2A3 projekt 2 opposition

Handledare: Erik Havelius
Juristprogrammet, Lunds Universitet HT-2015 Allmän förmögenhetsrätt,
LAGB01 2015-11-18
!
!
!
!
Svaromål
Grupp 2A3
!
Gruppmedlemmar: Matilda Heikkinen, Sofie Österberg, Isabella Falkenberg,
Carolina Wibring, Erik Alsmarker, Viktor Lennartsson, Carolina Lindén.
!
!
!
!
!
!
!
!
!
1
Svaromål
!
Kärande
Allt för Hunden
Köpmangatan 3
972 33 Luleå
!
Ombud
Grupp 2A2
Advokatbyrån Lundahl & Binge
!
Svarande
Dogrow HB
Smultrongatan 49
234 43 Lomma
!
Ombud
Grupp 2A3
Plutoheimer Lassieling
!
_____________________________________
!
!
Inställning till yrkande:
Yrkandet bestrids i sin helhet.
!
Svarande yrkar att rätten ska förpliktiga kärande att ersätta svarande för dennes rättegångskostnader
jämte ränta enligt 3, 6 §§ Räntelagen.
!
Inställning till grunderna:
Svarande, Eva Ek, driver sedan flera år tillbaka ett företag i Lomma under firma Dogrow
Handelsbolag som tillverkar hundfoder. Svarandes hundfoder är ett högkvalitativt svenskproducerat
2
hundfoder avsett för alla typer av hundraser. För att säkerställa en hög kvalité anlitar svarande alltid
ett oberoende laboratorium i Malmö som fortlöpande tar prover på varje färdigblandat parti innan
detta förpackas och sänds iväg. Laboratoriet utfärdar ett intyg att fodret har rätt sammansättning av
näringsämnen och vitaminer samt att det är ofarligt för djur att förtära. Vid försäljning brukar
svarande tillsammans med foderförsändelsen bifoga en kopia av detta intyg jämte en
innehållsförteckning som visar vilka ingredienser som använts. Hundmaten producerades och
undersöktes veckovis.
!
Kärande, Allt för hunden, har tidigare ingått en rad avtal med svarande avseende köp av samma
foder. Kärande har vid samtliga tillfällen ringt upp svarande för att beställa varan. Efter att
telefonsamtal avslutats har svarande skickat en skriftlig orderbekräftelse. Ur orderbekräftelsen
framgick det tydligt att köparen skulle ansvara för transporten av fordret från svarandes lager fram
till slutdestination, se bilaga 1.
!
Sommaren 2014 råkade svarande ut för ett problem. Efter att i mitten av juli tagit emot ett större
parti foder av sin transportör, hörde kärande av sig till svarande. Anledningen var att många
hundägare som köpt Dogrow av kärande kommit tillbaka och påstått att deras hundar blivit sjuka.
Sex (6) hundägare hade till och med tvingats avliva sina hundar. Detta tyckte såklart svarande var
en mycket tragisk händelse men oroade sig samtidigt för hur detta skulle påverka hennes
varumärke. Svarande bestämde sig därför för att återkalla hela försändelsen då hon ville vara säker
på att hennes foder ej såldes vidare och ytterligare skadade hennes varumärke och fler hundar. Snart
efter detta kontaktade kärande svarande och förklarade att man med anledning av det inträffade
hade låtit analysera fodret hos ett laboratorium som hade funnit höga halter av det giftiga ämnet
efetylinmaltotoxin i detta. De avlivade hundarna hade dödliga halter av detta gift i sig.
!
Svarande blev mycket förvånad och lät återigen göra en analys av det aktuella partiet, då hon alltid
sparade ett prov av varje tillverkat parti i sex månader. Det sparade provet visade inga spår av
efetylinmaltotoxin. Giftet återfanns däremot i de prover som levererades till henne från kärande.
Efter mycket omfattande undersökningar kunde laboratoriet konstatera att den vegetabiliska olja
som svarande blandade i fodret, i ytterst sällsynta fall och när en rad olyckliga omständigheter
samverkade, kunde utveckla efetylinmaltotoxin. Att giftet skulle utvecklas förutsatte bland annat att
det färdigblandade fodret under en längre tid utsattes för 85°C eller mer. Om så skedde kunde fettet,
på grund av en reaktion, bilda efetylinmaltotoxin.
3
!
Eva blev mycket upprörd över hur vårdslöst hennes produkt behandlats och hur stor skada kärandes
felhantering åsamkat både hundarna, men främst hennes varumärke. För att komma till botten med
vad som hänt kontaktade därför svarande det transportbolag som hämtat försändelsen av hundfodret
från svarandes svala lagerlokal. Transportföretaget förklarade att tåget som fodret fraktats på
dessvärre stått stilla ute på en bangård under tre (3) varma dagar. Temperaturen i den stillastående
järnvägsvagnen hade dagtid väl kunnat överstiga 85°C. I bipackssedeln framgick det tydligt att
denna typ av hantering inte fick förekomma, se bilaga 2 och 5.
!
Rättsliga grunder:
1. Svarande bestrider att det föreligger vårdslöshet på svarandes sida i enlighet med 2 kap. 1 § SkL.
Enligt rådande partsbruk har KöpL varit tillämplig lag i alla affärsuppgörelser mellan parterna, se
bilaga 4. Vid transportköp enligt 7 § 2 st. KöpL har varan avlämnats av säljaren då den överlämnats
till den transportör som åtagit sig transporten från avsändningsorten. Enligt 13 § KöpL går risken
över på köparen, när varan har avlämnats enligt avtalet eller enligt 6 eller 7 § KöpL. Därmed har
risken för varan övergått på köparen då varan avlämnats till transportören, vilket skedde då
kärandes transportör övertog varan från svarande.
2. Med hänsyn till 13 § KöpL och parternas avtal måste de fel som uppstod under transporten anses
ha tillkommit medan köparens stod risken för varan. Därmed kan den vårdslöshet som kärande
ålägger svarande inte anses tillfalla svarande, då svarande inte haft någon insyn eller beslutanderätt
kring det transportmedel som kärande valt att använda sig av.
3. Svarande bestrider ej den vårdslöshet som föreligger i enlighet med 2 kap 1 § SkL då kärande,
som stod risken för varan under transport, transporterade värmekänsligt foder i tågvagnar utan
kylutrustning, trots vetskap om den värmebölja som förekom under juli månad 2014.
4. Svarande bestrider att kärande ska få ersättning för det belopp som kärande betalat ut som
ersättning för fel i varan i enlighet med 31 § KKL. För att denna regressrätt ska vara giltig krävs
enligt rekvisiten i 11 § PAL att den regressansvariga är skadeståndsskydig enligt PAL (Blomstrand
m.fl., 2012, s. 140). Kärande hävdar att svarande är skadeståndsskyldig enligt 6 § 1p. PAL, eftersom
att svarande har tillverkat den skadegörande produkten. Svarande invänder i enlighet med 8 § 2 p.
PAL att säkerhetsbristen inte fanns då varan sattes i omlopp. Detta styrks genom att giftet inte
återfinns i de prover som svarande sparat i Lomma, medan de prover som kärande mottagit i Luleå
innehåller en halt av efetylinmaltotoxin.
4
5. I enlighet med ovanstående menar svarande att kärande har begått ett handhavandefel genom sitt
vårdslösa transportsätt, som genom en rad olyckliga omständigheters samverkan ledde till att
efetylinmaltotoxin bildades i fodret. Enligt förarbetena så blir tillverkaren ansvarsbefriad när
säkerhetsbristen uppkommit under exempelvis en transport, vid felaktig förvaring hos detaljist, etc.
(prop. 1990/91:197, s. 120). Avgörande för ansvaret i varje led i distrubutionskedjan är det skick
som produkten hade då det sattes i omlopp i det ledet (Blomstrand m.fl., 2012, s.107 ff).
Bevisbördan för att förhållandet inte förelåg när varan befann sig hos tillverkaren åligger svaranden,
enligt förarbetena. När det gäller kraven på bevisningens styrka krävs endast att det görs sannolikt
(prop. 1990/91:197, s. 118). Detta beviskrav anser svarande vara uppfyllt då det resultat som
svarande begärt från det oberoende laboratoriet visar att varan inte var behäftad med fel innan
transporten.
6. Svarande bestrider även att det rör sig om ett konstruktionsfel, det vill säga ett fel som förelegat
sedan solanumoljan tillfördes till fodret under tillverkningen. Enligt doktrinen så “ska säkerheten
bedömas med hänsyn till hur produkten kunnat förutses bli använd och hur den marknadsförs, samt
med hänsyn till bruksanvisningar, tidpunkt då produkten sattes i omlopp och övriga
omständigheter” (Hellner, 2015, s. 292). I det mail som skickats till käranden med information om
fodret samt den tydliga noteringen som återfinns på alla foderförpackningar, måste nödvändigheten
av att fordret inte får utsättas för sådana höga temperaturer anses klargjord för kärande. Liksom då
man hanterar livsmedel för människor så måste man även vid hanteringen av hundfoder ta hänsyn
till de föreskrifter som finns angående hur varorna ska handskas med samt förvaras.
7. Ersättning till följd av inkomstförlust bestrids då det ej kan anses styrkt att skadan uppstod till
följd av försäljning av Dogrows produkter. Då en konkurrerande affärsverksamhet hade en
omfattande kampanj där hundfoder såldes ut till rabatterade priser under just denna period, se bilaga
6 - är det ett mer rimligt antagande att det var denna omständighet som inverkade på den minskade
inkomsten för kärande under denna period. Detta styrks även i doktrinen - “ en förutsättning för att
ersättning ska utgå för kostnader, är att skadelidande skulle varit utan dem om skadan ej hade
inträffat (Hellner s. 386).” Det föreligger därmed ingen adekvat kausalitet mellan den skada som
kärande lidit och svarandes påstådda vållande. Vidare bestrids ersättning för annonskampanj då det
ej kan anses vara försvarligt att lägga en så pass stor summa pengar på en kampanj som skadade
svarandes varumärke och anseende. Denna inkomstförlust kan ej med säkerhet härledas till
försäljningen av Dogrow utan istället till den kampanj som konkurrenten bedrev under den aktuella
perioden. Att svarande på detta sätt skulle begränsat sin påstådda skada i form av inkomstförlust
genom annonskampanjen måste anses oskäligt.
5
!
Bevisning:
!
Som muntlig bevisning åberopas:
1. Partsförhör med Eva Ek, Dogrow HB, som ska styrka partsbruk och leveransvillkor.
2. Vittnesförhör med Boel Kemisjäl, som ska styrka att risken för att solanumolja utvecklas till
efetylinmaltotoxin är väldigt liten.
!
Som skriftlig bevisning åberopas:
1. Orderbekräftelse/köpeavtal 2 juni 2014, som ska styrka leveransvillkoren och att risken låg på
köparen då giftet påstås ha uppkommit.
2. Innehållsförteckning för Dogrow Adult Foder, som ska styrka att Allt för Hunden varit medvetna
om att solanumolja finns i produkten samt att de bör beakta detta vid hanteringen av produkten.
3. Malmö Laboratoriums testresultat av det foder som skickades till Allt för Hunden, ska styrka att
något gift inte fanns i produkten när den avlämnades.
4. Tidigare orderbekräftelser/köpeavtal med Allt för Hunden, som ska styrka att fodrets innehåll och
leveransvillkoren alltid varit identisika när parterna handlat.
5. Brev från Eva Ek på Dogrow till kunderna av Dogrow Adult Foder om risken och fördelarna med
solanumolja.
6. Reklamblad för rea på hundfoder för att styrka att kärandes inkomstförslust kan ha berott på
konkurrentens erbjudande av billigt djurfoder.
7. Extpertutlåtande från biokemisten, Johan Dexter, med inriktning på djurfoder för att styrka
solanumoljans frekventa användning samt dess egenskaper.
!
!
!
!
!
!
!
!
!
!
6
Bilaga 1.
Orderbekräftelse
(köpeavtal)
Allt för Hunden
Köpmangatan 3
972 33 Luleå
[email protected]
2 juni 2014
Dogrow HB
Smultrongatan 49
234 43 Lomma
Hej Stella,
Härmed bekräftar vi Er beställning enligt telefonsamtal 2/6-14:
200 säckar á 12 kg Dogrow Adult Foder
Pris/st: 545 kr
Summa att betala: 109.000 kr
Leveranstid: 14 juli 2014
Leveransvillkor: Risken övergår på köparen när säljaren avlämnat varorna till
transportören i enlighet med KöpL 13 § 1 st. Köparen ombesörjer frakten.
PS. Bifogar, i vanlig ordning, hundfodrets innehållsförteckning samt laboratoriets
tester av näringsinnehåll. DS
Vänliga hälsningar
Dogrow HB
Eva Ek
7
Bilaga 2.
Dogrow HB
Innehållsförteckning
∞ Adult Foder ∞
Torkat fågelprotein
Spannmål (malen vete, malen majs)
Kött- och fiskmjöl (kyckling, ansjovis)
Vegetabiliskt fett (solanumolja*)
Animaliskt fett
Mineraler (kalcium, fosfor)
Vitaminer (vitamin A, vitamin D, vitamin E)
Betmassa
Cellulosafiber
*Värmekänslig olja, kan skapa giftiga ämnen om det uppvärms till ≥ 85°C under längre tid.
8
Bilaga 3.
!
!
!
!
!
!
!
!
!
!
!
!
!
!
!
!
!
!
!
!
!
!
!
!
!
!
!
!
!
!
!
!
2014-07-07
Testresultat - Dogrow Adult Foder v. 28
Näringsämne
Mängd
Vegetabiliskt protein
Enhet
245 g/kg
Vitamin A
30 000 IE/kg
Vitamin D
700 IE/kg
Vitamin E
750 IE/kg
Solanumolja
355 g/kg
Kalcium
100 g/kg
Fosfor
150 g/kg
Johan Dexter
Johan Dexter, biokemist med inriktning på djurfoder
Malmö Laboratorium
9
Bilaga 4.
Orderbekräftelse
(köpeavtal)
Allt för Hunden
Köpmangatan 3
972 33 Luleå
[email protected]
4 februari 2014
Dogrow HB
Smultrongatan 49
234 43 Lomma
Hej Stella,
Härmed bekräftar vi Er beställning enligt telefonsamtal 4/2-14:
200 säckar á 12 kg Dogrow Adult Foder
Pris/st: 545 kr
Summa att betala: 109.000 kr
Leveranstid: 16 mars 2014
Leveransvillkor: Risken övergår på köparen när säljaren avlämnat varorna till
transportören i enlighet med KöpL 13 § 1 st. Köparen ombesörjer frakten.
PS. Bifogar, i vanlig ordning, hundfodrets innehållsförteckning samt laboratoriets
tester av näringsinnehåll. DS
Vänliga hälsningar
Dogrow HB
Eva Ek
10
!
Bilaga 4.
Orderbekräftelse
(köpeavtal)
Allt för Hunden
Köpmangatan 3
972 33 Luleå
[email protected]
2 april 2014
Dogrow HB
Smultrongatan 49
234 43 Lomma
Hej Stella,
Härmed bekräftar vi Er beställning enligt telefonsamtal 2/4-14:
200 säckar á 12 kg Dogrow Adult Foder
Pris/st: 545 kr
Summa att betala: 109.000 kr
Leveranstid: 14 maj 2014
Leveransvillkor: Risken övergår på köparen när säljaren avlämnat varorna till
transportören i enlighet med KöpL 13 § 1 st. Köparen ombesörjer frakten.
PS. Bifogar, i vanlig ordning, hundfodrets innehållsförteckning samt laboratoriets
tester av näringsinnehåll. DS
Vänliga hälsningar
Dogrow HB
Eva Ek
11
!
Bilaga 5.
Dogrow HB
Tack, för att Ni är kund hos Dogrow och har köpt Dogrow Adult Foder.
I Dogrow Adult Foder används den vegtabiliska oljan solanumolja. Denna olja har fantastiska
egenskaper då den binder vitaminer och mineraler som finns i vårt foder och gör det enklare för
hundens kropp att ta upp dessa viktiga ämnen. Solanumolja är även näringsrik i sig och det har i
samtliga fall, då den används som ingrediens i hundfoder, rapporterats att hunden har hållit en stabil
och hälsosam vikt och givit hunden härlig energi.
Solanumolja kan, på grund av handhavandefel, vara farlig. Om den inte hanteras rätt kan
giftiga ämnen bildas i hundfodret, vilket kan hända när oljan utsätts för uppvärmning ≥ 85°C under
längre tid. Vi på Dogrow vill att Ni tar hänsyn till denna bieffekt och inte hanterar hundfodret på
oaktsamt sätt, detta gäller även Era kunder.
Vänliga hälsningar,
Eva Ek
12
Bilaga 6.
Vä lj eko
LULEÅ
50%
RABATT PÅ
ALLT HUNDFODER
45%
RABATT PÅ
ALLT DJURFODER
Erbjudandet gäller resten av sommaren!
(juli-september 2014)
13
Bilaga 7.
Expertutlåtande - Johan Dexter på Malmö Laboratorium
2015-11-15
Som biokemist med inriktning på djurfoder har jag forskat på många olika företags djurfoder
för att sammanställa dess näringsvärde och innehåll. I det här fallet har det uppkommit en
konflikt angående användning av solanumolja. Detta förvånar mig oerhört!
Solanumolja har fantastiska egenskaper! Mineraler och vitaminer binder sig till oljan som sedan
hjälper hunden att snabbt ta upp dessa viktiga ämnen. Till skillnad från andra vegetabiliska
fetter hjälper solanumolja hunden att hålla en jämn och hälsosam vikt. Solanumolja bidrar till
en smak hundar älskar och de får bra med energi från oljan. Dessa är bara några av
solanumoljans otroliga egenskaper.
Som alla produkter menade för förtäring måste man ta hänsyn till föreskrifter; hur man ska ta
hand om maten och hur den ska förvaras. Solanumoljans bieffekter är extremt ovanliga. Om
oljan, under en längre tid utsätts för temperaturer på 85°C eller mer kan giftet
efetylinmaltotoxin bildas. Men som sagt ska en rad olyckliga omständigheter samverka för att
detta ska ske. Enligt min åsikt, och jag har jobbat med och forskat på djurfoder under 32 år, det
är min stora passion, överväger solanumoljans fantastiska egenskaper den enda dåliga och
möjligtvis farliga.
Självklart är det viktigt att de som använder sig av oljan vet vad som kan hända om
solanumoljan hanteras på fel sätt och tar hänsyn till det!
Hanteras oljan rätt finns det inget som tyder på att man kan anta att giftet ska skapas i
produkten. I Sveriges svala klimat och med utomordentliga hundmatsproducenter är det
djurfodret innehållande solanumolja att föredra. Alla ledande hundfodersproducenter i Skåne
använder idag solanumolja i sitt foder på grund av dess populäritet och bra egenskaper.
Johan Dexter
Johan Dexter, biokemist med inriktning på djurfoder
Malmö Laboratorium
14