פרשנות הסכם בוררות וחשיבותו בהליך הבוררות - Apm
Transcription
פרשנות הסכם בוררות וחשיבותו בהליך הבוררות - Apm
פרשנות הסכם בוררות וחשיבותו בהליך הבוררות עו"ד אהרן פולק ,בורר ומגשר מצגת על ידי עמית ,פולק ,מטלון ושות' 15.12.2014 כ"ג כסלו תשע"ה מיהו בורר? "דיני ממונות בשלשה זה בורר לו אחד וזה בורר לו אחד ושניהן בוררין להן עוד אחד" )משנה ,מסכת סנהדרין ,פרק ג'( מתוך מילון אבן שושן: בורר .1 -בוחר וממין; .2מברר דין ,אדם שהיריבים בחרו בו לברר את הסכסוך שביניהם וקיבלו עליהם לציית להחלטתו. סעיף 1לחוק הבוררות ,התשכ"ח:1968- הסכם בוררות -הסכם בכתב למסור לבוררות סכסוך שנתגלע בין צדדים להסכם או שעשוי להתגלע ביניהם בעתיד ,בין שנקוב בהסכם שמו של בורר ובין אם לאו בורר -בורר שנתמנה בהסכם בוררות או על פיו ,לרבות בורר מכריע ובורר מחליף. מצגת על ידי עמית ,פולק ,מטלון ושות' 2 מינוי בורר יש ַׂשר וְ שׁ ֹפֵ ט עָ לֵ ינ ּו" " ִמי ָ ׂש ְמ ָך לְ ִא ׁ )שמות ,ב' ,י"ד( .1 על ידי הצדדים: - בעת עריכת ההסכם -בעייתיות מובנית במינוי בורר מראש; - לאחר שמתגלע סכסוך בין הצדדים )פרשת סנטרל פארק(. .2 על ידי צד שלישי -ויתור על יסוד ההסכמה. .3 על ידי בית המשפט. מצגת על ידי עמית ,פולק ,מטלון ושות' 3 כישורי הבורר .1 הבורר אינו חייב להיות בעל השכלה משפטית. .2 לעיתים יש חשיבות לידע מקצועי של הבורר )שאלות רפואיות ,הנדסיות וכדומה(. .3 דרישת אובייקטיביות. .4 חובת נאמנות -סעיף 30לחוק הבוררות קובע: "בורר שהסכים למינויו חייב לנהוג כלפי בעלי-הדין בנאמנות; מעל הבורר באמון שניתן בו ,זכאי הנפגע ,נוסף על כל תרופה לפי חוק זה ,לפיצויים הניתנים בשל הפרת חוזה". מצגת על ידי עמית ,פולק ,מטלון ושות' 4 סמכויות הבורר .1 כוחו וסמכותו של הבורר נובעים מהסכם הבוררות. .2 יש לפרש בצורה דווקנית את המונח "סמכות" בהקשר של בוררות )ע"א 823/87דניה סיקוס חברה לבנייה בע"מ נ' ס.ע .רינגל בע"מ )פורסם בנבו:((9.2.1989 , "אין לך דיבור רב משמעותי יותר מהדיבור "סמכות" ,ואין לך מונח משפטי שנדחסו להגדרתו שיקולים כה רבים של מדיניות שיפוטית כמו המונח "סמכות" ] [...במקרים מסוימים ראו באי- שמירה על כללי הצדק הטבעי חריגה מסמכות ,ויש דעה ,שלעתים עשוי בית המשפט לכלול בגדר דיבור זה אפילו מקרים מסוימים של טעות ] [...אכן ,אם בסוגיות מסוימות יש צידוק להרחיב את משמעותו של הדיבור "סמכות" ,אין הדבר כן בדיני בוררות ,שבהם מגמת בתי המשפט היא לקיים את פסק הבוררות ככל שהדבר ניתן ולצמצם את התערבותו של בית המשפט בהכרעותיו של הבורר. מהטעם האמור יש ,מחד גיסא ,לתת משמעות דווקנית לדיבור "סמכות" בסעיף (3)24לחוק, ומאידך גיסא ,במקרים של ספק לגבי אומד דעתם של בעלי הדין לגבי נושא הסכסוך ,לתת פרשנות מרחיבה להסכם הבוררות" )סעיף 9לפסק הדין(. מצגת על ידי עמית ,פולק ,מטלון ושות' 5 סמכויות הבורר -המשך "שאלה אחרת העשויה להתעורר היא ,אם הוראה בהסכם הבוררות ,הפוטרת את הבורר מהיזקקות לדין המהותי ,משחררת אותו גם מהוראות החוזה שבגדרו הוא נתמנה לבורר .לעניין זה הפנה אותנו מר עציוני לספרה של ד"ר ס' אוטולנגי ,בוררות דין ונוהל )דע-פורט ,מהדורה (1980 ,2 ,237 ,228לאות שהתשובה היא שלילית .כותבת המחברת המלומדת בספרה ,בעמ' ,237כי "אם קבע החוזה ,למשל ,הסדר תשלומים מסוים למקרה הפרתו -יצטרך הבורר לפסוק בהתאם לאותו הסדר ,אלא אם כן פטרוהו הצדדים מכך באופן מפורש .יש להבחין :אין מדובר בפסיקה פי דיני החוזים ,אלא במסגרת תחום הסמכות שהעניקו הצדדים לבורר ,שפסיקה בניגוד לה תהווה חריגה מסמכות" ] [...נראה לי ,שהדברים שנזכרו במובאה האמורה הם גורפים מדי וגם אינם מתיישבים עם הלכה אחרת שנפסקה בעניין זה ]."[... מצגת על ידי עמית ,פולק ,מטלון ושות' 6 סמכויות הבורר -המשך "עומדים אנו בסוגיה האמורה במעין שדה מגנטי ,שנפרש בין שני קטבים שבגדרם עלינו למיין מעשה מסוים שעשה הבורר ,אם ניתן לסווגו כחריגה מסמכות או כטעות בלבד; כאשר הגדרת נושא הבוררות היא ברורה ,לא יתעורר כל קושי ,ונאמוד את דעת הצדדים להסכם הבוררות ,שבנושא הבוררות יהיה הבורר פטור מהוראות הדין המהותי ,והוא לא יהיה רשאי לדון בנושאים אחרים; ככל שהגדרת נושא הבוררות רופפת ו"עמומה" יותר, כן ייטשטשו הגבולות בין "טעות" לבין "חריגה מסמכות" ,ויהיה עלינו לעמת מעין "מעגל פנימי" ,שבגדרו מותר לבורר לטעות ,לבין מעין "מעגל חיצוני" ,שבגדרו אסור לבורר לחרוג מגדר סמכותו .אכן ,בשלב מסוים של המסע בין הקטבים יחפפו המעגלים ,ובמקרה כזה יהא במסקנה חיובית בדבר כוחו של הבורר לטעות כדי לשלול טענה בדבר חוסר סמכותו .דברים אלה יפים ביתר שאת ,כאשר הוסמך הבורר לסטות מן הדין המהותי, שאז אפילו אין מדובר בטעות" )סעיף 10לפסק הדין(. "השופט א' גולדברג :ההסכם ממנו שאב הבורר את סמכותו הוא זה שנעשה בין הצדדים ביום .12.5.88 השאלה היא ,אם על-פי הסכם זה הורחב מקור הסמכות ,באופן שנכללו בו גם תנאיהם של ההסכמים המקוריים .שאם כן ,אין בידי הבורר להתנתק מן המוסכם בין הצדדים ,ואין בסמכותו ליצור עבורם חיובים חדשים החורגים מן המוסכם עליהם ,גם אם הופטר מהדין המהותי". מצגת על ידי עמית ,פולק ,מטלון ושות' 7 סמכויות הבורר -סמכות נגררת בבוררות סעיף 76לחוק בתי המשפט ]נוסח משולב[ ,התשמ"ד:1984- "הובא ענין כדין לפני בית משפט והתעוררה בו דרך אגב שאלה שהכרעתה דרושה לבירור הענין ,רשאי בית המשפט להכריע בה לצורך אותו ענין אף אם הענין שבשאלה הוא בסמכותו הייחודית של בית משפט אחר או של בית דין אחר". הכרעה אגבית אינה משמשת מעשה בית דין לגבי בית משפט או בית דין לו נתונה הסמכות הייחודית )וראו לדוגמא ע"א 10112/03גיטה פת נ' דן קטלן-אסן )פורסם בנבו.((4.10.2009 , סעיף 21לחוק הבוררות" :בכפוף לסעיפים 24עד 28ובאין כוונה אחרת משתמעת מהסכם הבוררות ,מחייב פסק בוררות את בעלי-הדין וחליפיהם כמעשה בית-דין". • מכלל הן שומעים על לאו? • בהיעדר הוראה מפורשת ,האם בורר רשאי להכריע בשאלות "אגביות"? האם הדבר יהווה השתק פלוגתא, ובהתאם ,מעשה בית דין? מצגת על ידי עמית ,פולק ,מטלון ושות' 8 החלת הסכם בוררות גם על מי שאינו צד לו הלכת מעגלי ההרחבה )רע"א 3925/12חן רונן נ' עו"ד יובל כהן )פורסם בנבו:((17.6.2013 , מעגל ההרחבה הראשון -בעלי דין שאינם צד פורמלי להסכם הבוררות אך מנסיבות העניין עולה כי הם הסכימו להיות חלק מהליך הבוררות. ניתן לחייב בעל מניות או נושא משרה בחברה לקחת חלק בהליך בוררות מכוח התחייבות אישית ,חיוב מהמעגל הראשון )סעיף 17לפסק הדין(. מעגל ההרחבה השני -חליפים של הצדדים המקוריים שחתמו על ההסכם )סעיף 4לחוק הבוררות" :הסכם בוררות וסמכותו של בורר על פיו כוחם יפה גם לגבי חליפיהם של הצדדים להסכם.("... מצגת על ידי עמית ,פולק ,מטלון ושות' 9 החלת הסכם בוררות גם על מי שאינו צד לו -המשך מעגל ההרחבה השלישי" -מעגל ההרחבה השלישי הוא המרחיק לכת ביותר מבחינת עקרון היסוד של הסכמת הצדדים לבוררות ,שכן הוא מתייחס לאותם מקרים בהם לא עולה מהסכם הבוררות כי יש לצרף צד מסוים לבוררות ואותו אדם הנדרש להליך הבוררות אינו חליף של אחד הצדדים המקוריים .ואולם ,מקור הצדקתו של מעגל זה גם הוא נעוץ ביסוד הסכמת הצדדים ונראה כי מטרתו היא למנוע מצדדים לחמוק מהשתתפות בהליך בוררות לו הסכימו מבחינה מהותית בטענות פורמליסטיות ] [...המקרים האופייניים ביותר למעגל זה הינם אלו בהם מתבקש צירופם של מי שקשורים בקשר הדוק לאחד הצדדים החתום על הסכם הבוררות אך עיקרון האישיות המשפטית הנפרדת מפריד ביניהם .כך ,למשל ,כאשר צד לבוררות מבקש לצרף להליך את בעל השליטה בחברה איתה חתם על הסכם בוררות ,או כאשר הוא מבקש לצרף להליך את החברה שבשליטתו המלאה של הצד השני" )סעיף 14לפסק הדין(. "ככלל ,אין להתעלם מעקרון האישיות המשפטית הנפרדת ולצורך התעלמות כאמור יש לבצע הרמת מסך בהתאם להוראות סעיף 6לחוק החברות ,התשנ"ט [...] 1999-והפסיקה אודותיו .לא ארחיב בעניין התנאים הנדרשים לצורך הרמת מסך ,אך אציין כי זו תיעשה רק במקרים חריגים ,בהם נדרש הדבר כדי למנוע שימוש לרעה בעיקרון האישיות המשפטית הנפרדת למשל ,כדי להונות אדם או לקפח נושה של החברה" )סעיף 15לפסק הדין(. מצגת על ידי עמית ,פולק ,מטלון ושות' 10 החלת הסכם בוררות גם על מי שאינו צד לו -המשך • חליפים -חליף הוא מי שהוסבה אליו זכותו )או חבותו( של בעל הזכות )או החבות( המקורי ,מכוח חוק )כגון: מנהל עזבון ,יורש ,נאמן בפשיטת רגל וכיוב'( או בנסיבות אחרות ,רצוניות )כגון מקבל זכויות על פי חוזה(. • "כאשר תלוי ועומד הליך לפני בית משפט הנוגע לצדדים ולעילות שבבוררות ,אין מקום לפצל את הדיון ולסרבל את ההליכים השוני ] [...כאשר אחד הצדדים לבוררות מבקש לתבוע בעילה זהה גם צד נוסף אשר אינו חתום על הסכם הבוררות ,הציב בית משפט מבחן דו שלבי לצורך הכרעה בשאלה אם לאחד את הדיון לפני בית המשפט אם לאו ,לפיו יש לבחון את :הנחיצות הדיונית -לפיה יש להוכיח כי הצד שאינו חלק מהבוררות צורף כצד אמיתי ונדרש להליך; ואת הנחיצות המהותית -לפיה יש להוכיח כי פיצול הדיון יותיר את התובע חסר סעד" )סעיף 20לפסק הדין(. • "גם כאשר אין מדובר בצד רלבנטי נוסף שאינו חלק מהליך הבוררות ,יכולה להישמע טענה לפי יש לאחד את הדיון בבוררות עם הדיון בבית המשפט בשל תביעות תלויות ועומדות בין אותם הצדדים לבוררות אך בעילות אחרות .כבר נפסק בבית משפט זה כי זהות בין הצדדים אינה מהווה כשלעצמה עילה לאיחוד הדיון בבוררות עם הדיון לפני בית המשפט ,וכי הצדקה כאמור יכולה להתקיים כאשר מדובר בשתי תביעות הנובעות מעסקה אחת ואחד הצדדים בחר לפצלן בין שתי ערכאות" )סעיף 21לפסק הדין(. מצגת על ידי עמית ,פולק ,מטלון ושות' 11 החלת הסכם בוררות גם על מי שאינו צד לו -המשך במקום בו כוונת הצדדים ,על פי פרשנות אומד דעתם ,היא לברר באופן שלם ומלא את כלל המחלוקות ביניהם ,אין מניעה אפריורית לשלב בהליך הבוררות גורמים החיוניים לבירור הסכסוך ,ואשר בלעדיהם יהיה הליך חסר וחלקי ,ובנסיבות המתאימות -במקרים חריגים בלבד -מוסמך הבורר לצרפם אף אם אינם חתומים על הסכם הבוררות )רע"א 1196/14טליע ג'רייס ואח' נ' אליאס עארף ואח' ,פסק דינו של השופט דנציגר )פורסם בנבו:((24.3.2014 , • מבחן כלכלי לשילוב צדדים שאינם חתומים על הסכם הבוררות להליך בוררות )סעיפים 18 ,10לפסק הדין(. • יש לפרש הסכם בוררות באופן תכליתי על פי אומד דעת הצדדים לו ,כאשר במידה ותכלית הסכם הבוררות היא לאפשר פתרון מלא של כלל המחלוקות בין הצדדים בדרך של בוררות ,אפשר שלעיתים יידרש צירוף של גורם הקשור למחלוקת ולאחר מבעלי הדין המעורבים בה )סעיף 14לפסק הדין(. מצגת על ידי עמית ,פולק ,מטלון ושות' 12 סמכות בורר בבוררות בעת חשד לפלילים .1 טענה בדבר עבירות פליליות בבוררות אינה בהכרח מקימה עילה לביטול הבוררות )רע"א 2723/14אבן קיסר שדות ים בע"מ נ' מיקרוגיל אגודה שיתופית חקלאית בע"מ )פורסם בנבו, ] ((3.8.2014דנציגר[: • "מן הרגע שהבורר נכנס לתפקידו אין עוד לדבר על אפשרות של הפרת הסכם-הבוררות ,כי אותו הסכם כבר בוצע במלואו .צד הרוצה ,בשלב זה ,להסתלק מהבוררות חייב לקבל לכך את הסכמת חברו או רשות מבית-המשפט .מן הרגע שהבוררות נתכוננה היא חיה את חייה העצמאיים והיא כפופה לחוק מיוחד ,הוא חוק הבוררות ,ולא לחוקי החוזים .משהחל הבורר לכהן על-פי שטר-הבוררין ,הוא מוסמך להמשיך בבוררות אפילו ירצה אחד הצדדים לבטל את שטר-הבוררין מסיבה כלשהי .שעה שהחל לדון ,היה שטר-הבוררין קיים ותקף ,ומשהחלה הבוררות נתמצתה בכך הסכמת הצדדים ואין עוד מה לבטל" )סעיף 10לפסק הדין(. מצגת על ידי עמית ,פולק ,מטלון ושות' 13 סמכות בורר בבוררות בעת חשד לפלילים -המשך • "רק במקרים חריגים וקיצוניים במיוחד -אם בכלל -תצדיק התנהגות חסרת תום לב של צד להסכם הבוררות את הפסקת הליכי הבוררות ,כל שכן ,לאחר שהחל הבורר לפעול וכאשר אין בפי הצדדים טרוניה באשר להתנהלות הבורר .ואף זאת ,רק כאשר התנהגות זו של צד לבוררות פוגעת באופן מהותי ומשמעותי בהליך הבוררות ובאופן שאינו ניתן לריפוי שלא בדרך של ביטול הבוררות .בהקשר זה ,יש לזכור כי עם סיומה של הבוררות ומתן פסק הבורר ,פתוחה לפני הצדדים לבוררות הדלת לפעול לביטולו של פסק הבוררות על סמך עילות הביטול הקבועות בחוק הבוררות ,ככל שדעתם אינה נוחה ממנו או ממהלך הבוררות" )סעיף 11לפסק הדין(. • "מסקנה זו עולה בקנה אחד עם האינטרס הציבורי להגן על מוסד הבוררות ולא להכשילו או לגרוע מתכליתו ומיעדיו כמנגנון חלופי יעיל לפתרון סכסוכים ] [...הבוררות היא הליך מעין שיפוטי ] [...על כן ,מוטלת על בית המשפט החובה למנוע את זיהומה של הבוררות ,כדי להבטיח את קיומה ותקינותה ואת אמון הציבור בה ] [...יחד עם זאת ,על בית המשפט לפעול בכדי להבטיח את ניהולה התקין של הבוררות ואת מניעת הכשלתה באמצעות הליכים שיפוטיים ,שכן תכליתה ,כאמור ,ליתן פתרון מהיר ויעיל למחלוקת בין הצדדים .האינטרס הציבורי הוא המנחה כי הליכי בוררות יסתיימו בהכרעה מוקדמת ככל האפשר ובלא הפרעה ,תוך הותרת הפיקוח השיפוטי לגביהם ,במידת האפשר ,לשלב הסופי שלאחר נתינתו של פסק הבוררות" )סעיף 12לפסק הדין(. מצגת על ידי עמית ,פולק ,מטלון ושות' 14 סמכות בורר בבוררות בעת חשד לפלילים -המשך .2 לבעל דין שנטענו נגדו טענות מרמה קיימת זכות לדרוש לברר אותן בבית המשפט ,רק כאשר הטענות האלו הועלו בפומבי ,דהיינו בבית המשפט .כאשר טענת התרמית הועלתה בבוררות אין בה פגיעה בשמו הטוב של הצד שנגדו הועלתה הטענה ואין כל מניעה להמשיך ולקיים את הדיון בבוררות )ה"פ 60140-01-14וואנו נ' דינרמן )פורסם בנבו .((26.3.2014 ,האמנם? הליך בוררות אינו הליך סודי. "כאשר טענת התרמית הועלתה בבוררות אין בה פגיעה בשמו הטוב של הצד נגדו נטענה ואין כל מניעה להמשיך ולקיים את הדיון בבוררות [...] :במקרה והצד המבקש את הפסקת הדיון בבית המשפט טוען נגד התובע טענות רמאות ,או טענות אחרות העלולות להכתים את שמו הטוב של התובע ,רשאי התובע לדרוש מבית המשפט שהדיון יתקיים בבית המשפט בפומבי ולא לפני בוררים ושבית המשפט במקרה כזה לא ייענה לבקשת הפסקת הדיון אם לאור החומר הנמצא בפניו תהיינה הטענות המכתימות הנ"ל בעלות חשיבות לסכסוך עצמו ] [...היסוד להלכה הזאת הוא ,כי אין לשלול מהצד שנגדו טוענים טענות של תרמית ,או טענות אחרות העלולות להכתים את שמו הטוב ,את האפשרות לטהר את שמו בבירור פומבי בבית המשפט ולא להכריח אותו להיכנע לברור טענות כאלה על ידי בוררים שידונו על הענין בחדרי חדרים) "...סעיף 41לפסק הדין(. מצגת על ידי עמית ,פולק ,מטלון ושות' 15 סמכות בורר בבוררות בעת חשד לפלילים -המשך .3טענה כי בוררות מתנהלת בעיקר בנושאים פליליים אינה יכולה להיטען בעלמא ויש להביא ראיות מספקות לשם הוכחתה )הפ"ב 18098-10-11דוידזון נ' כרמל )פורסם בנבו.((9.3.2014 , .4בהליך בוררות שבו נטענה טענת תרמית חמורה ,הממוקמת על הקצה החמוּר של ספקטרום טענות התרמית לסוגיהן ,בית המשפט יימנע מעיכוב הליכים בבית משפט על פי סעיף 5לחוק הבוררות )רע"א ) Simens AG 3331/14חברה זרה( נ' חברת החשמל לישראל בע"מ )פורסם בנבו.((13.8.2014 , מצגת על ידי עמית ,פולק ,מטלון ושות' 16 תודה על ההקשבה a h a r o n @ a p m - l a w. c o m כל הזכויות שמורות לעמית ,פולק ,מטלון ושות'