גזר ביהמ"ש את דינו של הנאשם
Transcription
גזר ביהמ"ש את דינו של הנאשם
בית המשפט המחוזי בתל אביב -יפו 23ספטמבר 1621 תפ"ח 31323-60-26מדינת ישראל נ' סרנגה בפני כב' השופטת שרה דותן – אב"ד כב' השופט שאול שוחט כב' השופטת ד"ר דפנה אבניאלי המאשימה מדינת ישראל – ע"י ב"כ עו"ד רביד שיפמן נגד הנאשם משה סרנגה – ע"י ב"כ עו"ד שי רודה גזר דין כב' השופטת ד"ר דפנה אבניאלי ניתן בזה צו איסור פרסום על שם המתלוננת או כל פרט שיש בו כדי להביא לזיהויה. הנאשם הורשע לאחר הליך הוכחות ממצה בעבירות של מעשה מגונה בקטינה שטרם מלאו לה 11 שנים ,שלא בהסכמתה החופשית לפי סעיף (143ב) בנסיבות סעיף (143ב)( )1לחוק העונשין ,וכן בעבירה של שיבוש מהלכי משפט ,לפי סעיף 444לחוק. הנאשם כפר במעשים אשר יוחסו לו בכתב האישום והתמיד בכפירתו ,עד לסיומו של ההליך. לחילופין ,טען ב"כ הנאשם ,כי המעשים המיניים המיוחסים לו בוצעו בהסכמתה של המתלוננת, קטינה שהייתה כבת 11.3באותה עת. עובדות כתב האישום בקליפת אגוז: הנאשם התוודע למתלוננת הקטינה באמצעות תוכנה להורדת שירים בשם Imeshברשת האינטרנט, כאשר הציג את עצמו בשם בדוי ובגיל בדוי -כבן ,44במקום גילו האמיתי ,13 -בעוד שהמתלוננת הציגה עצמה בגילה האמיתי. הנאשם קבע להיפגש עם המתלוננת בשעות הבוקר בקניון בפתח תקווה .כאשר הגיע למקום המפגש הציע הנאשם למתלוננת ,כי ייסעו לחוף הים בתל אביב .המתלוננת נסעה עם הנאשם באופנועו, לכיוון הים ,אך הנאשם החנה את האופנוע ליד בניין מגוריו והציע למתלוננת לעלות איתו לדירה, בטענה כי הוא צמא. כשהגיעו לדירה ,נישק הנאשם את המתלוננת בשפתיה ,לקח אותה לאחד מחדרי הדירה ,השכיב אותה על המיטה ,הכניס את ידיו תחת חולצתה של המתלוננת ,תוך שהוא נוגע בגופה והורה לה עמוד 1מתוך 11 בית המשפט המחוזי בתל אביב -יפו תפ"ח 31323-60-26מדינת ישראל נ' סרנגה 23ספטמבר 1621 להסיר את חולצתו .המתלוננת ,אשר חששה מפני הנאשם ,הרימה את חולצתו אך במעט והנאשם המשיך והסירה כליל. הנאשם מישש את גופה של המתלוננת מתחת לבגדיה ונישקה בפיה ,גם לאחר שהמתלוננת ביקשה ממנו לחדול ממעשיו .הנאשם אמר למתלוננת ש היא לא צריכה לחשוש ושאל אם יש משהו שעוצר בעדה ,בגין הרקע החברתי -דתי אליו היא משתייכת. בהמשך ,הנאשם נטל את ידיה של המתלוננת והכניסה לתוך תחתוניו ,תוך שהוא מאלץ אותה לגעת באיבר מינו .הנאשם הסיר את כל בגדיה של המתלוננת והותירה עירומה ,נישק את איבר מינה וליקק אותו. גם כאשר המתלוננת אמרה "לא ,די" ודחפה את ראשו מבין ירכיה ,הנאשם לא שעה לדבריה ,נגע ומישש את המתלוננת בכל חלקי גופה ,הסיר את תחתוניו והתחכך עם איבר מינו באיבר מינה של המתלוננת ובפי הטבעת שלה ללא החדרה מספר פעמים .המתלוננת חזרה ואמרה לנאשם מספר פעמים ל חדול ,תוך שהיא מציינת בפניו שהם קבעו ללכת לחוף הים ,אך הנאשם המשיך במעשיו. לפתע קיבל הנאשם הודעת ( smsמסרון) למכשיר הטלפון הנייד שהיה ברשותו ,מאביה של המתלוננת ,שנתגלה לו במקרה כי בתו יצאה להיפגש עם הנאשם .במסרון ,הזהיר האב את הנאשם שהמשטרה תהיה בעקבותיו ,אם לא יניח לבתו ליצור קשר עם המשפחה .רק אז חדל הנאשם ממעשיו והורה למתלוננת להתלבש ולעזוב את דירתו ,תוך שהוא מתרה בה לומר ,כי הייתה איתו בחוף הים ולא לספר דבר על שאירע ביניהם .הנאשם אף הורה למתלוננת להתרחק ממקום מגוריו, ושם נאספה על ידי אביה ,שבא לקחתה מן המקום. טיעוני ב"כ המאשימה בשונה ממקרים דומים בהם נאשם עומד לדין ומורשע בביצוע עבירות מין חמורות בקטין ,לא הוגש תסקיר נפגעת עבירה לעיוננו ואף לא התבקשה חוות דעת מטעם המרכז להערכת מסוכנות .הדבר נעשה בעצה אחת ובהסכמת ב"כ המאשימה והסניגור ,אשר סברו ,כי די במכלול העדויות שהובאו בפני בית המשפט ואין צורך בהגשת ראיות לעונש מטעם מי מהצדדים .בהמשך הדברים אתייחס למשמעות הנודעת לאי הגשת תסקיר וחוות דעת של הערכת מסוכנות ,ועל ההשלכה שיש לכך על טיעוני הצדדים. ב"כ המאשימה ציינה בטיעוניה ,כי אנו מצויים ערב כניסתו לתוק ף של תיקון מס' 111לחוק העונשין ,אשר לפיו מונחה בית המשפט לקבוע מתחם ענישה ,בטרם יגזר דינו של נאשם שעניינו נידון בפניו .התיקון אינו חל על ענייננו ,משום שהכרעת הדין ניתנה לפני כניסתו לתוקף ,אך ב"כ עמוד 4מתוך 11 בית המשפט המחוזי בתל אביב -יפו תפ"ח 31323-60-26מדינת ישראל נ' סרנגה 23ספטמבר 1621 המאשימה ציינה ,כי על פי מדיניות הענישה ועל פי עקרונות מתחם הענישה ,אשר היוו יסוד לתיקון האמור ,על בית המשפט להתחשב בנסיבות שאינן קשורות לביצוע העבירה והוא רשאי לחרוג מהן בשל הגנה על אינטרס הציבור ושיקולי שיקום מוכחים ,שהינם רלוונטיים לענייננו. בטיעוניה ,ציינה ב"כ המאשימה את הדברים עליהם עמדנו בהכרעת הדין ,בכל הנוגע לסכנות הנשקפות לציבור הקטינים "שחקנים" בזירת האינטרנט ,שהפכה היום לזירה מאיימת וכר לביצוע עבירות מין ,שבעבר בוצעו על ידי עבריני מין בחצר משחקים שבהן נהגו לשחק הקטינים .לדבריה, הנאשם נ יצל את תמימותה של המתלוננת ואת חוסר ניסיונה ,כאשר שוטט ברשת במטרה ליצור קשר עם ילדות ביודעו ,כי המתלוננת הינה קטינה ,תלמידת בית ספר ,המשתייכת למגזר הדתי וחסרת כל ניסיון קודם בתחום המין. הנאשם התחזה בפני המתלוננת לבחור בשם ארז ,כבן ,44מתוך ידיעה שהמתלוננת לא תיאות להיפגש עם אדם מבוגר בגילו .הנאשם פיתה את המתלוננת להיפגש עימו לצורך בילוי בשפת הים. בעת שקבע את המפגש עימה ,הפעיל עליה מניפולציה ,כאשר מסר לה את מספר הטלפון שלו לשיעורין במספר מסרונים נפרדים ,הרחיק אותה ממקום מגוריה ,ולקח אותה לתל אביב ,על מנת ל בודד אותה מסביבתה הטבעית .הנאשם אף לא הסיר את הקסדה מראשו ,אלא לאחר שהחנה את האופנוע ליד ביתו ,מחשש שמא המתלוננת לא תיאות להתלוות אליו ,אם יודע לה גילו האמיתי. ב"כ המאשימה הדגישה ,כי המתלוננת נאלצה להעיד על המעשים המיניים החמורים שביצע בה הנאשם בביתו ,על הסיטואציה המפחידה שלא ייחלה לה בדירתו של אדם מבוגר ,ועל חששה מפניו, ומפני תגובתו אם תתנגד למעשיו. ב"כ המאשימה הדגישה את הפגיעה החמורה שנגרמה למתלוננת ולמשפחתה ,את הטראומה שחווה אביה ,כאשר נאלץ לחפש את בתו במשך שעתיים ,שנראו בעיניו כנצח ואת העובדה שהמשפחה נאלצה לשתף פעולה עם המשטרה ,למרות שהעדיפה שלא לחשוף את הפרשה ,מחשש לפגיעה במתלוננת ,עקב השתייכותה למגזר הדתי. חברותיה של המתלוננת נחשפו לפרטי הפרשה ,לאחר שזומנו כעדות הגנה מטעם הנאשם ,וזאת למרות שב"כ הנאשם ידע ,כי המתלוננת ובני משפחתה העדיפו שלא לחשוף בפניהן פרטים כלשהם, והמתלוננת עברה מסיבה זו גם לבית ספר אחר שם ביקשה לפתוח דף חדש בחייה. אמה של המתלוננת זומנה אף היא כעדת הגנה מטעם הנאשם ,למרות שלא הייתה מצויה בפרטי הפרשה וברור היה ,כי לא יהיה בעדותה כדי לתרום דבר לבירור המחלוקת. עמוד 1מתוך 11 בית המשפט המחוזי בתל אביב -יפו תפ"ח 31323-60-26מדינת ישראל נ' סרנגה 23ספטמבר 1621 חומרה יתרה ייחסה ב"כ המאשימה לעובדה שהנאשם התמיד במעשיו ,ולא שעה לתחנוניה של המתלוננת .המעשים פסקו רק לאחר שהנאשם קיבל את המסרון ,בו איים עליו האב ,כי המשטרה תהיה בעקבותיו אם לא יניח למתלוננת ליצור קשר עם משפחתה. ב"כ המאשימה הפנתה לשני פסקי דין וביקשה להטיל על הנאשם מאסר בפועל לתקופה משמעותית, לחייבו לפצות את המתלוננת וכן להטיל עליו מאסר על תנאי וקנס כספי. טיעוני ב"כ הנאשם ב"כ הנאשם ביקש להדגיש את זכותו של הנאשם לנהל הליך הוכחות ולטעון לחפותו ,תוך שהוא מציין ,כי מלכתחילה יוחסה לנאשם עבירה של ניסיון למעשה סדום בנסיבות אינוס ,ורק לאחר שהמתלוננת העידה ובהמלצת בית המשפט ,הסכימה המאשימה לחזור בה מאישום זה. ב"כ הנאשם טען ,כי מדו בר במתלוננת שנפגשה עם הנאשם ב"מטרה שיהיו נגיעות מיניות" .לדבריו, המתלוננת התכוננה למפגש מראש ,פנתה לחברתה וביקשה ממנה לומר למורה שהיא חולה ולא תגיע ,וידעה כי היא אמורה לנסוע עם הנאשם לתל אביב .לדבריו ,יש לזכור ,כי הנאשם לא ביצע את המעשים באלימות ולא באכזרי ות או בכוח כלפי המתלוננת .ב"כ הנאשם טען ,כי בעת קבלת המסרון מאביה של המתלוננת ,הנאשם חדל ממעשיו ושיחרר את המתלוננת לדרכה .לדבריו ,אין מדובר במי שהיה " אחוז טירוף או שיגעון לבצע בה בכל מקרה את המעשה ,לא לשחרר אותה ולתכנן את מה שנקבע בהכרעת הדין .דבר זה בטח יש לזקוף לזכותו" (עמ' ,441שו' .)11 בטיעוניו ציין הסניגור ,כי הנאשם לא היה מודע לגילה המדויק של המתלוננת ,ויש להתייחס לכך כשיקול לקולא .לעניין הנזק שנגרם למתלוננת ,טען ב"כ הנאשם ,כי המתלוננת ציינה בחקירתה הנגדית ,שהיא תלמידה טובה ,ציוניה ממשיכים להיות טובי ם והוריה לא מצאו צורך להפנותה לטיפול מקצועי .לדבריו ,העובדה שהמתלוננת עברה ללמוד באולפנה אחרת אינה צריכה להיזקף לחובת הנאשם ,אלא הדבר נעשה משיקולי המשפחה ,והמתלוננת ממשיכה באורח החיים הדתי כבעבר. ב"כ הנאשם ציין ,כי חברותיה של המתלוננת זומנו כעדות הגנה ,מאח ר שהמשטרה לא מצאה לנכון לחקור אותן ,ולא היה מנוס מלהביאן לעדות .לדבריו ,חברותיה של המתלוננת הובאו על מנת להראות לבית המשפט סתירות בין גרסת המתלוננת לבין גרסתן והן נחקרו בהקשר זה ,מבלי שפורטו בפניהן המעשים המיניים שבוצעו במתלוננת .גם בפני האב לא נחשפו המעשים המיניים המיוחסים לנאשם במהלך חקירתו הנגדית ,ויש בכך כדי להוות שיקול לקולא לטובת הנאשם. עמוד 4מתוך 11 בית המשפט המחוזי בתל אביב -יפו תפ"ח 31323-60-26מדינת ישראל נ' סרנגה 23ספטמבר 1621 ב"כ הנאשם הדגיש כי מדובר באדם בן , 13ללא עבר פלילי ,אשר שירת ביחידת מודיעין מסווגת בחיל האוויר והוא בעל סיווג בטחוני גבוה ביותר .הנאשם שירת בשירות מילואים פעיל במשך 14 שנים ומאז האירוע נמצא במעצר בית מלא. עוד טען ב"כ הנאשם ,כי לא הוכח שהנאשם ניצל את רשת האינטרנט לפעילות ענפה ולקביעת פגישות עם קטינות .הקשר בין הנאשם למתלוננת נוצר באמצעות תכנת Imeshשנועדה להורדת שירים ואין מדובר באתר שמיועד להיכרויות או באתר של ילדי ם ,כדוגמת אתר "תפוז" ואחרים. ב"כ הנאשם הפנה למספר פסקי דין וטען ,כי אין להחמיר עם הנאשם וכי על בית המשפט להשית עליו עונש מאסר של שישה חודשים ,שירוצו בעבודות שירות ,או לכל היותר עונש מאסר בפועל של שלושה חודשים לכל היותר. דברי הנאשם הנאשם ניצל את זכות המילה האחרונה ואמר כך: "מדובר בטעות ,תכנת האיי -מש היא תכנה להורדת שירים גם של מבוגרים וגם של ילדים ,אנשים נכנסים להוריד שם שירים ויש אפשרות נוספת לתקשר איתם ,זה לא אתר ילדים וזה לא נחשב לשום אתר ,זו תוכנה" (עמ' ,444שו' .)13 פרט לדבר ים הללו ,לא אמר הנאשם דבר נוסף. דיון והכרעה א .רשת האינטרנט כזירת פשע וירטואלית לפנינו עומד נאשם מבוגר ,מתוחכם ,אשר לדבריו שירת ביחידת מודיעין מסווגת .הנאשם ניצל את גילו וניסיונו ,כדי לצוד את המתלוננת ברשת האינטרנט ,ולהיפגש עימה ביחידות ,הרחק ממקום מגוריה ומסביבתה הטבעית. הנאשם עשה שימוש בתכנה תמימה להורדת שירים ,המאפשרת גם ניהול שיחות בין המשתמשים. כפי שצוין בהכרעת הדין ,בשיחותיו הראשונות עם המתלוננת ,אמר הנאשם כי שמו הוא ארז וגילו כבן . 44שיחותיו עם המתלוננת נמשכו כשבוע והן נסובו תחילה על ענייני חולין .המתלוננת סיפרה לנאשם שהיא דתייה וכי היא גולשת באינטרנט ללא ידיעת אביה ,ואף ציינה בפניו ,כי היא בת .11.3 עמוד 3מתוך 11 בית המשפט המחוזי בתל אביב -יפו תפ"ח 31323-60-26מדינת ישראל נ' סרנגה 23ספטמבר 1621 הנאשם הציע למתלוננת להיפגש עימו והיא התפתתה לקיים את המפגש .בהיותה תלמידה באולפנה, וביודעה ,כי הוריה לא יראו בעין טובה את המפגש המתוכנן ,ביקשה מחברתה לומר למורה ,כי היא חולה .רק לאחר שהמתלוננת לא הגיעה לכיתה והחברות דאגו לשלומה ,החל אביה לתור אחריה. באותה עת ,וללא שהיות ,ניצל הנאשם את המפגש המתוכנן ,לצורך ביצוע מעשים מיניים חריגים עם המתלוננת. הנאשם הוביל את המתלוננת בכחש לדירתו ,במקום לשפת הים כמובטח ,ושם החל במסכת של ביצוע מעשים מיניים ,החל בליטופים ,המשך בהסרת הבגדים ,נשיקות וליקוק איברי המין, שהופסקו באיבם ,רק כאשר קיבל את המסרון המאיים מאביה של המתלוננת. בהכרעת הדין ,עמדנו בהרחבה על חששותיה של המתלוננת מפני הנאשם ופחדיה מפני המצב אליו נקלעה ומפנ י תגובותיו של הנאשם ,אם תסרב לבצע את שהורה לה .המתלוננת נחקרה באריכות ופירטה את תחושותיה הקשות במהלך עדותה .המתלוננת השיבה לכל השאלות שנשאלה, והתרשמנו ,כי מדובר בנערה צעירה ,תלמידת אולפנה ,חסרת ידע וניסיון מיני כלשהם ,אשר נאותה להיפגש עם הנאשם ומצאה עצמה בסיטואציה מאיימת ,שלא ידעה כיצד להיחלץ ממנה. ציינו בהכרעת הדין ,כי המקרה שלפנינו הוא דוגמה נוספת לכך שזירת הפשע "הקלאסית" של עבירות המין ,זו המזוהה עם רשות הרבים ועם מגרש המשחקים ,מוחלפת בשנים האחרונות בזירת פשע וירטואלית ,המתקיימת בחדרי חדרים .ילדים רבים מעלים לרשתות החברתיות ,דוגמת רשת ה"פייסבוק" או ה"איימש" ,מידע אישי לרבות תמונות ,מקום מגורים ומספר טלפון -דבר החושף אותם לעיני כל ומאפשר לכל דכפין ליצור עמם קשר אישי .כאשר קיימות אינספור רשתות חברתיות, צ'אטים ותוכנות ,קל מאוד לפתח שיחה עם ילדים צעירים ,מבלי שהדבר יגיע לידיעת הוריהם או האחראים עליהם .באופן זה ,יכול כל אדם להיכנס לחדרו של ילד או נער ,מבלי להקיש על דלת ביתו או לבקש את רשות הוריו. רשת האינטרנט מאפשרת לעברייני המין להסתתר מאחורי זהות בדויה ,וירטואלית ,לרכוש את אמונם של הילדים ,להציף אותם בתכנים מיניים ובבוא העת ,להציע להם להיפגש פנים אל פנים, במסווה של היכרות תמימה עם אדם שזהותו וכוונותיו האמיתיות אינן ידועות להם .גם בבתים בהם מבקשים ההורים להגן על ילדיהם מפני הסכנות הטמונות בשימוש באינטרנט ,בין היתר על ידי אבטחתו בסיסמה והגבלת האתרים שניתן לגלוש בהם ,מצליחים הילדים לגלוש באתרים ולהתקשר עם קטינים ובגירים כאחד .על אף המודעות ההולכת וגדלה בנושא סכנות האינטרנט ,נופלים ילדים רבים ברשתם של עברייני מין ,הרואים באתרי ובתוכנות האינטרנט כר פורה ליצירת קשרים מסוג זה. עמוד 1מתוך 11 בית המשפט המחוזי בתל אביב -יפו תפ"ח 31323-60-26מדינת ישראל נ' סרנגה 23ספטמבר 1621 בתי המשפט בישראל כבר עמדו על הסכנה הטמונה ברשת האינטרנט לילדים ,הנופלים ברשתם של עברייני מין (עפ"ג 44333-13-11מדינת ישראל נ' נחום (טרם פורסם ;)2.1.14 ,תפ"ח 13313-34-13 מדינת ישראל נ' ברברמן (טרם פורסם .)) 43.1.11 ,בארה"ב התייחסו בתי המשפט בהרחבה לחשש הגובר מפני השימוש ברשתות האינטרנט על ידי פדופילים ,ולתזכיר הצעת החוק ,העוסק בהעברת חומרים פוגעניים לקטינים ,באמצעות האינטרנט ובענישה שיש להטיל עליהם. בישראל טרם נחקקו חוקים המסדירים באופן מפורש את עבירות הפדופיליה ,המתבצעות באמצעות רשת האינטרנט .ההוראות הקיימת היום ,בסעיף 414לחוק העונשין ,התשל"ז – ,1227האוסר פרסום והפצת תועבה ,ובחוק למניעת הטרדה מינית ,התשנ"ח – ,1223אינן מספיקות .עברייני המין אינם ממתינים עוד לילדים ברחובות ובמגרשי המשחקים ,אלא אורבים להם גם בעודם בבתיהם, במקום אשר אמור להיות הבטוח מכל ,וראוי כי המחוקק יאמר את דברו בנושא בחקיקה מיוחדת, בין היתר באמצעות הטלת מגבלות ואיסורים על ספקיות השירותים באינטרנט. ב .שיקולים בעת גזירת העונש בעת גזירת עונשו של נאשם ,בית המשפט נדרש לשקול שיקולים הכרוכים בתכליות השונות העומדות בבסיס הענישה ,לאור אופייה של העבירה ונסיבות המקרה הקונקרטי .בין היתר ,נדרש בית המשפט לשקול את העונש המקסימלי שקבע המחוקק לעבירה ,את חומרת העבירה ונסיבות ביצ ועה ,את השפעותיה על קורבן העבירה ,את נסיבותיו האישיות של הנאשם ואת שאלת הצורך בהרתעה ספציפית ,לצד ההרתעה הכללית (ע"פ 4111613פלוני נ' מדינת ישראל (פורסם בנבו, ( )4.1.11להלן" :פרשת פלוני") וכן פ"ח 13313-34-13מדינת ישראל נ' ברברמן (פורסם בנבו, .))43.1.11 בשורה ארוכה של פסקי דין קבע בית המשפט העליון ,כי כאשר מדובר בעבירות מין כלפי קטינים, גובר השיקול ההרתעתי של הנאשם ועבריינים מסוגו וכן הצורך להגנה על הציבור מפניהם ,על פני שיקולים אישיים ,או נסיבות מקלות של נאשם זה או אחר .השיקול המרכזי בעבירות אלה הוא טובת ם של הקטינים ,הן אלו שנפגעו בפועל על ידי הנאשם והן אלה העלולים להיפגע בעתיד ממעשיו (ע"פ 443633מדינת ישראל נ' שורדקר פ"ד מג( ,1 )1עמ' ;1ע"פ 421672 ,133672ג'ורג' וייס נ' מדינת ישראל פ"ד לד(.)173 )4 אין ולא יכולה להיות מחלוקת בדבר הנסיבות המחמירות בעניינ נו ,הקשורות בראש ובראשונה במעשים שבוצעו על ידי הנאשם ,בהפרש הגילאים בינו לבין המתלוננת ,ובעובדה שניצל את היותה נתונה למרותו בדירתו ,כדי לבצע בה את המעשים חרף תחנוניה. עמוד 7מתוך 11 בית המשפט המחוזי בתל אביב -יפו תפ"ח 31323-60-26מדינת ישראל נ' סרנגה 23ספטמבר 1621 הנאשם לא הביע חרטה על מעשיו ולמעשה ניצל את זכות המילה האחרונה ,כדי לשוב ולהתייחס לשימוש שעשה יחד עם המתלוננת בתכנת ה , Imesh-מבלי להתייחס לשימוש המניפולטיבי שנעשה על ידו במידע שהמתלוננת חשפה בפניו ,תוך ניצול תומתה. חומרת המעשים שבוצעו במתלוננת ,קטינה שהובאה לביתו של הנאשם ,כשהיא מורחקת מסביבתה הטבעית ,מחברותיה ומשפחתה ,הן נסיבות לחומרא .העוב דה שהנאשם לא שעה לבקשותיה של המתלוננת לחדול ממעשיו ,אלא התמיד במעשים שהפכו לנועזים יותר ,ככל שנקף הזמן ,וחדל מביצוע מעשים אלה במפתיע ,רק כאשר נחרד לקבל את המסרון מאביה של המתלוננת ,מעלים חשש ,כי אלמלא אותו מסרון היה הנאשם מבצע במתלוננת עבירות חמורות פי כמה מאלה שבהן הורשע בסופו של דבר. בהעדר תסקיר של שירות המבחן וחוות דעת של המרכז להערכת מסוכנות ,לא נוכל לדעת אם הנאשם מסוגל להשתלב בהליך טיפולי כלשהו ,מהו הסיכון הנשקף מפניו בעתיד להישנות המעשים המיניים ,ומהי רמת המסוכנות המינית הנשקפת ממנו .לא נוכל אלא להביע תמיהה על רצונו של ב"כ הנאשם להימנע מקבלת נתונים אלה ,אשר היו יכולים לשפוך אור על אישיותו של הנאשם ,על עברו ,ועל הנסיבות שהביאו אותו לבצע את המעשים בהם הורשע .אמנם ,גם המאשימה לא מצאה לנכון לדרוש ,כי הנאשם ישלח לקבלת תסקיר ולהערכת מסוכנות ,אך מאחר שבמרבית המקרים קבלת נתונים אלה פועלת לזכותו של הנאשם ולא לחובתו ,הרי ששיקוליה של התביעה להימנע מקבלת מידע זה אינם יכולים להיזקף לחובתה. בשעת גזירת העונש יש גם להתייחס לנזק שנגרם למתלוננת .בעניין זה ,נשמעו דבריה של המתלוננת ושל הוריה .אמנם ,לא הוגש לעיוננו תסקי ר נפגעת עבירה ,אך התרשמנו ,כי המתלוננת חוותה פגיעה קשה והיא עושה כל שלאל ידה על מנת להתמודד עמה ולהמשיך בחייה .הוריה של המתלוננת ,בעצה אחת עימה ,בחרו להעבירה למסגרת לימודית אחרת .העובדה שהמתלוננת ציינה כי היא מתמידה בלימודיה וציוניה לא נפגעו לאחר האירוע ,מלמדת על חוסנה ועל התמיכה המשפחתית לה זכתה מהוריה. לענין זה יפים דבריו של בית המשפט העליון בע"פ 1123633פלוני נ' מדינת ישראל (פורסם בנבו, )41.1.32שאמר כך: " נוסיף ,כי פעמים רבות תסקיר קרבן חיוני הוא בכדי להציג בפני בית המשפט את מצבו העדכני של קרבן העבירה ולעמוד על הנזקים שנגרמו לו או לה .ואולם ,מקום שלא הוגש תסקיר קרבן אין משמעם של דברים כי בית המשפט רשאי להניח כי נפגע העבירה יצא ללא פגע והעבירה שבוצעה בו לא הותירה בו רישומה .מדובר עמוד 3מתוך 11 בית המשפט המחוזי בתל אביב -יפו תפ"ח 31323-60-26מדינת ישראל נ' סרנגה 23ספטמבר 1621 בעבירות שהנזק טבוע בהן מעצם טיבן וקיומו הוא בבחינת הנחה שאין צורך להוכיחה .כמובן ,מקום שמבקשים להראות את חומרת הנזק והיקפו ,יכול הדבר להיעשות באמצעות תסקיר קרבן .מכאן ,היעדרו של תסקיר קרבן אינו מעלה ואינו מוריד". יפים דברים אלה ,מקל וחומר ,שעה שניתנה לבית המשפט האפשרות להתרשם מהמתלוננת ובני משפחתה באופן בלתי אמצעי. כל האמור לעיל הוא במסגרת השיקולים לחומרא ,שעלינו לשקול בעת גזירת דינו של הנאשם. לקולא ,יש לזקוף את נסיבותיו האישיות של הנאשם ,עברו הנקי והעובדה כי שירת ביחידת מודיעין בצה"ל .הנאשם ציין ,כי הוא מומחה במחשבים ועבד בתחום זה בעבר ,אך ,במשך תקופה ארוכה, לפני המעשים שתוארו בכתב האישום ,היה מובטל ובילה ימים ארוכים בביתו .שיקול נוסף לקולא הוא העובדה שהנאשם לא הפעיל כוח או אלימות כלפי המתלוננת .שיקולים נוספים לקולא הם הסכמת המאשימה לוותר על האישום בעבירת הניסיון למעשה סדום בנסיבות אינוס ,והעובדה שהנאשם חדל ממעשיו לאחר שהבין כי אביה של המתלוננת מודע לכך שהיא נמצאת עימו. ג .הפסיקה אליה הפנו הצדדים ב"כ המאשימה הפנתה לפסק הדין בתפ"ח (תל אביב) 13313-34-13מדינת ישראל נ' אבינועם ברברמן (לא פורסם ) 43.1.11 ,שניתן על ידי מותב זה ובו נגזרו על הנאשם 14שנות מאסר בפועל (על פסק הדין הוגש ערעור לבית המשפט העליון שטרם הוכרע) .ב"כ המאשימה ציינה ,כי מדובר אמנם בפרשה חמורה יותר עם מספר רב של עבירות מין בקטינות ,שבוצעו על ידי הנאשם באמצעות התחזותו לקטין באתרי האינטרנט ,אך טענה ,כי השיקולים בענישה הם אותם שיקולים. סבורני ,כי אכן החומרה שיש לייחס לשימוש באתרי האינטרנט לצורך יצירת קשר עם קטינים וביצוע מעשים מיניים חמורים ,הם אותם שיקולים כמו במקרה דנן .אולם ,לא ניתן לגזור גזירה שווה מהעונש שהוטל על הנאשם באותו מקרה ,מאחר שמדובר בפרשה חמורה יותר וריבוי מקרים של ביצוע עבירות מין בקטינות. גם פסק הדין השני בעניין עפ"ג 44333-13-11מדינת ישראל נ' נחום (לא פורסם ,ניתן ביום ,)12.7.14 בו נגזר על הנאשם עונש של חמש שנות מאסר ,אינו יכול לשמש אמת מידה מחייבת לגזירת העונש. מדובר שם ב 11-אישומים בעבירות מין ברמות שונות שבוצעו בעקבות שימוש ברשת האינטרנט, בעוד שבענייננו מדובר באישום בעבירת מין אחת של מעשים מגונים בנסיבות אינוס. עמוד 2מתוך 11 בית המשפט המחוזי בתל אביב -יפו תפ"ח 31323-60-26מדינת ישראל נ' סרנגה 23ספטמבר 1621 פסקי הדין אליהם הפנה ב"כ הנאשם אף הם אינם יכולים ללמד על רמת הענישה הנאותה במקרה שלפנינו .בפסק הדין הראשון ע"פ 41614מדינת ישראל נ' חייט (לא פורסם ,ניתן ביום ,)2.4.14 מדובר היה בנאשם שניגש למתלוננת כבת , 14נעמד מאחוריה ,ובאמצעות ידיו מישש את חזה מעל חולצתה ולאחר מכן הכניס את ידיו מתחת לחולצתה .הנאשם הורשע במעשים הללו על פי הודאתו ובית המשפט גזר עליו עונש של שישה חודשי מאסר ,שירוצו בעבודות שירות .מדובר בנאשם שהודה לאחר שנשמעו כל עדי התביעה ,כולל הקטינה ,אך לקח על עצמו אחריות ,בשונה מהנאשם שבפנינו, אשר כפר במעשים המיוחסים לו ,ולא הביע אמפטיה כלפי המתלוננת והפגיעה שנגרמה לה עד סופו של ההליך. הסניגור הפנה גם לע"פ 2133611דוידי נ' מדינת ישראל (לא פורסם ,)12.1.14 ,שם הודה הנאשם במסגרת הסדר טיעון בעבירה של מעשה מגונה בכוח בקטינה כבת 11שנים ,בכך שחיבק את המתלוננת במכוניתו ,ליטף אותה ,נישק את לחיה וצווארה ,הרים את חולצתה ,משך בפטמותיה בחוזקה ,הוריד את מכנסיה ותחתוניה ואת מכנסיו ותחתוניו וחיכך את איבר מינו באיבר מינה עד שהגיע לפורקן -כל זאת תוך התנגדותה ובכייה .גם כאן הודאת הנאשם נמסרה בשלב מאוחר של ניהול ההליך ,לאחר שהמתלוננת העידה ,אך בהערכת המסוכנות בעניינו נאמר ,כי דרגת המסוכנות הנשקפת ממנו היא בינונית -נמוכה .בית המשפט המחוזי גזר על הנאשם עונש של 13חודשי מאסר בפועל וכן פיצוי בסך של ₪ 33,333למתלוננת .בית המשפט העליון לא מצא לנכון להתערב בקביעותיו .כב' השופט ג'ובראן ציין ,כי בית המשפט התייחס לחומרת המעשים שביצע המערער, שהם ברף העליון של העבירה שבה הורשע ,ואף נמצא על סף אינוס ,ואף התייחס ליחסי האמון הקרובים שהיו בין המתלוננת לנאשם ונוצלו על ידו לרעה ,אך מנגד שקל לקולא את הודאת הנאשם, בקשת הסליחה שהפנה למתלוננת ,הערכת המסוכנות המינית שהוגשה בענייננו והזמן שחלף מאז ביצוע המעשים שיוחסו לו. סבורני ,כי פסק הדין בענין דוידי אינו יכול לשמש אמת מידה לגזירת עונשו של הנאשם .בשונה מענייננו ,לא היה מדובר שם במעשים מתוכננים מראש ,שנעשו בתחכום ,תוך התחזות ושימוש לרעה ברשת האינטרנט .בית המשפט אף הדגיש בענין דוידי ,כי אצל הנאשם הייתה קיימת תובנה לפגיעה שנגרמה למתלוננת ולצורך לבקש את סליחתה ,דבר שלא אירע בענייננו. בע"פ 1211633פלוני נ' מדינת ישראל (לא פורסם )11.2.33 ,הורשע הנאשם בעבירות של מעשה מגונה בקטינה (בתו) שהייתה במועדים הרלוונטיים כבת ,13ובית המשפט גזר עליו עונש של שנתיים מאסר בפועל וחייבו בתשלום פיצוי בסך ₪ 13,333למתלוננת .בית המשפט המחוזי קבע ,כי בהזדמנויות שונות במהלך התקופה שבה שהתה אשת המערער מחוץ לבית המשפחה ,דרש המערער עמוד 13מתוך 11 בית המשפט המחוזי בתל אביב -יפו תפ"ח 31323-60-26מדינת ישראל נ' סרנגה 23ספטמבר 1621 מבתו הקטינה ,בניגוד לרצונה ,לשכב לצידו במיטה ,בעודו לבוש בתחתונים בלבד .המערער נהג לחבק וללטף את בתו במותניה ולגעת בישבנה ובחזה מתחת לבגדים. מדובר במסכת עובדתית שונה מהמסכת שנפרסה בפנינו ,במעשים מיניים שחומרתם פחותה בהרבה ממעשיו של הנאשם ,ולכן לא ניתן לגזור גזירה שווה מהעונש שהושת על הנאשם באותו עניין. בע"פ 741613קסטל נ' מדינת ישראל (לא פורסם ) 41.3.13 ,הורשע המערער על פי הודאתו בעבירות אינוס ומעשה מגונה כלפי קטינה כבת , 17ונידון לשלוש שנות מאסר בפועל ולפיצוי המתלוננת בסך .₪ 43,333הנאשם ניצל את מעמדו כמעסה ,בעת שהמתלוננת הגיעה לקבל עיסוי בספא לרגל יום הולדתו של החבר ,ותוך כדי עיסוי הח דיר הנאשם את אצבעו לאיבר מינה ונגע בחזה .בתסקיר נפגעת העבירה תוארה פגיעה קשה במתלוננת ,שהייתה נערה חברותית ושמחה ,וסובלת מתסמונת פוסט - טראומטית ,פחדים ,מצבי רוח והתקפי חרדה. לכאורה ,ניתן לומר ,כי הנזקים הקשים שנגרמו למתלוננת בעניין קסטל חמורים בהרבה מהנזקים שנגרמו למתלוננת בענייננו .אולם ,בהעדר תסקיר נפגע ועל סמך דבריה של המתלוננת עצמה ,לא ניתן ללמוד על עומק הפגיעה שנגרמה לה .אכן ,המתלוננת ניסתה ליצור את הרושם ,כי היא מתמודד כיאות עם הטראומה שחוותה ,אולם אין ספק ,כי המעשים המיניים שביצע בה הנאשם אינם נופלים בחומרתם ממעשיו של המערער בפרשת קסטל .יתרה מכך ,המתלוננת שם הייתה כבת 17ובענייננו המתלוננת היא בת .11.3 פסק הדין האחרון אליו הפנה ב"כ הנאשם הוא ע"פ 1411633פלוני נ' מדינת ישראל (טרם פורסם, ,) 4.1.32שם הורשע הנאשם על פי הודאתו בעבירה של מעשה מגונה בנסיבות אינוס בילדה כבת חמש ,אותה הפשיט מחצאיתה ומתחתוניה ונשך באזור איבר מינה .בית המשפט גזר על הנאשם עונש של ארבע שנות מאסר בפועל וחייבו בתשלום בסך ₪ 13,333למתלוננת ,וכן לחברתה בת החמש שנכחה במקום. ב"כ הנאשם ציין ,כי בית המשפט הקל בעונשו של הנאשם וגזר עליו עונש קל יחסית ,חרף העובדה כי מדובר בילדות בנות חמש והמקרה חמור יותר .אני סבורה ,כי פסק הדין האחרון אליו הפנה ב"כ הנאשם הוא אשר צריך לשמש אמת מידה לגזירת עונשו של הנאשם ,שאמנם ביצע את המעשים בקטינה כבת 11.3ולא בילדה בת חמש ,אך המעשים בהם הורשע חמורים לאין שיעור מהמעשים שבוצעו באותה ילדה .אמנם שם היו לחובת הנאשם שתי הרשעות בעבירות אלימות שאינן עבירות מין ,אך הנאשם נטל אחריות על מעשיו ובית המשפט זקף לזכותו את העובדה ,כי הודה במעשים. נסיבות אלה ,לצד העובדה שהנאשם ביקש להשתלב בתכנית טיפולית בכלא מעשיהו ,גרמו ל כך עמוד 11מתוך 11 בית המשפט המחוזי בתל אביב -יפו תפ"ח 31323-60-26מדינת ישראל נ' סרנגה 23ספטמבר 1621 שבית המשפט העליון החליט להפחית במידת מה את עונש המאסר שנגזר על הנאשם ,ולהעמידו על שלוש שנים וארבעה חודשים. העבירות בהן הורשע הנאשם הן חמורות .קדמה להן תכתובת שגלשה מדברי חולין לתכתובת מינית תוך זמן קצר .הנאשם פיתה את המתלוננת להיפגש עימו ומיד בהגיעו ל ביתו החל בביצוע המעשים המיניים במתלוננת ,חרף תחנוניה ובקשותיה לחדול מהם .מעשיו אלו של הנאשם נעדרי כל גבולות, כאשר היה מודע היטב לגילה הצעיר של המתלוננת ,לרקע הדתי אליו היא משתייכת ולחוסר האונים שהפגינה כלפיו. נאשם רשאי ,גם לאחר הרשעתו בדין ,להמשיך ולטעון לחפותו .עם זה ניתן היה לצפות מהנאשם כאן לגלות תובנה להתנהגות הקלוקלת שלו בעצם הקשר שיצר עם המתלוננת .לא כך הנאשם שלפנינו. בנצלו את זכות המילה האחרונה ,בחר הנאשם להתמקד בעובדה שהקשר עם המתלוננת נוצר באמצעות תוכנה תמימה להורדת שירים .מדבריו ניתן ללמוד ,כי לא השכיל להבין את הסיכון הנשקף לקטינים ,מפני שימוש לרעה בתוכנה "תמימה" לכאורה ,תוך ניצול סקרנותם וחוסר עירנותם לסכנה הנשקפת להם מפני יצירת קשר עם אנשים המבקשים לנצל את תמימותם .הנאשם גם לא השכיל להבין את הפגם ביצירת קשר ידידותי חברי בין אדם בגילו (תוך הצגת גיל צעיר יותר) עם נערה צעירה ופיתויה להיפגש עמו בשעות בהן היתה צריכה להיות בבית הספר .הנאשם גם לא הפגין אמפטיה או תובנה לחומרת הפגיעה שנגרמה למתלוננת ולמשפחתה .כל אלה מלמדים על המסוכנות הנשקפת ממנו גם בעתיד. הצורך להגן על קטינים מפני מי שאינם יודעים לרס ן את יצרם מחייב את בית המשפט לגזור עונש הולם ,כפי שקבע בית המשפט בע"פ 1627עזרא דאודאי נ' מדינת ישראל (תק -על :)172 ,)4(42 "במקרים כגון דא ,על בית המשפט לשוות לנגד עיניו את טובת הקטינים; ולגזור עונשים שיהיה בהם כדי להגן עליהם מפני מעשיהם של אלה שאינם יודעים לרסן את יצרם". בהתחשב בכלל הנסיבות שפירטתי לעיל ,אמליץ לחבריי להטיל על הנאשם ארבע שנות מאסר בפועל, בניכוי ימי מעצרו ,ושנתיים מאסר על תנאי .התנאי הוא שבמשך שלוש שנים מיום שחרורו ממאסר, לא יעבור או ינסה לעבור עבירת מין מסוג פשע או עביר ה מן העבירות בהן הורשע .בנוסף ,ישולם למתלוננת פיצוי כספי בסך .₪ 43,333 ד"ר דפנה אבניאלי ,שופטת עמוד 14מתוך 11 בית המשפט המחוזי בתל אביב -יפו 23ספטמבר 1621 תפ"ח 31323-60-26מדינת ישראל נ' סרנגה כב' השופטת שרה דותן ,אב"ד אני מסכימה. שרה דותן ,שופטת אב"ד כב' השופט שאול שוחט אני מסכים. שאול שוחט ,שופט סוף דבר אנו גוזרים על הנאשם עונש של ארבע שנות מאסר ,בניכוי ימי מעצרו ,תשלום פיצוי כספי למתלוננת בסך ,₪ 43,333ושנתיים מאסר על תנאי ,והתנאי הוא שלא יעבור או ינסה לעבור בתוך שלוש שנים מיום שחרורו ממאסר עבירת מין מסוג פשע או עבירה מן העבירות בהן הורשע. הודעה לנאשם זכותו להגיש ערעור לבית המשפט העליון בתוך 54יום מהיום. ניתן היום 11.32.4314במעמד ____________________________________________ שרה דותן ,שופטת אב"ד שאול שוחט ,שופט עמוד 11מתוך 11 ד"ר דפנה אבניאלי ,שופטת