הערבות הבנקאית בעין המשפט
Transcription
הערבות הבנקאית בעין המשפט
תוכן עניינים תוכן עניינים שער א' :מהותה של הערבות הבנקאית 1 פרק א' :מבוא 3 פרק ב' :מה בין ערבות רגילה לערבות בנקאית .1ערבות רגילה מהי? .2הערבות הבנקאית האוטונומית 15 15 15 .3דרכי האבחנה בין ערבות רגילה לערבות בנקאית 16 פרק ג' :ערבות בנקאית אוטונומית .1תוכנה של הערבות הבנקאית האוטונומית ומאפייניה -כללי .2מאפיין "העצמאות" .3מאפיין "ההתאמה" .4הערבות הבנקאית העצמאית -התחייבות עצמית של בנק .5חלותם של דיני החוזים על ערבות בנקאית אוטונומית .6תביעת בנק טרם חילוט הערבות הבנקאית והאבחנה בין סוגי הערבויות 21 21 22 23 31 36 41 פרק ד' :הערבות הבנקאית " -נכס" 43 פרק ה' :מבחנים להגדרת ערבות כערבות אוטונומית אם לאו 49 פרק ו' :השפעת המחלוקת החוזית על תוקפה של הערבות הבנקאית 61 א תוכן עניינים פרק ז' :מסירת המקור של הערבות הבנקאית -חובה היא? 65 פרק ח' :החריגים לעקרון העצמאות .1כללי .2חריג "הנסיבות המיוחדות" .3מרמה 3.1חריג המרמה -העיקרון 3.2תוכן המינוח "מרמה" ונטל ההוכחה בדיני הערבות 69 69 73 74 74 הבנקאית 3.3נטל ההוכחה .4החלת החריגים 76 83 84 פרק ט' :על אשראי דוקומנטרי -שטר מטען -ועל ערבות בנקאית אוטונומית 95 פרק י' :החובות הכלליות ,שלא מכוח הדין ,החלות ביחסי בנק- לקוח וצד ג' והערבות הבנקאית .1הפרת חובות הנאמנות והזהירות החלות על בנק 109 109 1.1חובת גילוי 1.2התנהגות "בנק סביר" 1.3חובת תום-הלב 1.3.1דרישות מוגברות של תום-לב 1.3.2כריכת תום-הלב בשאלת הרשלנות .2היקפן של חובות האמון .3היקפה של חובת הזהירות והנאמנות 110 111 112 114 116 121 122 ב תוכן עניינים 127 .5הבנק כנאמן .6יישום נכון של חובות הנאמנות תוך שמירה גם על אינטרס הבנק .7חובות הבנק כלפי צד ג' .8הערבות הבנקאית האוטונומית וצדדים שלישיים 130 133 138 שער ב' :סדרי דין וראיות בהליכים לעיכוב או מימוש ערבות בנקאית 141 פרק א' :מבוא 143 פרק ב' :חובת פירוט טענות בדבר תרמית או מרמה .1הדין .2תקנה 78מתארת את היקף עול ההוכחה הרובץ על בעל דין המבקש לטעון טענות לעניין הטעיה ומצג שווא .3על-פי תקנה 78לתקנות ועל-פי שורה ארוכה של הלכות בית- משפט העליון ,העלאת טענות מרמה ,הונאה וכגון אלה ,מחייבת את הטוען להן לפרט את כל הפרטים הנוגעים בדבר .4תנאי-סף לצורך הפעלתו של סעיף 7לחוק ההתיישנות ,כי 145 145 טענת התרמית או ההונאה תהיה עילת התביעה עצמה .טענה זו צריכה להיטען "בפירוש ובפירוט" דבר זה עולה מלשונה של תקנה 78לתקנות סדר הדין .5עוולת התרמית הינה עוולה ייחדית ,אשר נקבעה לה תקופת התיישנות ארוכה מהרגיל ,היינו 10שנים .אולם לצורך כך יש לפרט את טענת התרמית בפירוט רב ואין רק להזכיר זאת ללא הפירוש הנדרש כמצוות תקנה 78לתקנות סדר הדין האזרחי ג 146 148 150 152 תוכן עניינים .6כאשר מדובר בטענת תרמית כחלק מעילת התביעה ,על התובע לפרט מלכתחילה את טענת התרמית ,לרבות המעשים הדומים והשיטה ,עליה היא נסמכת .7טענה להשפעה בחוסר תום-לב או להשפעה בלתי-הוגנת -היא טענה המזקיקה לפרטים ,ועל פיה יש לפרש ולפרט את הפרטים והתאריכים בכתבי הטענות .8על-מנת שיוכיחו המבקשים חוסר הגינות ותום-לב מצד הבנק, עליהם לעמוד בעולה של תקנה 78לתקנות 154 157 159 פרק ג' :בקשה בכתב והדיון בה .1הדין .2כללי .3התצהיר 3.1כללי 3.2החריגים לעקרונות של צירוף התצהיר או היעדרו כבסיס למחיקת הבקשה על-הסף 3.3תצהיר משלים של בעל דין או של אדם אחר 3.4תקדימים ודוגמאות -התצהיר 169 171 173 .4תשובה לתגובה {תקנה (241ג )1לתקנות} .5החלטת בית-משפט בבקשה {תקנה (241ד) לתקנות} 5.1כללי 5.2הכרעת בית-משפט על-סמך הבקשה והתשובה 5.3החלטה בטרם נתקבלה תשובת או תגובת בעל דין 5.4החלטה על-סמך חקירת המצהירים 5.4.1כללי 180 183 183 183 185 190 190 ד 161 161 162 166 166 תוכן עניינים 5.4.2אי-הופעת המצהיר לחקירה 5.4.3הימנעות בעל דין עצמו מחקירת המצהיר 5.4.4אי-חקירה מחמת שיקול-דעת בית-משפט .6דחיית בקשה כשלא ניתנה הודעה מספקת .7דחיית הדיון .8צו על-פי צד אחד .9סדר הדין .10הסתמכות על ראיות שבהליך ביניים 190 191 191 196 196 196 199 201 10.1הדין 10.2כללי 201 202 שער ג' :הסעד הזמני לעיכוב או מימוש של ערבות בנקאית 207 פרק א' :מהותו של הסעד הזמני 209 פרק ב' :הבקשה לסעד זמני -טרם ואחרי הגשת התובענה - ועקרונות היסוד שבבסיסן -תקנות 363-360לתקנות סדר הדין האזרחי 219 .1הדין .2הבקשה לסעד זמני .3עקרונות היסוד בבסיס הבקשה לסעד זמני -פרי התקנה וההלכה הפסוקה 3.1שמירה על המצב הקיים 3.2נקיון-כפיים של מבקש הסעד 3.2.1נטילת החוק לידי המבקש ה 219 221 228 228 234 236 תוכן עניינים 3.2.2חובת גילוי העובדות הרלוונטיות 3.2.3הפרת זכות שבדין 3.2.4סעד זמני שמטרתו הפעלת לחץ 3.2.5התחכמות -משמעותה חוסר תום-לב 3.2.6התנהלות בלתי-תקינה בהליך 3.2.7הסתרת הליכים קודמים 3.2.8אין לטעון טענת "חוסר נקיון-כפיים" באורח סתמי וללא בסיס עובדתי 236 238 240 240 241 242 242 .4שיהוי .5מאזן הנוחות 242 245 פרק ג' :סעד זמני מסוג צו מניעה זמני .1מהותו של צו מניעה זמני ומטרתו .2עקרונות יסוד הצריכים להתקיים על-פי הוראת התקנות וההלכה הפסוקה 2.1שמירה על המצב הקיים 2.2נזק שאינו ניתן לתיקון 2.3הוכחת זכות לכאורה וסיכוי הצלחה בתביעה 247 247 2.4מאזן הנוחיות 2.5סעד זמני הנותן למבקש כל מבוקשו -זהות הסעדים 2.6שיהוי ואיחור בהגשת הבקשה 2.7נקיון-כפיים של המבקש פרק ד' :הגשת הבקשה והדיון בה -תקנות 367-365לתקנות סדר הדין האזרחי ו 250 250 253 260 266 269 272 274 279 תוכן עניינים .1הדין .2כללי .3הדיון בבקשה 279 282 283 פרק ה' :הערובה וחילוטה -תקנות 371 ,364לתקנות סדר הדין האזרחי .1הדין .2מהותה של הערובה 285 285 287 .3מימוש הערבות .4מימוש של ערובה .5פטור מערובה 294 304 310 פרק ו' :עיון מחדש -תקנה 368לתקנות סדר הדין האזרחי .1הדין .2כללי 313 313 314 פרק ז' :שמיעת התובענה במקום דיון בסעד הזמני -תקנה 369 לתקנות סדר הדין האזרחי 317 .1הדין .2כללי .3פקיעת הסעד הזמני -תקנה 370לתקנות .4החלטה בבקשה לסעד זמני וכן סמכות רשם -תקנות ,372 373לתקנות 319 פרק ח' :ערעור בענייני סעד זמני 321 ז 317 317 318 תוכן עניינים שער ד' :סוגיות משפטיות שונות בדיני הערבות הבנקאית 325 פרק א' :ביטול חוזה ערבות בנקאית עקב הטעיית הבנק 327 פרק ב' :ערבות בנקאית וטענת קיזוז 329 פרק ג' :הערבות הבנקאית והליכי פירוק 337 פרק ד' :הליכי הקפאת הליכים והערבות הבנקאית 345 פרק ה' :מימוש הערבות הבנקאית בהליכי מכרז 353 פרק ו' :מסמכי התחייבות והנפקת הערבות הבנקאית 359 פרק ז' :חילוט ערבות בנקאית שהופקדה בבית-משפט לאבטחת נזקים 363 פרק ח' :רשלנות או התרשלות בנק 373 .1הדין .2תביעה בגין פירעון ערבות בנקאית .3השבת ערבות שחולטה 373 377 382 פרק ט' :ביטולה או השבתה של ערבות בנקאית שניתנה לאבטחת ביצוע 385 ח תוכן עניינים 397 פרק י' :סוגי ערבויות בנקאיות .1ערבות לאבטחת תיקון ליקויים "-אבטחת טיב" " -ערבות בדק" .2ערבות ביצוע .3ערבות בנקאית אוטונומית במסגרת ההליך השיפוטי 397 417 419 פרק י"א :הסדר נושים וערבות בנקאית 421 פרק י"ב :ערבות בנקאית במסגרת הסכם שכירות ומימושה 423 שער ה' :דוגמאות ותקדימים 425 .1מימושה של ערבות בנקאית .2הבחנה בין ערבות רגילה לבין התחייבות אוטונומית לשיפוי .3בחינת סוגיית הקשר הסיבתי וריחוק הנזק .4החשיבות העליונה המוענקת לאמינות הערבות הבנקאית האוטונומית כבטוחה " .5נסיבות מיוחדות" בעטיין לא יממש בית-משפט ערבות בנקאית 427 428 430 .6גם אם נכון שערבויות ניתנו כדי להבטיח ביצוע תיקונים ,הרי כבר הובהר שהן אינן אלא בבחינת "התחייבות שיפוי" ,וזו אינה קשורה בקיום חבותו של הנערב .7סיווג כתבי הערבות .8כתבי הערבות במקרה זה לא כללו את התנאים המוקדמים שהוצבו בעסקת היסוד .9ערבות אוטונומית ופיננסית ט 431 432 433 434 439 440 תוכן עניינים .10עצמאותה של הערבות הבנקאית .11אין די במחלוקת חוזית כשלעצמה כדי להצדיק סטיה מעקרון העצמאות של הערבות הבנקאית ואם לא הוכח במקרה דנן שמדובר מעבר לכך -רק מרמה חמורה והתנהגות חמורה הינה מרמה שתיכנס למסגרת החריג במקרים נדירים וחריגים .12חריג הנסיבות המיוחדות בשל שיהוי רב עד להצגת דרישת חילוט ערבות בנקאית אינו חריג למימושה של ערבות בנקאית .13מה מעמדו של צד שלישי ,מוסד בנקאי ,ומה דינן של ערבויות 443 446 446 בנקאיות שהוא מחזיק בידו ,אשר ניתנו בידו מטעם צד לעסקת היסוד במטרה כי ישמשו ביטחון לאשראי הניתן על-ידי הבנק לצד האחר לעסקת היסוד .14הערבות הבנקאית מהווה תחליף לכסף מזומן .15החשוב הוא ,כי שטרי מטען ימיים ,כדוגמת השטרות הנדונים בענייננו ,הם מסוג המסמכים המוצאים בעקבות עסקת יסוד כלשהי ,אך ההתחייבות הגלומה בהם מנותקת בעיקרה מעסקת היסוד .16עקרון העצמאות קובע כי יש חיץ והפרדה ברורים בין עסקת היסוד לבין עסקת האשראי הדוקומנטרי 450 .17ערבות במכרז ופגמים בערבות 17.1כללי 17.2גלגולה של הלכת בית-המשפט העליון 17.3אי-ידיעה על שינו התנאי -ודרישת ערבות צמודת מדד 17.4המרת הערבות בערבות עצמית 17.5ליקוי בתנאי ההארכה ובהגבלתה 17.6ביול ערבות 450 450 453 456 457 458 461 י 447 449 449 תוכן עניינים 17.7מסירת מסמך ערבות מקורי 17.8טעות חשבונית 17.9דרישת פירעון הערבות 17.10חישוב הערבות 17.11שיעור הערבות 17.12הקפדה על תנאי הערבות 17.13הפקדת מזומנים 17.14אי-הגשת ערבות בנקאית 461 461 462 462 463 463 464 464 17.15משפט מסייג בערבות 17.16ערבות פגומה ללא הצמדה 17.17פגם שנובע מהנחיית יו"ר ועדת מכרזים 17.18חריג לכלל שפגם בערבות פוסל הצעה -טעות הנלמדת מן הערבות עצמה 17.19ערבות של חברת ביטוח -איננה ערבות כנדרש במכרז 17.20תום תקופת הערבות הבנקאית על-פי תנאי המכרז 17.21ערבות שתוקפה ארוך מן הנדרש " -ערבות מטיבה" 17.22ההלכה הפסוקה -פגמים בערבות בנקאית במכרז 17.23שינוי בתנאי המכרז 464 466 466 .18אבחנה בין ערבות לערבון בהליכים זמניים .19ערבות בנקאית אוטונומית מול ערבות חוק מכר -ההבדלים .20ערבות בנקאית אוטונומית מהווה חיוב עצמאי ואיננה תלויה בעסקת היסוד .21חילוט ערבות; טענות חוזיות נגד עסקת היסוד -ותוקפה של ערבות בנקאית יא 469 473 476 476 480 484 484 485 493 495 תוכן עניינים " .22פניה הכפולות" של הערבות הבנקאית -ערבות בנקאית או ערבון .23חילוט ערבות בנקאית בגין איחור בביצוע .24הכללים החלים על ערבות בנקאית חלים בהתאמה על "אשראי דוקומנטרי" 501 מפתח ספרים ומאמרים 503 יב 497 498