות חייהם .מסיבה זו מפרסמים ומפיצים שוטרי המש"ק בקרב הקהילה את מספרי הטלפון שלהם כמו שעשה הנאשם .השיחות עם אנשי הקהילה והסיוע להם הם חלק מתפקידו של המש"ק גם שעה שהוא אינו נמצא בפועל בעבודה .כל קשר בין שוטר המש"ק לבין אנשי הקהילה עליה הוא אמון הינו בהכרח במסגרת תפקיד 61 ,שעות ביממה ובמשך כל ימות השנה. לא ניתן לנתק את המסרים שהועברו בין הנאשם לבין המתלוננת ,מתפקידו כשוטר ,יהיו המיקום ,המועד ,והנסיבות בהן הועברו המסרים אשר יהיו. מעבר לצורך נוסיף ונציין כי המסרים המיניים נשלחו למתלוננת כשהנאשם שהה במסגרת תפקידו בנופש יחידתי עם יתר שוטרי התחנה ,דהיינו – במסגרת משטרתית גרידא ,ולפיכך יש לראותו ממילא כמי שמילא את תפקידו. האם המסרים המיניים בת 5/עולים כדי עבירת משמעת של הטרדה מינית? .36החוק הרלבנטי -סעיף 6לחוק למניעת הטרדה מינית מונה חלופות שונות לעבירה וזו לשונו: (א) הטרדה מינית היא כל אחד ממעשים אלה: * * ( )2הצעות חוזרות בעלות אופי מיני ,המופנות לאדם אשר הראה למטריד כי אינו מעוניין בהצעות האמורות. ( )4התייחסויות חוזרות המופנות לאדם ,המתמקדות במיניותו ,כאשר אותו אדם הראה למטריד כי אינו מעוניין בהתייחסויות האמורות. * 69 ( )6הצעות או התייחסויות כאמור בפסקאות ( )6או ( ,)1המופנות למי מהמנויים בפסקאות המשנה (א) עד (ו) ,בנסיבות המפורטות בפסקאות משנה אלה ,גם אם המוטרד לא הראה למטריד כי אינו מעוניין בהצעות או בהתייחסויות האמורות: (א) לקטין או לחסר ישע תוך ניצול יחסי מרות ,תלות ,חינוך או טיפול....... .36תוכנם של המסרונים – עיון בת 4/בו הודה הנאשם ,מעלה כי התכתובות ששלח הנאשם למתלוננת אכן כללו הצעות חוזרות בעלות אופי מיני והתייחסויות חוזרות המתמקדות במיניותה ,כלהלן: " את מתכוונת כמו מציצה"" ,מצצת פעם" ,א מה כן בתחת"" ,עכשיו עומד לי", "מה תעשי כשתמצי (כך במקור) חבר הוא בטוח ירצה לציין (כך במקור) אותך", "מאוד אני חרמן"" ,את יכולה לגרום לי לגמור"" ,פעם חשת גמירה"" ,אז אולי כדי (כך במקור) שתנסי זה מאוד נחמד ומהנה"" ,אני רוצה שנעשה את זה ביחד זה יהיה נחמד גם בהתכתבות"" ,טוב תחשבי על זה אני יגול (כך במקור) לגרום לך ליהנות"" ,אני רוצה שתחושי את הגוף שלך"" ,תכניסי את היד שלך מתחת לתחתון ותגעי בכוס ובדגדגן". תוכנם של המסרונים מדבר בעד עצמו ואין כל ספק כי הנם בעלי אופי מיני ומתמקדים במיניותה של המתלוננת. הנאשם שלח למתלוננת הצעות והתייחסויות נוספות מסוג זה שאיננו מוצאים מקום וצורך לפרטן במלואן בהכרעת הדין. .31פגיעה ממשית במתלוננת -בעש"מ 6792/16מדינת ישראל נ' זוהר בן-אשר קבע כב' השופט זמיר שבעה סימני היכר לעבירת הטרדה מינית .סימנים אלו ,אף שניתנו טרם כניסתו של החוק לתוקף ,נותרו בתוקפם גם לאחר שחוקק החוק והם מצוטטים תדיר בפסקי הדין שניתנו לאחריו .הסימנים שנקבעו מתקיימים כולם בענייננו .בין הסימנים קבע השופט זמיר, בפסקה (61ד) לפסק דינו ,את מבחן "הפגיעה הממשית" אשר לגביו מצאנו להרחיב קמעא. בפרשת בן אשר נאמר ביחס לסימן היכר זה כלהלן : "עם זאת ,לא כל התנהגות או התבטאות בעלת אופי מיני ,אפילו יש בה מידה של גסות ,והיא גורמת מבוכה או מעוררת מורת רוח ,תיחשב הטרדה מינית. אפשר שהתנהגות תהיה ראויה לגנאי ,אך לא תגיע כדי עבירת משמעת .יש פגיעה שראויה לתגובה ,אך לא לתלונה .פגיעה קלה ,במיוחד אם היא בגדר תקרית בודדת ,אינה בהכרח הטרדה .לא כל מידה של הטרדה ,ואף לא כל 71 פגיעה בכבוד ,אפילו היא פגיעה שולית ,תיחשב הטרדה .כדי שהתנהגות או התבטאות תיחשב הטרדה מינית צריך שתהיה בה פגיעה ממשית" . בענייננו התרשמנו כי הפגיעה שנפגעה המתלוננת ,הנה פגיעה ממשית וקשה .בעדותה תיארה המתלוננת את הפגיעה שחוותה ממעשי הנאשם: "הנאשם שלח לי הודעות שלא היה לי נעים וסיפרתי את זה ליועצת של בית הספר אחרי כמה ימים שלא הייתי בבית הספר כי פחדתי לצאת. ש .מי זאת היועצת. ת .XXX .היא התקשרה לבדוק למה אני לא מגיעה ,בהתחלה אמרתי לה שאני חולה ואז התחלתי לבכות וסיפרתי לה מה היה ואז היא אמרה לי לשלוח לו הודעה שהיועצת של בית הספר יודעת מזה ושלא יעז לשלוח שום דבר .הוא שלח שהוא מתנצל ולא הייתה לו כוונה רעה ואחרי חודשיים שלוש הוא שלח לי תמונה שלו. ש .אמרת שלא הגעת כמה ימים לבית ספר למה. ת .כי פחדתי לצאת מהבית ,פחדתי לפגוש אותו. ש .מה קרה בשיחות האלה שגרם לך לפחד. ת .לא יודעת זה היה לא נעים לי ,פחדתי שהוא יעשה לי גם משהו. ש .בואי תנסי להסביר לנו יותר. ת .פחדתי שהוא גם יפגע בי כי ההודעות שלו לא היו נעימות לי וכתבתי לו שאני לא רוצה ולא מעוניינת והוא ימשיך אז פחדתי שאם אני אפגוש אותו הוא יעשה לי משהו". ובהמשך העידה: "היו לי חרדות ,לא יצאתי בימים הראשונים מהבית ,כאילו לא יודעת אולי זה נשמע כן הוא שלח הודעות וזהו אבל זה הרבה מעבר ,הנפש שלי נפגעה יותר מדי נראה לי ,מאז לא התקרבתי לגברים ,היו לי עוד בני זוג ולא הייתי מסוגלת, הייתה לי דחיה .גם בכלל כל פעם ב XXXכשהייתי רואה ניידת משטרה הייתי מביאה ריצה בכל הרחוב כי אולי במקרה הוא נמצא בניידת". ע"ת 1היועצתXXXהעידה אף היא על התרשמותה ממצבה של המתלוננת ועל הפגיעה שחוותה: "זה היה לפני שנתיים ,היא התקשרה אלי ,אני חושבת שזה היה בלילה ,היא הייתה היסטרית כזאת ,אמרה שהשוטר XXXשולח לה הודעות מאוד ,היא הייתה נורא מבולבלת ,לא זוכרת איך היא התבטאה ,שולח לה הודעות לא נעימות במיוחד והיא לא יודעת מה לעשות ,היא הייתה נורא מבולבלת ,לא ידעתי מה בדיוק קרה ,אמרתי לה שאולי תסגור את הטלפון אבל זה לא היה נשמע שהיא הולכת לעשות את זה .מה שאני רוצה להגיד בהקשר הזה, המתלוננת עברה טראומה בילדותה של פגיעה מינית ,מה שאומר בד"כ שבנות שעוברות פגיעה מינית יש דפוס שיכול להיראות קצת בודק גבולות ,קצת 71 מופקר ,זה נובע מכל מיני מקומות שהן רואות את עצמן כאובייקט מיני ,שהן מאשימות את עצמן ,מה שמאוד בולט אצל בנות כאלה זה שהן לא אסרטיביות, שאפשר בכייף לנצל אותן ולא קשה לזהות אותן בד"כ .אז אני לא זוכרת איך בדיוק ניתקנו את הטלפון בלילה אבל בבוקר היא באה והייתה על הפנים ,אני חושבת שאפילו לא רצתה לבוא לבית ספר ואני התקשרתי ואמרתי לה שתבוא, היא פחדה שתפגוש אותו ברחוב ,היא נכנסה ממש לחרדות ואז באותו בוקר ניסיתי להגיד לה תשלחי לו הודעה שלא יעז לשלוח לך הודעות ,ניסיתי לתת לה ניסוח שירתיע אותו ויסגור את הסיפור ,משהו שככה יבהיר לו ,אבל היא כצפוי נורא פחדה". ובהמשך הוסיפה: "ומה שקרה אתה שהיא ממש נכנסה לחרדות ,היא פחדה ללכת לבד ,היא לא רצתה להגיע לבית ספר ,זה עשה לה משהו מאוד מאוד רע .אני גם חושבת שהיה לה כל הזמן את המקום שהיא הרגישה אשמה שהיא נתנה לעצמה לזרום אתו עד למקום מסוים ולא הייתה מספיק אסרטיבית וכשניסיתי להגיד לה תתלונני עליו זה לא בסדר ,זה אסור לו ,וניסיתי להסביר לה שגם אם היא זרמה אתו זה לא בסדר ,הוא הדמות המבוגרת והאחראית אבל היא הרגישה מאוד מאוד לא נוח לעשות עם זה משהו וככה זה נשאר". אין בעינינו כל ספק כי המתלוננת אכן חוותה פגיעה קשה .פגיעה זו הנה "פגיעה ממשית" שיש בה כדי לאפיין את מעשי הנאשם כמעשי הטרדה מינית ,בהתאם למבחן שנקבע בפרשת בן אשר דלעיל. .34יסוד החזרתיות -החלופות (6א)( )6ו )1(-בחוק למניעת הטרדה מינית ,בהן הואשם הנאשם, דורשות כי ההצעות והתייחסויות יהיו חוזרות .בפסיקה נקבע באופן מפורש כי ניתן להוכיח יסוד זה גם אם החזרה על ההצעות או על ההתייחסויות הייתה במהלך אירוע אחד. בעש"מ 3913/16רחמני נ' מ"י נקבע מפי כב' הש' פרוקצ'יה ,כי תכלית החוק מחייבת להרחיב את מנעד הפרשנות של יסוד החזרתיות ,וכך סוכמו הדברים: "לא מצאתי ממש בטענת המערער לפיה מושג "ההטרדה המינית" על פי החלופות בסעיף (2א)( )2ו )4(-לחוק מחייב כי היסודות של ההצעות החוזרות או ההתייחסויות החוזרות כשהן מופנות לאדם תתרחשנה במספר אירועים שונים, ולא תיכללנה בגדר ההגדרה הצעות או התייחסויות חוזרות באירוע אחד .ניסוחו המילולי של החוק אינו תומך בפרשנות צרה כזו וגם תכליתו ומטרותיו אינן הולמות פרשנות כזו" 72 ניתן לעיין גם ברע"פ 5288/14אשר בן שלמה דהן נ' מ"י לעניין "התייחסויות" חוזרות באירוע אחד. משהשתכנענו כי המסרים שנשלחו למתלוננת באמצעות תוכנת הווטסאפ מהווים הצעות חוזרות בעלות אופי מיני והתייחסויות חוזרות המתמקדות במיניותה של המתלוננת ומשקבענו כי המסרים נשלחו למתלוננת תוך שהנאשם ממלא תפקיד ,אנו קובעים כי מעשי הנאשם עולים כדי עבירת משמעת של הטרדה מינית .זאת ,בכפוף להוכחת היסוד ,אליו נתייחס להלן ,לפיו המתלוננת הראתה לנאשם שהיא אינה מעוניינת בהצעות ובהתייחסויות אלו. האם הראתה המתלוננת לנאשם כי היא אינה מעוניינת בהצעות ובהתייחסויות המיניות שהופנו אליה? .33ההגנה טענה בסיכומיה כי כיוון שאין מחלוקת על שהמתלוננת שלחה לנאשם תמונות בעלות אופי מיני ורק לאחר שליחתן החל הנאשם בהתכתבויות בעלות אופי זה ,הרי שלא ניתן לומר כי המתלוננת הראתה לנאשם שהיא אינה מעוניינת בהצעות ובהתייחסויות שכן היא עצמה יזמה מלכתחילה את השיח המיני שביניהם. עוד טענה ההגנה כי במהלך החלפת המסרים בין הנאשם למתלוננת שיתפה האחרונה פעולה לפחות באופן חלקי ולא דחתה בתקיפות את המסרים המיניים של הנאשם. לאחר שנחשפנו לחלק מהתמונות ששלחה המתלוננת לנאשם ,נציין כי אכן מדובר בתמונות מצוירות בעלות אופי מיני .ואולם ,התרשמנו כי הן המתלוננת והן הנאשם ראו בהן קריקטורות משעשעות -הא ותו לא. המתלוננת בעדותה מתייחסת לתמונות המצוירות ששלחה ותיארה את הדברים באופן הבא: "ש. .ואז הנאשם אומר לך תשלחי עוד כמה או יש לך עוד כמה ,ואת עונה לו: "מלא חחחח". ת .כאלה דברים ,זה הכוונה ,סתם שטויות כאלה מצחיקות". ובהמשך בחקירתה הנגדית העידה: " ש .את לא רצית שהקשר ביניכם יקבל גוון מיני ,נכון? אם לא רצית שהקשר ביניכם יקבל גוון מיני ,למה שלחת לו 6תמונות ,שאת אישרת כאן לביה"ד הן כולן בעלות גוון מיני? ת .אני צחקתי אתו לא הייתה לי שום כוונה שזה יהיה ככה". גם הנאשם עצמו ראה בקריקטורות המיניות סוג של הלצה .בעדותו סיפר כך: 73 "ת .בכלל מלכתחילה לא ראיתי בתמונה הזאת ,זה היה עוד שעות בוקר, התייחסתי לזה כאל ליצנות כזאת ,אחרי זה בלילה כשראיתי את התמונות זה כנראה עורר בי דברים לא נכונים ולא הגיוניים .אח"כ בלילה כתבתי את המילים הגסות האלה". כיוון ששני הצדדים ראו בקריקטורות המיניות ששלחה המתלוננת לנאשם כסוג של בדיחה, הרי שאין להסיק מכך כנטען ע"י ההגנה ,שהמתלוננת חפצה בהצעות ובהתייחסויות המיניות של הנאשם ,כפי שפורטו לעיל. בהתייחס לטענת ההגנה לפיה המתלוננת שיתפה פעולה עם הנאשם ולו באופן חלקי בתגובותיה למסרונים המיניים ,אנו קובעים כי אין לראות באלו משום שיתוף פעולה. המתלוננת העידה כי פעלה כמי ש"צוחקת" עם הנאשם מתוך חוסר נעימות פחד ומבוכה. דברי המתלוננת משתלבים עם עדותה של ע"ת 1היועצת החינוכית של בית הספר,XXX , שסיפרה על דפוס התנהגות של בנות שעברו פגיעה מינית אשר יכול להיראות כבודק גבולות . לדבריה אין קושי בזיהוי בנות מסוג זה ובניצולן. במצב דברים זה ,חייב היה הנאשם כאיש חוק וכאדם מבוגר להציב גבול ברור ונחרץ בראש ובראשונה לעצמו ,בכל הקשור לאופי מגעיו עם המתלוננת. בחינה מדוקדקת של ת 4/מעלה בבירור כי המתלוננת ניסתה שוב ושוב ,וללא הצלחה ,להביא להפסקת הסחף במסריו המיניים והבוטים של הנאשם. המתלוננת עשתה כן בעדינות ובמבוכה מסוימת כמתחייב מפער הגילים והמעמד ביניהם ,בכך שאמרה לו ,בין היתר: "לאאאא איכססס"" ,זה מחזיר אותי לימים עצובים"" ,אבל זה עושה לי רע", "אל תשתף אותי בזה"" ,בזמן האחרון אני נגעלת מזה יותר מדי"" ,בוא לא נדבר על זה"" ,זה מעצבן אותי"" ,אני נגעלת"" ,זה טבעי אבל אני כבר נגעלת מיזה(כך במקור)" ,אני לא!!"" ,מעדיפה שלא"" ,לא ממש מושך אותי"" , ,לא מושך אותי אפילו מגעיל אותי"" ,תעשה לבד"" ,זה לא מהנה אותי...באמת"" ,לא מושך אותי בכלל"" ,לי זה יעשה כייף? אמרתי לך זה לא מושך אותי"" ,לא ממש"" ,לא מושך אותי בכלל"" ,עזוב"" ,זה לא יעשה לי כלום"" ,בחיי שזה מגעיל אותי"" ,אני לא רוצה זה מגעיל אותי"" ,עזוב"" ,אני לא רוצה" וכיוצ"ב. השתכנענו כי כל אלו מעידים ויש בהם כדי להוכיח באופן שאינו משתמע לשני פנים ,כי המתלוננת הראתה לנאשם שהיא אינה מעוניינת בהצעותיו ובהתייחסויותיו המיניות. 74 לפיכך ,משהוכחו כל היסודות הנדרשים ,אנו קובעים כי התנהגותו של הנאשם עולה כדי עבירת משמעת של הטרדה מינית על פי החלופה שבסעיפים (6א)( )6ו(6 -א)( )1לחוק למניעת הטרדה מינית. האם הנאשם ביחסיו עם המתלוננת הקטינה ניצל יחסי תלות -סעיף (6א) לחוק למניעת הטרדה מינית? .37לאחר ששמענו את עדות המתלוננת ובהתחשב בתוכן עדותה ,מצאנו להזהיר את הנאשם כי יש אפשרות שיורשע בחלופה זו ולכן עליו להתגונן מפניה. כפי שקבענו באשר לטיב הקשר בין הנאשם למתלוננת ,המתלוננת הייתה בתקופה הרלוונטית קטינה שטרם מלאו לה 37שנה .המתלוננת הייתה בילדותה קורבן לעבירת מין במשפחה וכן היא בת למשפחה חרדית שמרדה במשפחתה ולא צייתה לקוד המשפחתי והקהילתי .כתוצאה מאלו סבלה מבעיות אישיות ומשפחתיות שונות .הנאשם היה מודע לכל אלה. המתלוננת מצאה בנאשם ,גבר בן ,43אשר שימש בתקופה הרלוונטית כשוטר קהילתי בישוב והיה סמל לאיש מרות חזק ,כתף תומכת לצרותיה משענת ומגן. התרשמנו כי פערי המעמד ,הגילים והכוח שבין המתלוננת לנאשם יצרו ביניהם יחסי תלות, אשר נוצלו לרעה ע"י הנאשם לשם הטרדתה מינית. מאחר והנאשם ביצע את העבירות המיוחסות לו ,תוך ניצול יחסי תלות אלו ,ניתן היה להרשיעו בעבירת הטרדה מינית ,בחלופה לפיה לא נדרש להוכיח כי המתלוננת הראתה שאינה מעוניינת בהצעות ובהתייחסויות המהוות עבירה. בחרנו שלא להרשיע את הנאשם בעבירה זו משני טעמים .האחד – חלופה זו לא יוחסה לנאשם בכתב האישום מלכתחילה .השני – הדבר היה מביא לריבוי הרשעות בגין אותו מעשה, אם כי האינטרס המוגן בחלופה זו ,שונה. לפיכך החלטנו שלא להרשיע את הנאשם בעבירת הטרדה מינית של קטינה תוך ניצול יחסי תלות. 75 האם התנהגותו של הנאשם עולה כדי עבירת משמעת של התנהגות שאינה הולמת שוטר? .32כתב האישום ייחס לנאשם ,בנוסף לעבירת ההטרדה המינית ,גם עבירה של התנהגות שאינה הולמת שוטר או שיש בה כדי לפגוע בתדמית המשטרה. לטענת ההגנה מעשיו של הנאשם אינם עולים כדי התנהגות שאינה הולמת שוטר. אנו דוחים טענה זו מכול וכול .הנאשם אשר נתפס על ידי המתלוננת כשוטר שהוא אף חבר העוזר ותומך בה ,ניצל את פערי הכוחות ,הגילים המעמד וכן את פגיעותה של המתלוננת ,על מנת להטרידה מינית בהצעות ובהתייחסויות כאמור לעיל .בעשותו כן ניצל הנאשם לרעה את תפקידו ומעמדו כשוטר כמו גם את האמון שרחשה לו המתלוננת ,ככזה. מכלול התנהגותו של הנאשם כפי שנחשף בתיק זה ,חורג באופן בוטה מרף ההתנהגות הראוי לשוטר ויש בהתנהגותו זו כדי לפגוע בתדמית המשטרה הן בעיני המתלוננת והן בעיני הציבור בכללותו. בעש"מ 6792/16מדינת ישראל נ' בן-אשר שניתן לפני כניסתו לתוקף של החוק למניעת הטרדה מינית אולם כוחו יפה גם כיום ,נקבע כי סוג העבירות הנ"ל מהווה התנהגות שאינה הולמת עובד מדינה: "כיום מן המוסכמות הוא ,בישראל כמו במדינות אחרות ,שהטרדה מינית, מעבר לנזק החומרי שהיא עלולה לגרום ,פוגעת בכבוד האדם .אין ספק ,שהיא בגדר התנהגות שאינה הולמת שום אדם ,ובוודאי שהיא אינה הולמת את עובד המדינה ,ומכאן גם שהיא אף עלולה לפגוע בתדמיתו או בשמו הטוב של שירות המדינה ,בניגוד לסעיף )97)2לחוק המשמעת" לפיכך מצאנו לקבוע כי התנהגותו של הנאשם עולה כדי עבירת התנהגות שאינה הולמת שוטר או שיש בה כדי לפגוע בתדמית המשטרה. שכרות .32ההגנה טענה בסיכומיה כי לנאשם עומד סייג השכרות ויש לזכותו מהעבירות המיוחסות לו. ההגנה ביססה את טענתה על דברי הנאשם שטען בחקירתו במח"ש ובעדותו כי בעת ששלח את המסרונים המיניים למתלוננת ,היה נתון במצב של שכרות .תמיכה לטענה מצאה ההגנה בעדותו של ע"ה ,XXX 6שהעיד על כך שהנאשם שתה אלכוהול במסיבה שהתקיימה באותו ערב ,עובר לשליחת המסרונים ,ואמינותו לא עורערה. עוד טענה ההגנה ,כי בעבירות שדורשות כוונה או מודעות מיוחדת ,חל סייג השכרות .ככל שבית הדין יקבע שמתקיימת עבירת הטרדה מינית ,הרי שנדרש כי המטריד יהיה מודע לכך 76 שהמוטרד אינו מעונין בהצעות או בהתייחסויות .לשיטת ההגנה מדובר במודעות מיוחדת שנשללת במצב של שכרות .לתמיכה בטענה הפנתה ההגנה לפס"ד בע"פ 3423/22שם זוכה הנאשם מעבירת מעשה מגונה לאור הוראות סעיף 61ט לחוק העונשין. בטרם נדון בטענה יודגש כי עצם כניסתו של שוטר מדעת למצב של שכרות עמוקה עד כדי כך שהתנהגותו אינה נשלטת ,כנטען על ידי ההגנה ,מהווה כשלעצמה עבירת משמעת של התנהגות שאינה הולמת שוטר. עם זאת משהועלתה הטענה נדון בה לגופה. הנאשם טען בחקירתו במשטרה ואף בעדותו בפנינו כי בתאריך 62.06.6036בשעות הלילה, בעת ששלח את המסרים המיניים למתלוננת ,היה שיכור ,לאחר ששתה כמות גדולה של אלכוהול במסיבה שנערכה לשוטרים .בעדותו הוא מספר על מצבו לאחר ששתה: "ת .באותו לילה הייתה לנו מסיבה של התחנה ,זה היה ב ,XXXהייתה מסיבה מאוד רועשת ,מוסיקה ,קריוקי ,היה שם אלכוהול .כמו שציינתי אני הייתי בתקופה מאוד קשה אחרי אבל שזה היה איזשהו זמן להתפרקות בשתייה, שתיתי יותר מדי ,יותר ממה שאני רגיל .דרך אגב מאותו זמן אני לא שותה. הלכנו אח"כ לחדרים ועשיתי את הטעות החמורה הזאת של ההתכתבות הארורה הזאת .מבחינתי זה היה מקרה שלא הייתה בו כוונה ,לא מחשבה ולא תכנון לפני כן ,בוא נאמר שבמצב רגיל בוודאי שלא הייתי כותב" לתמיכה בטענתו זו הפנה לעדותו של ע"ה 6השוטר XXXשתיאר את הדברים כך: " הגענו לישון בקיבוץ ,XXXאכלנו שם ארוחת ערב ,ובסביבות 33:11נדמה לי ארגנו החבר'ה ערב קריוקי באולם של הקיבוץ שם .זה כלל שירה ,וכיבודים, פיצוחים ואלכוהול .היינו שם עד שעות מאוחרות .זהו ,שתו החבר'ה ,נהנו. ש .תתאר לי את המצב של הנאשם שם באותו לילה. ת .הנאשם אני חושב שהוא היה ,בוא נגיד לא שונה הרבה מאחרים ,פרט אלי שאני לא נוגע באלכוהול ,אבל אנשים שתו שם כמויות גדולות של שתיה ,לי זה נראה מוגזם ,שתו ,שתו ,השתוללו שם ,אני מכיר את הנאשם בהיכרות האישית שלנו ,אני יודע שהוא יכול לשתות חצי בקבוק וודקה בערב כשאנחנו יושבים עם חברים ,והוא גם שתה ,באותו ערב ישבנו ,צחקנו והוא שתה הרבה. זהו ,אני לקראת 19:21התעייפתי והלכתי לחדר למגורים לישון ,כשהיו שם עוד קבוצה שנשארה ,אני חושב שגם הנאשם נשאר שם ,וזהו ,אני עליתי לישון .לא יודע באיזה שעה הוא חזר לחדר ,הוא ישן איתי בחדר גם". סייג השכרות נקבע בסעיף 61ט לחוק העונשין התשל"ז ( 3277-להלן" :חוק העונשין") שזו לשונו: "(א) לא יישא אדם באחריות פלילית למעשה שעשה במצב של שכרות שנגרמה 77 שלא בהתנהגותו הנשלטת או שלא מדעתו. (ב) עשה אדם מעשה במצב של שכרות והוא גרם למצב זה בהתנהגותו הנשלטת ומדעת ,רואים אותו כמי שעשה את המעשה במחשבה פלילית, אם העבירה היא של התנהגות ,או באדישות אם העבירה מותנית גם בתוצאה. * (ד) בסעיף זה "מצב של שכרות" -מצב שבו נמצא אדם בהשפעת חומר אלכוהולי ,סם מסוכן או גורם מסמם אחר ,ועקב כך הוא היה חסר יכולת של ממש ,בשעת המעשה ,להבין את אשר עשה או את הפסול שבמעשהו, או להימנע מעשיית המעשה. (ה) סעיפים קטנים (א)( ,ב) ו(-ג) חלים גם על מי שלא היה חסר יכולת כאמור בסעיף קטן (ד) ,אך עקב שכרות חלקית לא היה מודע ,בשעת מעשה ,לפרט מפרטי העבירה". אם כן בהתאם לסעיף 61ט(א) ,סייג השכרות יחול ,רק אם שכרות זו נגרמה שלא בהתנהגותו הנשלטת או לא מדעתו של הנאשם. בע"פ 7111/91יעקוב אלפידל נ' מדינת ישראל ,תק-על )6036( 6170 ,)1(6036פורטו שני התנאים ההכרחיים להוכחת סייג השכרות שהנטל להוכיחם מוטל על כתפי הנאשם: "העולה מסעיף זה הוא כי נדרשים שני תנאים הכרחיים ,על-מנת שהנאשם יזכה לחסות תחת סייג השכרות .התנאי האחד -כי מדובר בשכרות שנגרמה שלא מרצונו של הנאשם ,בין משום שאולץ להשתכר ,ובין אם מדובר בשכרות שנגרמה מבלי שהנאשם היה מודע לכך שהוא משתכר ,בשל חוסר ידיעתו כי הוא צורך חומר אלכוהולי .התנאי השני -יש להוכיח קיומו של קשר סיבתי בין השפעת החומר האלכוהולי או המסמם ,לבין היותו של הנאשם חסר יכולת של ממש להבין או להימנע מעשיית המעשה". נוסף על כך ,אין די לנאשם בהוכחה ששתה אלכוהול .מידת השכרות הנדרשת כדי לעמוד בהוכחת סייג זה הינה שכרות כזו שגרמה לאדם להיות חסר יכולת של ממש בשעת מעשה להבין את אשר עשה או את הפסול במעשיו או להימנע מעשייתו. בע"פ 5737/11שנדון יחד עם ע"פ ( 4127/19פורסמו באתר נבו) נאמר כלהלן: "בפיהם של שני המערערים הייתה טענה נוספת -שכרות" .מצב של שכרות" הוגדר בסעיף 24ט(ד) של חוק העונשין ,כ"מצב שבו נמצא אדם בהשפעת חומר אלכוהולי ,סם מסוכן או גורם מסמם אחר ,ועקב כך הוא היה חסר יכולת של ממש, בשעת המעשה ,להבין את אשר עשה או את הפסול שבמעשיו ,או להימנע מעשיית המעשה". 78 מהגדרה זו ברור כי לא די שאדם ילגום משקאות אלכוהוליים ,אף אם מדובר בכמות חריגה ,הואיל והדגש הוא לא על הכמות אלא על ההשפעה שהייתה לשתייה זו על הכרתו ותפקודו של נאשם בשעת מעשה". כאמור ,הנטל להוכחת הסייג מוטל על הנאשם .בע"פ 6229/99י א נ' מדינת ישראל ,תק-על ,)6036( 2023 ,)3(6036סוכמו הדברים באופן הבא: "על המערער מוטל אפוא להניח תשתית עובדתית לקביעה כי היה נתון ב"מצב של שכרות" כמשמעוֹ בסעיף 24ט(ד) הנ"ל לחוק העונשין .קרי :כי נמצא תחת השפעת חומר אלכוהולי ,סם מסוכן או גורם מסמם אחר; כי היה חסר יכולת של ממש, בשעת המעשה ,להבין את אשר עשה ,או את הפסול שבמעשהו ,או להימנע מעשיית המעשה; וכי קיים קשר סיבתי בין שני התנאים הללו" . בשנים האחרונות הורחבה בהלכה הפסוקה תחולת הסייג ונקבע כי הוא יחול לא רק בעבירות תוצאה המותנות בהוכחת כוונה אלא גם בעבירות התנהגות בעלות יסוד נפשי של כוונה מיוחדת – עבירות מטרה .לעניין זה עיין ברע"פ 6283/99ברע"פ 6283/99ברע"פ 6283/99וברע"פ . 5241/93 תק-על , 2131 ,)6(6036עמ' .2167 לענייננו יודגש כי עבירת ההטרדה המינית לפי החוק למניעת הטרדה מינית ,בחלופות הרלוונטיות היא עבירת התנהגות .היסוד הנפשי הדרוש להתהוותה הינו מחשבה פלילית .Mens Reaאין המדובר בעבירת תוצאה או מטרה ולכן די במודעותו של הנאשם לטיב ההתנהגות ולקיום הנסיבות ולא נדרש להוכיח כוונה מיוחדת. על כך ניתן ללמוד גם מדבריו של המלומד גבריאל הלוי בספרו "תורת דיני העונשין" (כרך ד') הוצאת בורסי מהדורת 6030שסיכם זאת כך: "דרישת היסוד הנפשי בעבירה זו היא דרישת מחשבה פלילית (מודעות להתנהגות ומודעות לנסיבות) ,הניתנת להוכחה באמצעות חזקת העיוורון המכוון". על משמעותה של דרישת המודעות עמד י .קדמי בספרו "על הדין בפלילים" (חלק ראשון) מהדורה חדשה תשע"ב – 6036וסיכם את הדברים כך: "משמעותה של דרישת המודעות היא: מודעות לטיב המעשה ,לאמור :מודעות לטיבה של ההתנהגות שבה נוקט העבריין. מודעות נגזרת מידיעה ,וטיב מבטא את מהות המעשה ,ואכן בסופו של דבר ,המדובר כאן בהבנת מהותו של המעשה. מודעות להתקיימות הנסיבות( ,הנקובות בהגדרת העבירה אם נקובות בה כאלה), לאמור :ידיעה ממשית כי הנסיבות האמורות מתקיימות בפועל" לפיכך ,די כאמור בהוכחת מודעותו של הנאשם לטיב המעשה ולהתקיימות הנסיבות כדי לספק את דרישת היסוד הנפשי ,ואין צורך בהוכחת כוונה בעבירות אלו. 79 יש לציין כי גם אם היה מדובר בעבירת מטרה או בעבירת תוצאה בעלת יסוד נפשי של כוונה ,לא יכול היה הנאשם ליהנות מתחולת הסייג שכן לא התרשמנו ,ולא הוכח לנו ,לא על יסוד עדותו ,לא על יסוד תוכן המסרונים ששלח ,ואף לא על יסוד עדותו של ע"ה ,6שהנאשם היה בדרגת שכרות כה גבוהה עד כי היה חסר יכולת של ממש בשעת המעשה ,להבין את אשר עשה או את הפסול שבמעשהו ,או להימנע מעשיית המעשה. ההיפך ,התרשמנו מהתכתובות הרלוונטיות בת 4/כי הנאשם הגיב באופן ענייני למסרים שנשלחו אליו ,התוכן של מסריו היה ממוקד רצוף והגיוני ,הוא כתב במיעוט של שגיאות כתיב והטעויות שנמצאו בתכתובות היו לא יותר מטעויות הקלדה נפוצות. גם אם הנאשם שתה אלכוהול בכמות כזו שגרמה להסרת מחסומים מסוימים בהתנהגותו ,הרי שלא מדובר בשכרות שטשטשה את יכולתו להבין את אשר עשה או להימנע מכך. לפיכך מצאנו לדחות את הטענה. הגנה מן הצדק .60לטענת ההגנה ,המתלוננת שברה בזדון את הטלפון הסלולרי שלה .עובדה זו מנעה מגורמי החקירה להפיק תמונות פורנוגרפיות שאין חולק כי אלו נשלחו לנאשם על ידי המתלוננת, עובר לתכתובות המיניות של הנאשם .לדברי ההגנה מדובר על העלמה מכוונת של ראייה חיונית להגנת הנאשם אשר כתוצאה ממנה נפגעה יכולתו להתגונן. טענה נוספת שהועלתה על ידי ההגנה היא שהמתלוננת אשר ביצעה לכאורה עבירה של שיבוש מהלכי משפט ,בכך ששברה את מכשיר הטלפון הסלולרי שלה ,מעולם לא נחקרה על כך ואף לא הועמדה לדין .בכך יש לטענת ההגנה אפליה פסולה המצדיקה את ביטולו של כתב האישום. ההגנה העלתה טענה נוספת של אכיפה בררנית ופסולה בהתייחס לשני מקרים בהם ,לשיטתה, ננקטו כלפי קצינים הליכים מקלים יותר בהשוואה להליכים שננקטו נגד הנאשם. המקרה הראשון שצוין על ידי ההגנה נוגע למפקד תחנה שניהל רומן עם שוטרת שהיתה תחת פיקודו .על רקע רצונו להיפרד ממנה ,ירתה השוטרת בעצמה .הקצין הועמד לדין על עבירה של התנהגות שאינה הולמת שוטר. המקרה השני עניינו בניצב שפרש בהסדר מהחיל לאחר שלדברי ההגנה ביצע עבירות של הטרדה מינית ומעשה מגונה באזרחית. בהתייחס לטענה בדבר אכיפה בררנית ,כידוע ,בהלכה הפסוקה נקבע כי לא כל הבחנה בין העמדתם לדין של שני אנשים ,גם שעה שעניינם דומה ,יש בה משום אכיפה בררנית. בע"פ (י-ם) 41641/17מדינת ישראל נ' ש' מלכה ואח' (( )66.6.02פורסם במאגר נבו)) נקבע: 81 "אכיפה בררנית היא אכיפה הפוגעת בשוויון בפני החוק .ואולם ,לא כל אכיפה חלקית" ,סלקטיבית" או מדגמית ,היא אכיפה פסולה שיסודה בהפליה .על פי ההשקפה המקובלת ,ההכרעה אם אכיפה חלקית היא אכיפה מותרת ,או שמא אכיפה בררנית פסולה ,תיגזר בדרך כלל מטיב מניעיה של התביעה .ככל שיוכח כי כתב האישום יסודו בשרירות או במניעים פסולים של התביעה ,יבוטל כתב האישום" . עוד יודגש כי אכיפה בררנית איננה היפוך של אכיפה מלאה .בבג"צ 6216/16זקין נ' עריית באר שבע ,ב"ד נ"ג (( 214-215 ,381 )2ניתן ב )3222-נאמרו בעניין זה הדברים שלהלן: "אכיפה בררנית ...אינה היפוך של אכיפה מלאה .לעתים קרובות אין אכיפה מלאה ,ומבחינה מעשית אף לא יכולה להיות אכיפה מלאה ,של חוק או תקנות. אכיפה חלקית אינה בהכרח אכיפה פסולה .כך גם אכיפה מדגמית ,שהרי המדינה אינה יכולה להקצות אלא משאבים מוגבלים לאכיפת החוק .כך גם רשויות מנהליות שונות ,כמו רשויות מקומיות ...אולם ,אפשר שאכיפה חלקית תהיה אכיפה בררנית ובשל כך גם תהיה אכיפה פסולה .מהי אכיפה כזאת?... ללא יומרה להציע הגדרה ממצה ,אפשר לומר ,לצורך עתירה זאת ,כי אכיפה בררנית היא אכיפה הפוגעת בשוויון במובן זה שהיא מבדילה לצורך אכיפה בין בני אדם דומים או בין מצבים דומים לשם השגת מטרה פסולה ,או על יסוד שיקול זר או מתוך שרירות גרידא". בהתייחס לשני המקרים שהועלו כבסיס לטענת אכיפה בררנית ,יאמר ,כי איננו מוצאים כל דמיון בינם לבין המקרה שבפנינו .מהמעט שהוצג בפנינו ,לא ניתן לקבוע כי אותם מקרים לא טופלו על פי נסיבותיהם. עוד נוסיף כי לא הובא ולו בדל ראיה לכך שמניעי התביעה בהגשת כתב האישום נגד הנאשם יסודם בשרירות או במניעים זרים. בהתייחס לטענה בעניין העלמת ראיות מכוונת מצד המתלוננת ,איננו סבורים כי מששברה המתלוננת את מכשיר הטלפון הסלולרי שלה ,היה בכוונתה להשמיד ראיה .המתלוננת מלכתחילה הגיעה למשרדי מח"ש לחקירה עם מכשיר הטלפון הסלולרי ,היא שלחה את התכתוב ות כולל התמונות לחוקרת עפ"י בקשתה ואף ידעה וציינה שהנאשם עצמו מחזיק בכל התכתובות המשותפות .מכאן שאין כל הגיון בטענה ששבירת הטלפון נעשתה מתוך מניע של שיבוש ,אלא כפי שהסבירה המתלוננת בעדותה" :כי לא רציתי לזכור את זה ,זה עשה לי רע כל מה שהיה שם". משכך הרי שלא היה כל מקום לחקירתה של המתלוננת בחשד לביצוע עבירה ובוודאי שלא בהעמדתה לדין. בסופו של דבר ,אותרו רוב התמונות הנדונות על ידי המתלוננת ,היא עצמה הציעה להציגן במהלך המשפט ,וכך עשתה ,מכאן שלא קופחה הגנת הנאשם בעניין זה. 81 לפיכך ,הטענה נדחית. מחדלי חקירה .63ההגנה הצביעה על מספר מחדלי חקירה אשר מצדיקים לשיטתה את זיכויו של הנאשם. לטענת ההגנה היה צורך לתפוס את הטלפון הסלולרי של המתלוננת עת נחקרה במח"ש, לחדור אליו ולהפיק ממנו את התמונות בעלות האופי המיני ששלחה אל הנאשם .בנוסף ,טענה ההגנה ,היה צורך גם לתפוס את הטלפון של הנאשם כדי להפיק ממנו את התכתובות הרלוונטיות .עוד נטען ,כי גם לאחר שנודע שהמתלוננת שברה במזיד את מכשיר הטלפון שברשותה ,ניתן היה לנסות ולבצע חדירה אל המכשיר ,אולם אין תיעוד של חוקר מחשב מיומן שהדבר נעשה .כל אשר נאמר במזכר שכתבה חוקרת מח"ש ובעדותה ,הוא ,שהדבר נבדק מול חוקר מחשב מיומן והסתבר כי פעולה זו בלתי ניתנת לביצוע. בנוסף לכך טענה ההגנה כי היה צורך לחקור את בני משפחתה של המתלוננת באשר לנוכחותו של הנאשם באירוע האלימות שהתרחש בביתם ואף היה צורך בחקירת חברתה של המתלוננת ביחס למפגש בנקודת במשטרה ב.XXX בע"פ - 2111/99ווספי ענתבאווי נ' מדינת ישראל תק-על , 3676 ,)1(6036עמ' .3672סוכמה ההלכה ביחס לנפקותם של מחדלי חקירה מפי כב' השופט דנצינגר כלהלן: "כידוע ,הלכה היא כי מחדלי חקירה אין בהם כשלעצמם כדי להביא לזיכויו של נאשם ,אם חרף מחדלי החקירה הונחה תשתית ראייתית מספקת להוכחת אשמתו בעבירות שיוחסו לו [ראו למשל :ע"פ 7964/17אלהוושלה נ' מדינת ישראל (לא פורסם ,)99.8.3118 ,פסקה 8והאסמכתאות הנזכרות שם; עוד ראו לאחרונה פסק דינו של השופט נ' סולברג בע"פ 8447/99סולימאן נ' מדינת ישראל (לא פורסם ,)34.1.3193 ,פסקה 32והאסמכתאות הנזכרות שם] .יש לבחון בעת בדיקה של טענה בדבר מחדלי חקירה את השאלה האם המחדלים הנטענים הם חמורים במידה המעוררת חשש שהגנת הנאשם קופחה כיוון שהתקשה להתמודד כראוי אם חומר הראיות העומד נגדו או להוכיח את גרסתו שלו .בדיקה זו נעשית תוך שקלול המחדלים הנטענים על רקע התשתית הראייתית שהונחה לפני בית המשפט [כן ראו פסק דינו של השופט נ' סולברג בע"פ 3481/93פלוני נ' מדינת ישראל (לא פורסם ,)92.8.3193 ,פסקה .]35 בהקשר זה יפים דבריו של השופט ס' ג'ובראן בע"פ 247/17פלוני נ' מדינת ישראל (לא פורסם:)31.99.3117 , "השאלה היא ביסודה שאלה של צדק .האם נעשה למערער עוול... 82 מטרת החקירה המשטרתית היא למצוא ראיות לחשיפת האמת ,בין אם אמת זו עשויה להוביל לזיכויו של חשוד ,ובין אם היא עשויה להוביל להרשעתו... ככלל ,אין לומר שמחדלי חקירה יובילו בהכרח לזיכויו של המערער .נפקותו של המחדל תלויה בנסיבות המקרה הקונקרטי ,ובפרט בשאלה ,האם עסקינן במחדל כה חמור ,עד כי יש חשש שמא קופחה הגנתו של המערער באופן שיתקשה להתמודד עם חומר הראיות המפליל אותו או להוכיח את גרסתו שלו. על פי אמת מידה זו ,על בית המשפט להכריע מה המשקל שיש לתת למחדל ,לא רק כשהוא עומד לעצמו ,אלא גם בראיית מכלול הראיות( ".שם ,פסקה .)31 בע"פ 5286/15בילל אלחורטי נ' מ"י עמד כב' השופט רובינשטיין על כך שחובתה של התביעה להוכיח את המוטל עליה בראיות מספיקות להרשעה מעבר לכל ספק סביר להבדיל מראיות מקסימליות ,וכך נאמרו הדברים שם: "עוד קבעה הפסיקה ,כי התביעה אינה חייבת להציג בפני בית המשפט את 'הראיה המקסימאלית' ,אלא על התביעה להוכיח את המוטל עליה ב'ראיה מספקת'' ,ואין נפקא מינה אם היה לאל ידה להשיג טובה הימנה' (עניין מליקר ,וראה אסמכתאות דשם) וגם אם יכלה התביעה להשיג ראיות טובות יותר ,אין הדבר מוביל לזיכוי הנאשם ,אם בראיות שהוצגו יש די להרשעה מעבר לספק סביר". גם אם במקרה שבפנינו ,אכן היה מקום לבצע את פעולות החקירה עליהן הצביעה ההגנה ,הרי שבאשר לתפיסת הטלפונים הניידים והפקת התמונות המיניות ששלחה המתלוננת לנאשם ,לא הייתה מחלוקת כי המתלוננת שלחה תמונות מעין אלו לנאשם .בנוסף לכך ,בסופו של דבר הוצגו חלק מהתמונות על ידי המתלוננת במשפט ,כך שהגנת הנאשם לא ניזוקה בעניין זה. באשר לחומרים נוספים שאפשר והיו מאותרים בטלפונים -הנאשם עצמו סיפר כי הקשר שקיים עם המתלוננת במשך מספר חודשים ,לא נשא אופי מיני ומדובר היה בשיחות רגילות שבבסיסן עמד הצורך של המתלוננת בתשומת לב .בעדותו תיאר את השיחות כך: "ת .אני התכתבתי אתה ,אני רוצה להפריד בין שני דברים ,בין תקופה שהתכתבתי אתה זה באמת היה תשומת לב שהתכתבנו ,והייתה עוד פעם שהתכתבנו שזה היה הטעות הגדולה והחמורה בחיי ששתיתי וזה היה משהו נפרד ,לבוא ולשייך את כל התקופה הזאת זה טעות חמורה לעשות את זה .אני הודיתי על זה ,זה היה מעשה חמורות מבחינתי .התקופה שהייתי אתה בקשר זה שונה לחלוטין ,היא אמרה את זה בעצמה פה". הרשעתו של הנאשם מתבססת ממילא על המעשים שבקיומם הודה .מכאן כי גם אילו היו מאותרים חומרים נוספים לא היה בהם כדי לסייע להגנת הנאשם .כך גם עולה מעדותו שלו. בהתייחס לחקירת בני המשפחה וחקירת חברתה של המתלוננת -מדובר בפרטים הנוגעים לרקע הפריפריאלי של האירועים והם אינם עומדים בליבת האישומים .לפיכך ,אין המדובר בליקויים 83 חמורים עד כי יש חשש שמא קופחה הגנתו של הנאשם באופן שהוא התקשה להתמודד עם חומר הראיות המפליל אותו או התקשה להוכיח את גרסתו שלו. זאת ועוד ,התביעה הוכיחה את המוטל עליה בראיות מספיקות שדי בהן להרשעת הנאשם ברף הנדרש בהליך זה. לפיכך אנו דוחים את הטענה. סוף דבר לאור כל האמור לעיל ,החלטנו להרשיע את הנאשם בעבירות הבאות: עבירת הטרדה מינית לפי סעיף 67לתוספת בנסיבות סעיף (6א)( )6ו )1(-לחוק למניעת הטרדה מינית. עבירת התנהגות שאינה הולמת שוטר או שיש בה כדי לפגוע בתדמית המשטרה לפי סעיף 6לתוספת. בשולי הכרעת הדין מצאנו להעיר על התנהגות השוטרים במסיבה שנערכה לשוטרי תחנת XXX במהלך הנופש היחידתי. מעדותו של הנאשם ומעדותו של רנ"ג ,XXXעלה כי במהלך המסיבה ,בהיותם במסגרת משטרתית ,שתו השוטרים כמויות גדולות של אלכוהול .בתארו את התנהלות השוטרים במסיבה אמר רנ"ג :XXX "הנאשם אני חושב שהוא היה ,בוא נגיד לא שונה הרבה מאחרים ,פרט אלי שאני לא נוגע באלכוהול ,אבל אנשים שתו שם כמויות גדולות של שתיה ,לי זה נראה מוגזם ,שתו ,שתו, השתוללו שם" . הנאשם נתלה בטיעון זה כדי להצדיק את התנהגותו הפסולה והמבישה ,הכול כמפורט בהרחבה בהכרעת הדין. מזכירות בית הדין תעביר העתק מפרוטוקול זה לעיון מפקד מחוז XXXוראש אמ"ש. ניתנה והודעה היום ,ד' באייר תשע"ד ,1.4.31 ,בנוכחות :התובעת פקד מיטל גביזון-ארד ,עו"ד, הנאשם וב"כ עו"ד שי ויזלברג. שופט ________________ אב בית הדין _________________ שופט _______________ סנ"צ איתן כהן תנ"צ רחל אדלסברג ,נשיאה נצ"מ מוטי אדרעי 84 תיק ביד"מ 30/31 בית הדין למשמעת לפני :אב בית הדין ,תת ניצב רחל אדלסברג ,נשיאה השופט ,ניצב משנה מוטי אדרעי השופט ,סגן ניצב איתן כהן משטרת ישראל נגד הנאשם :רס"ב XXX גזר – דין כללי .3בתיק זה כפר הנאשם באישום שיוחס לו והורשע לאחר קיומו של הליך הוכחות ,בעבירות של הטרדה מינית לפי סעיף 67לתוספת בנסיבות סעיף (6א)( )6ו )1(-לחוק למניעת הטרדה מינית ובהתנהגות שאינה הולמת שוטר או שיש בה כדי לפגוע בתדמית המשטרה ,לפי סעיף 6 לתוספת. .6במועדים הרלבנטיים לאישום הנאשם שהיה בן 43שנים שירת בתפקיד מש"ק ב.XXX המתלוננת תושבת ,XXXבת למשפחה חרדית ,הייתה תלמידה קטינה ,שטרם מלאו לה 37 שנים. המתלוננת הכירה את הנאשם במסגרת תפקידו ,ובין השניים נוצר קשר באמצעות תוכנת ה"ווטס אפ" אשר נמשך במשך מספר חודשים .במהלך קשר זה שיתפה המתלוננת את הנאשם בעבירת מין שבוצעה בה בילדותה וכן חלקה עמו את מצוקותיה. .6הנאשם הורשע בכך שבמסגרת תפקידו ועל אף פערי הגילים ומצוקתה של המתלוננת ,שוחח עמה ע"י התכתבות ב"ווטס אפ" על נושאים בעלי גוון מיני ואף ביקש ממנה לסייע לו להגיע לסיפוק מיני. בתאריך 63.6.36מששלחה המתלוננת לנאשם ב"ווטס אפ" תמונות מין מצוירות ,ביקש ממנה הנאשם לצלם את עצמה ולשלוח לו תמונות שלה אך המתלוננת סירבה לכך. 85 בתאריך ,60.6.36אחרי חצות ,בעת שהנאשם במסגרת תפקידו שהה בטיול יחידתי ,התפתחה שיחה ב"ווטס אפ" בינו לבין המתלוננת במהלכה התמקד במיניותה ואף ניסה לגרום לה לבצע בעצמה מעשה מיני ,לשם סיפוקו ,בעוד שהמתלוננת הבהירה לו פעם אחר פעם כי היא מסרבת לכך ,כי זה עושה לה רע ,זה מגעיל אותה וזה מחזיר אותה לימים עצובים. בין היתר שאל אותה הנאשם לגילה המדויק ,שאל אותה האם היא בתולה והאם ביצעה מין אנאלי ואוראלי ,כתב לה ש"עומד לו" שאל מתי ראתה "זין" בפעם האחרונה ,ביקש וניסה לשכנעה לסייע לו להגיע לסיפוק מיני ואף הורה לה לגעת באיבר מינה. כל אלו ועוד ,מתועדים בהרחבה במוצג ת 4/בשפה מינית בוטה שאיננו מוצאים לנכון לחזור עליה. טיעוני התביעה וראיותיה .1התביעה הגדירה את המעשים בהם הורשע הנאשם בתיק זה כאחד המקרים החמורים שהגיעו לפתחו של בית הדין שעניינם עבירה של הטרדה מינית. טענה כי במקרה זה קיימים מספר נימוקים לחומרה ובכללם :פער הגילים שבין הנאשם למתלוננת שהנה קטינה ,ניצול יחסי התלות של המתלוננת בנאשם ,תוכן האמירות הגס הבוטה והמשפיל ,בקשותיו של הנאשם מהמתלוננת שתבצע בגופה מעשה מיני ,חוסר ההתחשבות של הנאשם בתגובותיה של המתלוננת שהעבירה מסר ברור לפיו היא אינה מעוניינת בהצעות ובהתייחסויות ,מספר האמירות הרב ,ניצול מעמדו של הנאשם כשוטר לרעה וניצול מצוקתה האישית של המתלוננת ומצבה הרגשי. התביעה הדגישה כי המעשים פסולים ,מהווים חריגה מנורמת ההתנהגות הראויה לשוטר, מבזים את הנאשם כשוטר ופוגעים בתדמית המשטרה .הדברים מקבלים משנה תוקף על רקע העובדה שההטרדות כוונו כלפי אזרחית. עוד טענה כי הנאשם בחר לנהל את התיק ואמץ קו הגנה שהיה מבזה ופוגעני במתלוננת. התביעה הפנתה לחוזר מפכ"ל מתאריך 62.30.36שפורסם עקב הגשת כתב האישום לבית משפט השלום נגד ניצב ניסו שחם שמבטא חוסר פשרות ביחס לערכים ונורמות בארגון ומדגיש את מחויבותו של כל שוטר וקצין לפעול לפי אותן נורמות תהא דרגתו אשר תהא ויהיה תפקידו אשר יהיה. בהתייחסה לנאשם ,ציינה כי הוא התגייס לחיל בשנת .3221עברו המשמעתי כולל הרשעה בפני דן יחיד משנת 3221שאינה ממין העניין ושתי הערות מפקד ,סה"כ מדובר בשוטר טוב. המרשם המשמעתי וגיליון השפיטה הוגשו לעיוננו. מהערכותיו התקופתיות מהשנים האחרונות עולה כי הנאשם הוערך בציון" :טוב מאוד ."3 חמש הערכותיו התקופתיות של הנאשם הוגשו לעיוננו. בעתירתה לעונש טענה כי לגזור על הנאשם עונשים של נזיפה חמורה והורדה בדרגה לתקופה ממושכת. 86 הוסיפה כי במידה והנאשם יורד בדרגה אחת מדרגת רס"ב לדרגת רס"מ ,הפגיעה בשכרו תעמוד על ₪ 6,321ברוטו לחודש .בעניין זה הגישה תדפיס של מחלקת שכר. לתמיכה בעמדתה הפנתה למספר פסקי דין :ביד"ע , 4/36ביד"מ 63/36וביד"מ .76/36 לדבריה בכל פסקי הדין דובר על הטרדות מיניות וניצול מרות כלפי שוטרות והוטלו בהם עונשים של נזיפה חמורה והורדה בדרגה. טיעוני ההגנה וראיותיה .4מטעם ההגנה העידו שלושה עדי אופי: עד אופי .XXX 3העיד כי בעבר שימש כXXXXXXובעקבות הפיכתה ל XXXגם כ,XXX כיום משמש כ .XXXסיפר על הקמת המש"ק בעיר XXXשהיה .XXXהמש"ק שהוקם שימש מופת ודוגמא לאלו שהוקמו אחריו .סיפר כי הנאשם נבחר לעמוד בראש המש"ק והגדיר את פעילותו המקצועית כמיוחדת במינה ויוצאת מו הכלל ,אשר הפכה אותו לחלק בלתי נפרד מהקהילה. לדבריו בזכות פעילותו של הנאשם למד הציבור להכיר את המשטרה ולפנות מיוזמתו בבעיות שונות לרבות בעיות משפחתיות שהיו עד אז "מחוץ לתחום" בקרב הציבור החרדי. עוד הוסיף כי הנאשם טוב יותר בהשוואה לכל שוטר אחר ששירת במש"ק ויתרונו מתבטא באכפתיות שגילה כלפי הקהילה והישוב ,בטיפולו היסודי בכל עניין ובמאור הפנים והשמחה המאפיינים אותו. עד אופי 6תנ"צ (בדימוס) ,XXXשימש בעבר כ ,XXXמפקדו של הנאשם ,סיפר על הישגיו המרשימים של הנאשם כמש"ק XXXבפיתוח מערכת יחסים הדוקה וקרובה עם הקהילה החרדית במקום .פעילותו של הנאשם הובילה בין היתר ,לאיתור דרושים לחקירה ,ללימוד נושא זהירות בדרכים בבתי הספר ולקיום יום קהילה משטרה בעיר .הדגיש כי הנאשם ביצע את תפקידו במסירות ללא דופי או בעיות משמעת .לדבריו הנאשם ניחן בחוכמת חיים ,שכל ישר וטוב לב שהובילו להצלחתו בתפקידו .הוסיף כי הנאשם מעולם לא ניצל את מצבו של בנו כדי להתחמק ממשימה .בסיום דבריו ביקש מבית הדין להתחשב בנאשם. עד אופי 6נצ"מ ,XXXשימש בעבר כXXXמפקדו של הנאשם ,סיפר על היכרותו רבת השנים עם הנאשם עוד בהיותו שוטר במשטרת .XXXהגדיר את הנאשם כאחד השוטרים הבולטים במרחב .לדבריו הנאשם הוביל תהליכים ובנה יסודות לקשרי קהילה משטרה והישגיו בתחום זה הנם יוצאים מו הכלל .הוסיף כי הנאשם שוטר ממושמע ,משקיע ,יוזם יצירתי בעל נתינה אישית יוצאת דופן ולויאלי למערכת ולמפקדיו .עוד סיפר על בנו החריג של הנאשם ועל הטיפול מעורר ההערכה שהנאשם מעניק לו .לדבריו הנאשם מעולם לא השתמש בכך כדי להיטיב את מצבו בעבודה .ציין כי מצבו הכלכלי מורכב בשל הוצאות הטיפול בילד .בהתייחסו 87 לאירוע אמר כי המקרה זעזע את הנאשם ואת התא המשפחתי שלו ,הנאשם הסתובב בבושת פנים ואין ספק כי הפיק את הלקח. .3בפתח טיעוניו שב הסניגור והצביע על מקרים אותם הזכיר בסיכומיו ,בהם קציני משטרה ביצעו עבירות משמעת ועבירות פליליות אשר לטענתו הנן חמורות ביחס למקרה שבפנינו והצעדים שננקטו ביחס אליהם היו מקלים בהשוואה לעמדת התביעה בתיק זה .הדברים אמורים על רקע היותו של הנאשם נגד ולא קצין. בהתייחסו לנסיבות ביצוע העבירות טען כי מעשיו של הנאשם לא כללו מגע פיזי ולא כללו מפגש פנים אל פנים והכול נעשה בהתכתבות באמצעות מסרונים. בהתייחס לטענת התביעה לפיה הנאשם ניהל את התיק ,ציין כי הנאשם הודה מלכתחילה במסרונים והתביעה יכולה הייתה להסתפק בהודאתו זו. עוד הדגיש כי אין המדובר במסכת של אירועים אלא באירוע אחד שהתרחש לאחר שהנאשם צרך אלכוהול .ציין כי הנאשם התחרט והוא עצמו הגדיר את מעשיו כמעשי טיפשות חד פעמיים. בהתייחסו לטיב שירותו של הנאשם ציין כי הנאשם בילה את מיטב שנותיו בשירות המשטרה, הוא שוטר טוב גם לדעת התביעה ועברו המשמעתי נקי באופן יחסי .הוסיף כי הנאשם נבחר לפני כ 7-ו 2-שנים ,כ.XXX בהתייחסו לנסיבותיו האישיות של הנאשם ,טען כי מצבו הכלכלי דחוק וקשה ,בין היתר בשל כך שבנו של הנאשם הוא ילד חריג ,מטופל בבית והטיפול בו יקר ומכביד מאוד על כלכלת המשפחה. בעתירתו לעונש ביקש להטיל על הנאשם עונש של נזיפה בלבד ולהימנע מהורדתו בדרגה, לחלופין להטיל קנס כספי נמוך. לתמיכה בעמדתו הפנה לפסקי דין :ביד"מ ,20/30ביד"מ 63/02וביד"מ .10/33 .7הנאשם -מפי הנאשם שמענו כי הוא אב לארבעה ילדים .XXX .הוסיף כי אשתו עובדת בחצי משרה בשל עול הטיפול בילד ומשתכרת סך של כ ₪ 1,000 -לחודש. ציין כי הודה בשליחת המסרונים כבר בהודעתו בחקירת מח"ש .לדבריו הרגיש עוד באותו יום שמעד ולכן התנצל וביקש סליחה מהמתלוננת ואף ביקש להפסיק את הקשר אתה. הנאשם סיפר על הפגיעה הקשה שנפגע כתוצאה מהאירוע עת הועבר לשרת במש"ק XXXלמשך שבועיים וחצי ואח"כ הושעה למשך שלושה וחצי חודשים ,לאחר מכן שובץ לשרת בXXXשם נאלץ לעבוד במשמרות של 12שעות ברצף ,שיגרה שפגעה במשפחתו לאור הצורך לטפל בבנו .עוד הוסיף כי ביקש לפרוש מהמשטרה אולם בקשתו לא אושרה .בעקבות תסקיר רווחה שנערך בעניינו הועבר לשרת במשרד הניהול ב ,XXXשם הוא משרת גם כיום. לדבריו מצבו הכלכלי בכי רע בפרט על רקע ההוצאות הכרוכות בחתונת בתו. הנאשם הצהיר כי הוא מקבל על עצמו אחריות על המעידה שמעד והוא מביע חרטה .הגדיר את מעשיו כחד פעמיים וטען שנעשו ללא מחשבה ,ללא כוונה וללא תכנון. הוסיף כי במשך שירותו עמד על דוכן המצטיינים וכיום הוא עומד על דוכן הנאשמים ונאבק. 88 ביקש להתחשב במצבו הכלכלי ולא להטיל עליו עונש מעבר לקנס ,ציין כי שכרו עומד על סך של ₪ 31,000נטו וכ ₪ 37,000 -ברוטו. דיון .2בפתח דברינו מצאנו לומר כי אנו רואים מקרה זה בחומרה יתרה והוא מן החמורים שבתיקי ההטרדה המינית אשר הובאו לפתחו של בית הדין בשנים האחרונות. מקרים כגון אלה נדונים בדרך כלל בערכאה פלילית בבית משפט השלום .חסד נעשה עם הנאשם שמשפטו מתנהל בערכאה משמעתית בלבד. בהכרעת הדין קבענו בין היתר את הדברים הבאים: "...המתלוננת הייתה בתקופה הרלוונטית קטינה שטרם מלאו לה 97שנה. המתלוננת הייתה בילדותה קורבן לעבירת מין במשפחה וכן היא בת למשפחה חרדית שמרדה במשפחתה ולא צייתה לקוד המשפחתי והקהילתי .כתוצאה מאלו סבלה מבעיות אישיות ומשפחתיות שונות .הנאשם היה מודע לכל אלה. המתלוננת מצאה בנאשם ,גבר בן ,59אשר שימש בתקופה הרלוונטית כשוטר קהילתי בישוב והיה סמל לאיש מרות חזק ,כתף תומכת לצרותיה משענת ומגן. התרשמנו כי פערי המעמד ,הגילים והכוח שבין המתלוננת לנאשם יצרו ביניהם יחסי תלות ,אשר נוצלו לרעה ע"י הנאשם לשם הטרדתה מינית... הנאשם אשר נתפס על ידי המתלוננת כשוטר שהוא אף חבר העוזר ותומך בה, ניצל את פערי הכוחות ,הגילים ,המעמד וכן את פגיעותה של המתלוננת ,על מנת להטרידה מינית בהצעות ובהתייחסויות כאמור לעיל .בעשותו כן ניצל הנאשם לרעה את תפקידו ומעמדו כשוטר כמו גם את האמון שרחשה לו המתלוננת ,ככזה. מכלול התנהגותו של הנאשם כפי שנחשף בתיק זה ,חורג באופן בוטה מרף ההתנהגות הראוי לשוטר ויש בהתנהגותו זו כדי לפגוע בתדמית המשטרה הן בעיני המתלוננת והן בעיני הציבור בכללותו... גם אם הנאשם שתה אלכוהול בכמות כזו שגרמה להסרת מחסומים מסוימים בהתנהגותו ,הרי שלא מדובר בשכרות שטשטשה את יכולתו להבין את אשר עשה או להימנע מכך". 89 טיב העבירות וחומרתן .2בענייננו ,נסיבותיהן של העבירות בהן הורשע הנאשם מצויות ברף הגבוה הן של עבירת ההטרדה המינית והן של עבירת ההתנהגות שאינה הולמת שוטר. החומרה המיוחדת במקרה דנן נובעת לא רק מטיבן הבוטה ,הפוגעני והמשפיל של התייחסויותיו והצעותיו המיניות של הנאשם ,אלא גם מהעובדה שאלו כוונו ע"י שוטר מבוגר בעל מעמד בכיר בישוב בו גרה המתלוננת ,לנערה קטינה ופגיעה ,במעמד נחות ותלותי ,שנתנה אמון בנאשם כאיש אוכף חוק. הנאשם ניצל לרעה את הקשר שנרקם בינו לבין המתלוננת ואת האמון שהיא נתנה בו ,לשם סיפוק צרכיו המיניים .גם כשהמתלוננת הביעה את סלידתה מהצעותיו ,לא חס עליה הנאשם .גם לא כשאמרה לו שדבריו עושים לה רע בכך שהם מחזירים אותה לימים עצובים. הנאשם ידע כי המתלוננת הייתה בילדותה קורבן לפגיעה מינית ואף שאל אותה שאלות בעניין זה .בנסיבות אלו ,משהיה מודע לגילה ,לטראומה שעברה ,ולפגיעותה המיוחדת בשל כך ,על אחת כמה וכמה שהיה מנוע מלכתחילה ,מלפתח עמה כל שיחה או מערכת יחסים בעלת גוון מיני. לא ניתן שלא להזכיר בעניין זה את התרשמותה של יועצת בית הספר ממצבה של המתלוננת ומהפגיעה הקשה שחוותה מהנאשם .היא סיפרה כי המתלוננת הייתה מבולבלת ,היסטרית, נכנסה לחרדות ,פחדה ללכת לבד ,ולא רצתה להגיע לבית הספר. עוד הסבירה כי מה שבולט אצל בנות שעברו פגיעה מינית ,כמו המתלוננת ,זה "שהן לא אסרטיביות ,שאפשר בכיף לנצל אותן ,ולא קשה לזהות אותן בד"כ". עם כל הצער שבדבר נראה כי פערי יחסי הכוחות שבין הנאשם למתלוננת ,לא שימשו לו כמחסום .המתלוננת נראתה בעיניו כ"טרף קל" להצעותיו הנלוזות ,והוא לא בחל באלו, תוך שהוא מתרצן בכך שהיה שתוי ושהמתלוננת שיתפה פעולה עמו .במעשיו גרם הנאשם למתלוננת טראומה מינית נוספת. לאחר שנחשפנו לראיות מצאנו כי מעבר למסרים המינים הבוטים שהועברו על ידי הנאשם לאחר המסיבה שנערכה לשוטרי התחנה ,הועברו על ידו במהלך הקשר עם המתלוננת מסרים מיניים פסולים גם במועדים אחרים בהם לא נטען שהיה שתוי ,כפי שפירטנו בהרחבה בהכרעת הדין .מטעם זה אין לראות במעשיו של הנאשם מעידה נקודתית או רגעית בלבד, כנטען על ידי ההגנה. 91 .30במהלך טיעוני הצדדים לעונש הוזכרה מספר פעמים כשיקול לקולה ,העובדה כי מדובר ב- "מסרונים בלבד" ולא במגע או במפגש פנים אל פנים. אנו סבורים כי טענה זו מעידה על חוסר הבנה של האירוע ומהות הפגיעה שחוותה המתלוננת. חומרתו של האירוע נעוצה באלה :ניצול התלות של המתלוננת בנאשם ,תלות אשר גובשה במהלך קשר אינטנסיבי בן מספר חודשים שנוצר מתוקף תפקידו של הנאשם כמש"ק, במהלכו נודעו לנאשם פרטים אישיים ואינטימיים שונים אודותיה ,המעילה באמון שרחשה המתלוננת לנאשם וניצול פגיעותה עקב היותה קורבן עבירת מין בילדותה ,והכול לצורך ביצוע עבירות הטרדה מינית במטרה לספק את ייצרו של הנאשם תוך התעלמות מרגשותיה של המתלוננת וגרימת פגיעה ממשית וקשה בנפשה. מכאן כי האמצעי ששימש להעברת המסרים אינו בעל חשיבות .ראיית האירוע בדרך המעניקה את מירב המשקל ל"אופן" בלבד ,הנה פשטנית. פסיקת בית המשפט העליון התייחסה להטרדה מילולית בהשוואה להטרדה פיזית וקבעה כי היא אינה נופלת בחומרתה ממנה ועל הדברים להיבחן בהתאם לנסיבות ביצוע העבירה: “הטרדה מינית היא קודם כל התנהגות .היא מחייבת מעשה של הטרדה ,אך גם מילים הן בגדר מעשה ,חיים ומוות ביד הלשון” (עש"מ 6792/16מדינת ישראל נ' זוהר פורסם בנבו). “הטרדה מילולית עשויה להיות חמורה לא פחות מהטרדה פיזית ,בהתאם לנסיבותיו של כל מקרה ומקרה” (עש"מ 7992/13מדינת ישראל נ' שחר לוי פורסם בנבו). בשל כל אלו התרשמנו כי נסיבות המקרה הייחודיות שבפנינו עולות בחומרתן על מקרים רבים אחרים שנדונו בבית דין זה בהם ביטויה של ההטרדה המינית היה במגע פיזי מסוג זה או אחר. הטרדה מינית מול רף ההתנהגות הנדרש משוטרים .33חובת השמירה על נורמות של טוהר מידות וניקיון כפיים ,ככל שהיא מחייבת בשירות הציבורי כולו ,חלה ביתר שאת על עובדי ציבור הנמנים על מערכת אכיפת החוק. בבג"צ 8335/17סדיק נגד מפכ"ל המשטרה ואחרים ,בו נדונה סמכות מפכ"ל המשטרה בנוגע לפיטורי שוטר ,נאמרו ע"י בית המשפט העליון הדברים שלהלן: 91 "אכן מעשי הטרדה מינית הם חמורים כשלעצמם .הם חמורים פי כמה כאשר הם מתבצעים במסגרת שירות המדינה; חומרה יתירה פי כמה נלווית להם כאשר הם נעשים בידי איש משטרה ,הנדרש מכוח תפקידו להתנהגות ברמה אתית גבוהה במיוחד ,כמי שנמנה על מערכת אכיפת החוק."... ובבג"צ 679/14אורי גרין נגד מדינת ישראל נאמר: "המדינה הינה מערכת המופקדת על שירות חיוני לציבור; ככזו ,היא אחראית לביצוע משימות נרחבות בעלות חשיבות עליונה לחברה; משימות אלה מחייבות התאמה מלאה של המשרתים במשטרה לביצוע תפקידם החל בדרגים הנמוכים ולאורך כל סולם התפקידים עד להנהגה הבכירה. ההתאמה נדרשת הן בי כולת הביצוע של המשימות והן ברמה הערכית והמוסרית של השוטר ,המשמש נציג מערכת אכיפת החוק". אי קבלת אחריות והיעדר חרטה .36אין לזקוף לחובת הנאשם את העובדה שבחר לנהל את התיק .זוהי זכותו הבסיסית של כל נאשם .עם זאת ,לא יוכל הנאשם לקבל את ההקלה הניתנת למי שבוחר להודות ומייתר את ההליך ,על הצורך בהעדת המתלוננת. ב -רע"פ 2841/15תורג'מן נ' מדינת ישראל ,אשר צוטט על ידי בית המשפט המחוזי בתפ"ח 3034/02מדינת ישראל נגד קצב ,נאמר לעניין זה: "לנאשם זכות יסוד בלתי מעורערת לנהל את הגנתו כפי הבנתו .זכות זו הינה חלק בלתי נפרד מאגד הזכויות העומדות לנאשם ...ברם ,עת עושה בית משפט במלאכת קביעת העונש ,רשאי הוא להביא בחשבון ,במניין שיקוליו ,שיקולים דוגמת חיסכון בזמן שיפוטי ,נטילת אחריות על המעשה והבעת חרטה .אין משמעות הדבר "החמרה" עם אלו הבוחרים לנהל את הגנתם עד תום ,כי אם הקלה לגיטימית עם אלו הבוחרים להודות". במקרה שבפנינו ,הצהיר הנאשם מלכתחילה כי הוא מקבל על עצמו אחריות ומביע חרטה על המסרונים ששלח .כפירתו באשמה שיוחסה לו אינה מתיישבת עם הצהרתו זו. הדברים אמורים גם ביחס לעובדות כתב האישום בהן הודה ,אך כפר בכך שהן מהוות עבירה משמעתית. ניהול התיק כלל גם את הצורך להעיד את המתלוננת אשר לא זו בלבד שנפגעה מהאירוע פגיעה משמעותית ועמוקה ,אלא שנאלצה בנוסף לכך לעמוד בבית הדין נוכח פני הנאשם ולספר על הדברים .כפי שפירטנו בהכרעת הדין המתלוננת התקשתה להעיד ,הייתה במבוכה, 92 השפילה מבטה ,ביקשה שלא להקריא את המסרים המיניים וניכר היה שהמעמד והצורך להעיד כנגד הנאשם ,בנוכחותו ,קשים עליה עד מאוד. לאור האמור לעיל ,התרשמנו כי הנאשם לא הפנים עד היום את מהות העבירות ואת חומרת מעשיו. לעניין זה אנו מפנים לע"פ 8439/93ינון בן חיים נגד מדינת ישראל תק-על ע"פ )6( 2163/36 :30644 "אינני סבורה כי בשלב גזירת הדין ניתן להתעלם מהשאלה אם הנאשם לקח אחריות למעשיו או אם הוא מוסיף וכופר בהם .שיקולים בדבר לקיחת אחריות והבעת חרטה נוגעים לליבת מלאכת הענישה וקשורים בקשר הדוק למרבית שיקולי הענישה ...אי לקיחת אחריות מצדו עשויה להעיד על צורך בהרתעה קשה יותר באמצעות השתת עונש כבד יותר ...היעדר חרטה ואי נטילת אחריות על המעשים מעידים ברוב המקרים על מסוכנות וחשש מוגבר לחזרה על המעשים בעתיד". טענת האפליה .36הטענה בדבר אפלייתו של הנאשם בהשוואה למקרים בהם קציני משטרה ביצעו לטענת ההגנה עבירות דומות ,נטענה לראשונה על ידי ההגנה במהלך ניהול התיק במסגרת טענה של הגנה מן הצדק – אכיפה בררנית. לא מצאנו מקום לשוב ולדון בטענה במסגרת גזר הדין שכן בהכרעת הדין קבענו כי איננו מוצאים כל דמיון בין המקרים שאליהם הפנה ב"כ הנאשם לבין המקרה שבפנינו ,וכי מהמעט שהוצג לנו לא ניתן לקבוע כי אותם מקרים לא טופלו על פי נסיבותיהם. תכלית הדין המשמעתי .31כידוע ,ובהתאם לפסיקה הענפה של בית המשפט העליון בנושא ,מטרתם העיקרית של אמצעי המשמעת המוטלים על ידי בית הדין אינה הענשת השוטר ,אלא הם נועדו לצורך השגתה של תכלית כפולה :הגנה על הארגון ,על תדמיתו בעיני הציבור ומניעת פגיעה משמעותית בתפקודו ,וכן ,הרתעת שוטרים אחרים למען לא ייכשלו במעשים מסוג זה. בבואו להטיל אמצעי משמעת על בית הדין לבחון ,בין היתר ,האם יש באלה כדי ליצור הרתעה מספקת בקרב השוטרים בארגון וכדי להשיב על כנו את אמון הציבור במשטרה ,המהווה תנאי הכרחי לתפקודה של המשטרה. 93 ב -עע"מ 396/11גארי אליאס נגד נציבות שירות המדינה ,שניתן בתאריך 33.33.02על ידי כב' השופט משה יועד הכהן ,נפסק כלהלן: "במובחן מן ההליך הפלילי שבו נקודת הכובד בהליך הענישה היא ענישתו של העבריין על הפרתה של הנורמה הפלילית המגלמת בתוכה את האינטרס החברתי המוגן ושיקול הגמול העונשי לעבריין הוא שיקול מרכזי ,הרי שבתחום המשמעתי נקודת הכובד על נקיטת הסנקציה כלפי העובד שסרח הינה שמירה על תדמיתו של השירות הציבורי ,ואמון הציבור בו מחד ומניעת פגיעה בתפקודו של השירות מאידך .גם הסנקציה של פיטורין איננה במהותה סנקציה עונשית גמולית שנועדה להביע סלידה חברתית ממעשיו של העובד ולגרום לו לנזק אישי או כלכלי ,אלא סנקציה הגנתית של הארגון כלפי מי שמפר את נורמות ההתנהגות המצופות ממנו ,מנצל לרעה את הסמכויות והאמצעים המוקנים לו בתוקף תפקידו ופוגע באמון הציבור בשירות המדינה". טיב שירותו של הנאשם ונסיבותיו האישיות .34הנאשם משרת בחיל משנת 3221מזה כשלושים שנה .במהלך שירותו שירת במגוון תפקידים במשטרת XXXובכללם ב ,XXXב ,XXXבXXXוב .XXXבהמשך עבר לשרת בXXXבתפקיד מש"ק .כיום בעקבות האירוע הוא משרת במשרד XXX עברו המשמעתי כולל שלוש הרשעות בפני דן יחיד מהשנים 6030 ,3221ו .6033 -ההרשעות שעניינן התרשלות במילוי תפקיד ותפקוד לקוי אינן ממין העניין בתיק זה. הערכותיו התקופתיות מהשנים 6002ועד 6036שהוגשו לעיוננו מלמדות כי טיב שירותו חיובי. בשנת 6002הוערך בציון" :טוב מאוד "6ויותר טוב מאחרים בקבוצה ,בשנת 6002הוערך בציון" :טוב מאוד "6וטוב כמו אחרים בקבוצה ,בשנת 6033הוערך בציון" :טוב מאוד "3 וטוב כמו אחרים בקבוצה ,בשנים 6036ו 6036 -הוערך בציון "טוב מאוד "6וטוב כמו אחרים בקבוצה .בהערכות המילוליות נכתב כי מדובר בשוטר המשקיע זמן ומאמצים בחיזוק הקשר עם הקהילה ,לויאלי מסור בעל גישה שירותית ,מקצועי ,קשוב ,נותן מענה טוב לתושבים, פועל לגיוס מתנדבים ,דייקן ומסייע רבות לעבודת המרחב .מתדפיס השירות למדנו כי בשנת 6001נבחר הנאשם כשוטר XXXובשנת 6007זכה בXXX מעדותם של עדי האופי למדנו כי הנאשם הצליח מאוד בתפקידו כמש"ק XXXוקידם רבות את יעדי המשטרה בעבודתו בחיזוק הקשר עם הקהילה .עם זאת אנו מביעים תמיהה על 94 עמדתם לפיה היו משיבים את הנאשם לתפקיד מש"ק ,זאת ,לדבריהם ,על אף העבירה שביצע כלפי בת הקהילה תוך מילוי תפקידו כמש"ק .בגישתם זו מצאו לחוס על הנאשם שחטא לתפקידו תוך שהתעלמו מהמתלוננת שהיא קורבן העבירה. עוד נתנו דעתנו למצבו המשפחתי המיוחד של הנאשם ,אב לילד חריג המתגורר בבית וזקוק לטיפול אינטנסיבי הכרוך גם בהוצאות כספיות וכפועל יוצא מכך למצבו הכלכלי הקשה של הנאשם כפי שהצטייר מפלטי הבנק וההלוואות שהוגשו לעיוננו. העונש הראוי – סוג ומידה .33נעיר כי הפסיקה אליה הפנו הצדדים ,הן התביעה והן ההגנה ,אינה רלוונטית כלל למקרה הנדון על נסיבותיו הייחודיות ,ואין בה כדי לשמש אמת מידה לעונש הראוי למעשי הנאשם. כל פסקי הדין ,למעט אחד מהם ,עוסקים בעבירות שביצעו שוטרים כלפי שוטרות בעוד שבמקרה דנן מדובר בעבירה שנעברה כלפי אזרחית קטינה שהייתה נתונה במצב רגשי ונפשי מיוחד שנוצל לרעה על ידי הנאשם ,כפי שפורט לעיל וכפי שנסקר בהרחבה בהכרעת הדין. גזר הדין בתיק ביד"מ 76/36עניינו בנגיעה רגעית שנגע שוטר בירכה של חיילת שנרדמה במהלך נסיעה באוטובוס .אין בין נסיבות אלו לבין המקרה שבפנינו דבר. .37בענייננו ,ההטרדה המינית נעשתה כאמור במסגרת קשר מיוחד ותלותי בין הנאשם ששימש כמש"ק לבין קטינה תושבת הישוב שבתחום אחריותו .הנאשם כשוטר בכלל ובתפקידו כמש"ק בפרט ,היה אמור לשמש דוגמא ומופת בהתנהגות נורמטיבית ללא דופי .מעשיו, פגעו בצורה חמורה ביותר בבסיס האמון הציבורי עליו נשענת המשטרה. אף כי הקשר בין הנאשם למתלוננת ,לא גלש למגע פיזי ,התרשמנו כי הנבזות וההשפלה שבמעשים ,על רקע האמון שנתנה המתלוננת הקטינה בנאשם ,כמו גם טיבן של ההצעות וההתייחסויות המיניות ועוצמת הפגיעה במתלוננת ,מדברים בעד עצמם ומוסיפים למעשי הנאשם מישנה חומרה. .32טיב העבירות ואופיין ,ניצול המעמד ,ניצול פערי הכוחות והגיל ,הניצול לרעה של האמון שרחשה המתלוננת לנאשם כמש"ק בישוב בו גרה ,ניצול פגיעותה של המתלוננת – קטינה קרבן לעבירת מין בילדותה ,הפגיעה הקשה שחוותה המתלוננת ,הסטייה הניכרת מנורמות ערכיות ומוסריות המצופות משוטר ,הנזק הרב לתדמית המשטרה ,כל אלה מחייבים הטלת עונש חריג בחומרתו שיבטא את סלידת הארגון ממעשים אלו שהדעת אינה סובלתן ,קל וחומר משבוצעו על ידי איש משטרה אוכף חוק שאמור היה לשמש מגן לקטינה במצבה של המתלוננת. 95 .32אין ספק כי מדובר במעשה יוצא דופן בחומרתו אשר מקומו לא יכירנו בשורות הארגון. .60עמדתנו היא כי ככלל ,שוטר המבצע מעשים מעין אלו ,ראוי לו כי ישללו ממנו לאלתר הדרגות המשטרתיות .שוטר שכזה מציב מעל עצמו סימן שאלה שמא הוא אינו ראוי למדי משטרת ישראל. .63כידוע ,מלאכת גזירת הדין אינה קלה ומטילה על היושב בדין את החובה לשקול שיקולים שונים לאזן ביניהם. ככלל בשל תכלית הדין המשמעתי עליה עמדנו לעיל ,ניתן לנסיבותיו האישיות של הנאשם משקל מופחת בהשוואה להליך הפלילי .עם זאת יש לשאוף לאיזון ראוי בין כלל השיקולים הרלבנטיים כך שיתקיים יחס מאוזן ומידתי ביניהם. בית המשפט העליון בעש"מ 99176/15חליל רוחי נ' מדינת ישראל סיכם זאת כך: "אולם ,גם אם משקל נסיבותיו האישיות של הנאשם פחות בדין המשמעתי בהשוואה להליך הפלילי ,אין להתעלם מהן כליל .מן הדין כי יתקיים יחס מאוזן ,מידתי וראוי בין חומרת עבירת המשמעת שנעברה לבין נסיבותיו האישיות של המערער ,ולבין חומרת אמצעי המשמעתי הראויים על רקע תכליות הדין המשמעתי"... .66בבואנו לקבוע מהו העונש ההולם נסיבות תיק זה ,תוך איזון בין כלל השיקולים כאמור לעיל ,מצאנו להתחשב גם במשך שירותו הארוך של הנאשם שטיבו חיובי ,בנסיבותיו הכלכליות והמשפחתיות ובפרט בעובדה שהנאשם אב לילד חריג ועול הטיפול בו מוטל על כתפיו .שיקולים אלו ראוי שיזקפו לזכותו של הנאשם בעת גזירת דינו ועל כן התחשבנו בהם לעניין סוג ומשך ההורדה בדרגה שבכוונתנו לגזור על הנאשם. .66כידוע לעונש ההורדה בדרגה יש שתי משמעויות .האחת היא הצהרתית ויש בה כדי לשנות את מעמדו של הנאשם בארגון .המשמעות השנייה היא כספית וביטויה בהפחתת שכר .אלמלא הייתה משמעות כספית להורדת הנאשם בדרגה היינו שוללים את דרגותיו של הנאשם ללא היסוס. .61לכתחילה סברנו שיש לגזור על הנאשם לכל הפחות עונש של הורדה בדרגה אחת לצמיתות. לאחר התלבטות ,ותוך שלקחנו בחשבון את המשמעות הכלכלית הכבדה שיש בכך לאורך זמן, דבר שיפגע לא רק בנאשם אלא גם במשפחתו ,החלטנו חלף זאת ,להמחיש את המסר העונשי הבלתי מתפשר בדרך של הורדת הנאשם בשתי דרגות אך לתקופה קצובה בלבד ובכך לצמצם את הפגיעה הכלכלית בו. 96 סוף דבר לאחר שנתנו דעתנו לנסיבות כולן ,החלטנו לגזור על הנאשם את העונשים הבאים: - נזיפה חמורה. - הורדה בשתי דרגות לתקופה קצובה של שנתיים. בשולי הדברים סברנו כי במקרה זה ראוי היה לחייב את הנאשם בפיצויים למתלוננת בנוסף לעונש שנגזר עליו. דא עקא שסעיף 70לחוק המשטרה התשס"ו – 6003אינו מאפשר זאת שכן הוא מגביל את סמכות בית הדין לחייב נאשם בפיצויים בשל נזק לרכוש או לגוף בלבד .טוב ייעשה המחוקק אם ייתן דעתו להרחבת מנעד המקרים בהם ניתן יהיה לחייב נאשם בפיצוי לקורבן העבירה. ניתן והודע היום ,ח' באייר תשע"ד , 02/04/6031,בנוכחות התובע – רפ"ק גיל ראכלין ,הנאשם – רס"ב XXXובהעדר ב"כ הנאשם. זכות ערעור בתוך 14יום מהיום. שופטת ________________ אב בית הדין________________ שופט _________________ סנ"צ איתן כהן תנ"צ רחל אדלסברג ,נשיאה נצ"מ מוטי אדרעי