דיני מכרזים - הלכה ומעשה

‫תוכן עניינים‬
‫תוכן עניינים‬
‫שער א'‪ :‬כללי‬
‫‪1‬‬
‫פרק א'‪ :‬מבוא‬
‫‪3‬‬
‫פרק ב'‪ :‬מטרת המכרז‬
‫‪9‬‬
‫פרק ג'‪ :‬הרחבת זכות המעמד והשימוע‬
‫‪11‬‬
‫פרק ד'‪ :‬המכרז וניגוד עניינים במגזר הציבורי‬
‫‪15‬‬
‫פרק ה'‪ :‬פרשנות המכרז‬
‫‪23‬‬
‫פרק ו'‪ :‬כללי ההתערבות בהחלטות הרשות המינהלית‬
‫‪31‬‬
‫פרק ז'‪ :‬עקרונות יסוד בדיני מכרזים‬
‫‪ .1‬הגינות‬
‫‪ .2‬תחרות בתנאים שווים‬
‫‪37‬‬
‫‪37‬‬
‫‪37‬‬
‫‪ .3‬התנהלות תקינה‬
‫‪ .4‬עקרון השקיפות‬
‫‪ .5‬צדק חלוקתי‬
‫‪ .6‬תום‪-‬לב‬
‫‪ .7‬איסור לקיים משא‪-‬ומתן בין המזמין למציעים‬
‫‪ 7.1‬העיקרון‬
‫‪42‬‬
‫‪48‬‬
‫‪51‬‬
‫‪52‬‬
‫‪53‬‬
‫‪53‬‬
‫א‬
‫תוכן עניינים‬
‫‪ 7.2‬הליך תחרותי לאחר ביטול מכרז מאפשר לקיים‬
‫משא‪-‬ומתן עם מציעים‬
‫‪ .8‬העדר חובת המכרז ‪ -‬ניהול משא‪-‬ומתן‬
‫‪54‬‬
‫‪58‬‬
‫פרק ח'‪ :‬גופים "דו‪-‬מהותיים"‬
‫‪ .1‬כללי‬
‫‪ .2‬החלת דיני המכרזים על גופים "דו‪-‬מהותיים"‬
‫‪61‬‬
‫‪61‬‬
‫‪63‬‬
‫פרק ט'‪" :‬תובענה לפיצויים שעילתה מכרז"‬
‫‪69‬‬
‫פרק י'‪ :‬המכרז ומשטר ההגנה על זכויות עובדי המציע‬
‫‪ .1‬כללי‬
‫‪ .2‬הלכה פסוקה‬
‫‪73‬‬
‫‪73‬‬
‫‪73‬‬
‫פרק י"א‪ :‬סמכות בית‪-‬המשפט המינהלי‬
‫‪79‬‬
‫פרק י"ב‪ :‬הצעה תכסיסנית‬
‫‪83‬‬
‫פרק י"ג‪ :‬תיאום מכרזים‬
‫‪87‬‬
‫שער ב'‪ :‬הליכי המכרז‬
‫פרק א'‪ :‬ההצעה ותנאי המכרז‬
‫‪ .1‬כללי‬
‫‪ .2‬קביעת אמות‪-‬מידה למכרז‬
‫‪ .3‬תנאי‪-‬סף‬
‫‪91‬‬
‫‪93‬‬
‫‪93‬‬
‫‪97‬‬
‫‪100‬‬
‫ב‬
‫תוכן עניינים‬
‫‪ .4‬תנאי‪-‬סף ‪"-‬העדפה מתקנת" ‪" -‬תנאי מיקום"‬
‫‪ .5‬הנחה במכרז ‪ -‬אי‪-‬בהירות‬
‫‪ .6‬מכרז בלתי‪-‬חוקי‬
‫‪ .7‬חקירה פלילית ‪ -‬פסילת מועמד ‪ -‬תנאי במכרז "יושר‬
‫והגינות"‬
‫‪ .8‬הליך הבהרה שמעניק למציע "מרחב תמרון"‬
‫‪ .9‬העדר תיעוד של הליכי המכרז‬
‫‪ .10‬מסמכי המכרז ‪ -‬ברורים ומפורשים‬
‫‪114‬‬
‫‪116‬‬
‫‪117‬‬
‫‪117‬‬
‫פרק ב'‪ :‬פגמים במכרז‬
‫‪ .1‬שתיקת צד למכרז ‪ -‬שיהוי ומניעות‬
‫‪ 1.1‬כללי‬
‫‪ 1.2‬שיהוי ומעשה עשוי‬
‫‪ .2‬פגמים במכרז ‪ -‬פגם מהותי ופגם טכני‬
‫‪ .3‬פגמים מהותיים וטכניים בהלכה הפסוקה‬
‫‪ 3.1‬היעדר מחיר יחידה‬
‫‪ 3.2‬זמני אספקת סחורה לא סבירים‪ ,‬מפרט לקוי‬
‫‪ 3.3‬היעדר חתימה‬
‫‪119‬‬
‫‪119‬‬
‫‪119‬‬
‫‪122‬‬
‫‪126‬‬
‫‪135‬‬
‫‪135‬‬
‫‪136‬‬
‫‪136‬‬
‫‪ 3.4‬כשירות המציע‬
‫‪ 3.5‬שגיאות בשלבי המכרז‬
‫‪ 3.6‬מועד פתיחה‬
‫‪ 3.7‬רישום אצל רשם הקבלנים‬
‫‪ 3.8‬טעות קולמוס או אי‪-‬בהירות ותיקון‬
‫‪ 3.9‬זמני הספקה ושער דולר‬
‫‪ 3.10‬דרישות ניסיון‬
‫ג‬
‫‪110‬‬
‫‪112‬‬
‫‪112‬‬
‫‪141‬‬
‫‪141‬‬
‫‪141‬‬
‫‪142‬‬
‫‪142‬‬
‫‪143‬‬
‫‪144‬‬
‫תוכן עניינים‬
‫‪ 3.11‬פניה למציע‬
‫‪ 3.12‬משוא‪-‬פנים‬
‫‪ 3.13‬השפעה פוליטית‬
‫‪ 3.14‬אי‪-‬התאמה בין עותקים‬
‫‪ 3.15‬איחור בן דקות מספר‬
‫‪ 3.16‬טעות בכתובת למשלוח ההצעה‬
‫‪ 3.17‬אי‪-‬מילוי טופס הערבות‬
‫‪ 3.18‬אי‪-‬השתתפות בסיור קבלנים‬
‫‪ 3.19‬אי‪-‬הגשת מעטפת המכרז לתיבת המכרזים‬
‫‪ 3.20‬שינוי שעות ההגשה של ההצעות למכרז‬
‫‪ 3.21‬אישור מהנדס שנמסר באיחור‬
‫‪ .4‬שינוי תנאי המכרז‬
‫‪ .5‬תנאים מוקדמים‬
‫‪ .6‬רישומו של מציע על‪-‬פי חוק רישום קבלנים לעבודות‬
‫הנדסה בנאיות‬
‫‪ .7‬כושר לבצע עבודה וניסיון קודם‬
‫‪ .8‬דגמים ודוגמאות‬
‫‪ .9‬התחייבות הכובלת גוף אחר‬
‫‪ .10‬ערבות במכרז ופגמים בערבות‬
‫‪ 10.1‬כללי‬
‫‪ 10.2‬גלגולה של הלכת בית‪-‬המשפט העליון‬
‫‪ 10.3‬אי‪-‬ידיעה על שינו התנאי ‪ -‬דרישת ערבות צמודת‬
‫מדד‬
‫‪ 10.4‬המרת הערבות בערבות עצמית‬
‫‪ 10.5‬ליקוי בתנאי ההארכה ובהגבלתה‬
‫ד‬
‫‪148‬‬
‫‪148‬‬
‫‪150‬‬
‫‪150‬‬
‫‪152‬‬
‫‪152‬‬
‫‪153‬‬
‫‪154‬‬
‫‪154‬‬
‫‪156‬‬
‫‪158‬‬
‫‪160‬‬
‫‪169‬‬
‫‪172‬‬
‫‪175‬‬
‫‪177‬‬
‫‪177‬‬
‫‪177‬‬
‫‪177‬‬
‫‪179‬‬
‫‪183‬‬
‫‪184‬‬
‫‪184‬‬
‫תוכן עניינים‬
‫‪ 10.6‬ביול ערבות‬
‫‪ 10.7‬מסירת מסמך ערבות מקורי‬
‫‪ 10.8‬טעות חשבונית‬
‫‪ 10.9‬דרישת פירעון הערבות‬
‫‪ 10.10‬חישוב הערבות‬
‫‪ 10.11‬שיעור הערבות‬
‫‪ 10.12‬הקפדה על תנאי הערבות‬
‫‪ 10.13‬הפקדת מזומנים‬
‫‪188‬‬
‫‪188‬‬
‫‪188‬‬
‫‪189‬‬
‫‪189‬‬
‫‪190‬‬
‫‪190‬‬
‫‪191‬‬
‫‪ 10.14‬אי‪-‬הגשת ערבות בנקאית‬
‫‪ 10.15‬משפט מסייג בערבות‬
‫‪ 10.16‬ערבות פגומה ללא הצמדה‬
‫‪ 10.17‬פגם שנובע מהנחיית יו"ר ועדת מכרזים‬
‫‪ 10.18‬חריג לכלל שפגם בערבות פוסל הצעה‪-‬טעות‬
‫הנלמדת מן הערבות עצמה‬
‫‪ 10.19‬ערבות של חברת ביטוח ‪ -‬איננה ערבות כנדרש‬
‫במכרז‬
‫‪ 10.20‬תום תקופת הערבות הבנקאית על‪-‬פי תנאי‬
‫המכרז‬
‫‪191‬‬
‫‪191‬‬
‫‪193‬‬
‫‪194‬‬
‫‪203‬‬
‫‪ 10.21‬ערבות שתוקפה ארוך מן הנדרש ‪" -‬ערבות‬
‫מטיבה"‬
‫‪ 10.22‬הלכה פסוקה‬
‫‪204‬‬
‫‪207‬‬
‫‪196‬‬
‫‪200‬‬
‫שער ג'‪ :‬תוצאות המכרז‬
‫‪221‬‬
‫פרק א'‪" :‬שיטת הממוצע" ‪ -‬מחיר שוק סביר (אי‪-‬‬
‫התחשבות בהצעות פסולות)‬
‫‪223‬‬
‫ה‬
‫תוכן עניינים‬
‫פרק ב'‪ :‬ההצעה הזולה‬
‫‪ .1‬כללי ‪ -‬מהי ההצעה הזולה‬
‫‪ .2‬פסילת ההצעה הזולה‬
‫‪ .3‬זולות ההצעה אינה גורם מכריע‬
‫‪ .4‬היעדר התחייבות לקבלת ההצעה הזולה‬
‫‪ .5‬כושרו של הזוכה‬
‫‪ .6‬משא‪-‬ומתן להורדת מחיר‬
‫‪ .7‬עדיפות לכושר וניסיון על המחיר‬
‫‪227‬‬
‫‪227‬‬
‫‪228‬‬
‫‪229‬‬
‫‪229‬‬
‫‪231‬‬
‫‪231‬‬
‫‪232‬‬
‫‪ .8‬פסילת הצעה זולה‬
‫‪ .9‬התחשבות ביכולת כספית‬
‫‪ .10‬שרירות‪-‬לב הרשות‬
‫‪ .11‬שימוש לרעה בסמכות‬
‫‪ .12‬רמת מחירים נמוכה‬
‫‪232‬‬
‫‪233‬‬
‫‪234‬‬
‫‪234‬‬
‫‪234‬‬
‫פרק ג'‪ :‬האומדן‬
‫‪239‬‬
‫פרק ד'‪ :‬חוות‪-‬דעת מקצועית‬
‫‪ .1‬כללי‬
‫‪249‬‬
‫‪249‬‬
‫‪ .2‬חוות‪-‬דעת מומחה‬
‫‪ 2.1‬הדין‬
‫‪ 2.2‬תפקידו של המומחה‬
‫‪ 2.3‬אימוץ חוות‪-‬הדעת‬
‫‪ 2.4‬מומחה חיצוני‬
‫‪ 2.5‬חוות‪-‬דעת פנימית‬
‫‪251‬‬
‫‪251‬‬
‫‪251‬‬
‫‪252‬‬
‫‪252‬‬
‫‪253‬‬
‫ו‬
‫תוכן עניינים‬
‫פרק ה'‪ :‬הצעה יחידה במכרז‬
‫‪ .1‬פסילת הצעה‬
‫‪ .2‬אפשרות ביטול המכרז‬
‫‪ .3‬אין לפסול הצעה יחידה רק בשל היותה יחידה‬
‫‪ .4‬הצעה יחידה וביטול מכרז‬
‫‪255‬‬
‫‪255‬‬
‫‪255‬‬
‫‪256‬‬
‫‪258‬‬
‫פרק ו'‪ :‬פיצול המכרז‬
‫‪259‬‬
‫פרק ז'‪ :‬ניהול משא‪-‬ומתן עם מציעים‬
‫‪ .1‬ניהול משא‪-‬ומתן לאחר פתיחת ההצעות‬
‫‪ .2‬בירור פרטים עם מציע‬
‫‪ .3‬אימתי אפשרי משא‪-‬ומתן‬
‫‪ .4‬בירור תנאי סתום עם מציע ‪ -‬פסול‬
‫‪ .5‬שיקול‪-‬דעת הרשות המינהלית‬
‫‪265‬‬
‫‪265‬‬
‫‪266‬‬
‫‪266‬‬
‫‪267‬‬
‫‪267‬‬
‫פרק ח'‪ :‬ביטולו של מכרז‬
‫‪ .1‬כללי‬
‫‪ .2‬ביטול מכרז ופרסום מכרז חדש‬
‫‪269‬‬
‫‪269‬‬
‫‪271‬‬
‫‪ .3‬שינוי המכרז וביטולו‬
‫‪ .4‬ביטול המכרז על‪-‬ידי מפרסם המכרז‬
‫‪ 4.1‬הדין (רשות מקומית)‬
‫‪ 4.2‬הימנעות מביטול‬
‫‪ 4.3‬עילות לביטול‬
‫‪ .5‬ביטול על‪-‬ידי בית‪-‬משפט‬
‫‪ 5.1‬פגם מהותי‬
‫‪272‬‬
‫‪275‬‬
‫‪275‬‬
‫‪275‬‬
‫‪276‬‬
‫‪289‬‬
‫‪289‬‬
‫ז‬
‫תוכן עניינים‬
‫‪ 5.2‬פגם מהותי בכל ההצעות שהוגשו במכרז ‪ -‬דחיית‬
‫עתירה או ביטול מכרז?‬
‫‪ 5.3‬חלוף הזמן‬
‫‪290‬‬
‫‪292‬‬
‫פרק ט'‪ :‬הצעות חלופיות (אינן בתנאי המכרז)‬
‫‪293‬‬
‫פרק י'‪" :‬מעין מכרז" ‪ -‬מכרז ביטוח של רשות מקומית‬
‫‪303‬‬
‫שער ד'‪ :‬פטור ממכרז‬
‫‪309‬‬
‫פרק א'‪ :‬כללי‬
‫‪311‬‬
‫פרק ב'‪ :‬מכרז חובה ומכרז מרצון‬
‫‪ .1‬כללי‬
‫‪315‬‬
‫‪315‬‬
‫פרק ג'‪ :‬החובה לקיים מכרז ‪ -‬אימתי?‬
‫‪317‬‬
‫פרק ד'‪ :‬חוק חובת מכרזים ותקנות הפטור‬
‫‪ .1‬חריגים ‪ -‬סעיף ‪ 4‬לחוק חובת מכרזים ותקנות הפטור‬
‫‪323‬‬
‫‪323‬‬
‫‪ .2‬בדיקת סבירות הפטור‬
‫‪ .3‬מכרז המשך ‪ -‬פטור מפרסום מכרז לפי תקנה‬
‫‪()4(3‬ב)(‪ )3‬לתקנות חובת המכרזים‬
‫‪ .4‬פטור ממכרז כ"ספק יחיד"‪ ,‬מכוחה של תקנה ‪)29(3‬‬
‫לתקנות חובת המכרזים‪ ,‬התשנ"ג‪1993-‬‬
‫‪324‬‬
‫ח‬
‫‪325‬‬
‫‪328‬‬
‫תוכן עניינים‬
‫‪ .5‬מהותו ותכליתו של ההליך התחרותי בנסיבות של‬
‫ביטול המכרז ופטור ממכרז חוזר ‪ -‬תקנה ‪(17‬יא) לתקנות‬
‫חובת מכרזים (ביטחון)‬
‫‪331‬‬
‫שער ה'‪ :‬רשויות מקומיות‬
‫‪335‬‬
‫פרק א'‪ :‬ועדת המכרזים ומועצת העיר‬
‫‪ .1‬הדין‬
‫‪ .2‬ועדת מכרזים ‪ -‬הליך פגום‬
‫‪337‬‬
‫‪337‬‬
‫‪339‬‬
‫‪ .3‬חובת ההנמקה של הוועדה‬
‫‪ .4‬מועצת העיר‬
‫‪ .5‬הצבעה חשאית‬
‫‪ .6‬שמיעת האזרח‬
‫‪ .7‬ועדת מכרזים וכושרו של מציע‪ .‬הערכת כושרו של‬
‫אדם למלא משרה פנויה על‪-‬ידי ועדת המכרזים‬
‫‪ .8‬הרכב ועדת המכרזים‬
‫‪ .9‬שיקול‪-‬דעת הוועדה‬
‫‪ .10‬שיקולים זרים של ועדת מכרזים או ועדה מייעצת ‪-‬‬
‫מועד העלאת טענות נגד תקינות הליך בחירה‬
‫‪339‬‬
‫‪340‬‬
‫‪341‬‬
‫‪341‬‬
‫‪347‬‬
‫‪ .11‬ועדת מכרזים וניגוד עניינים‬
‫‪349‬‬
‫פרק ב'‪ :‬נוהלים והנחיות פנימיות של גופים ציבוריים‬
‫‪ .1‬כללי‬
‫‪ .2‬מהו כוחן של הנחיות פנימיות‬
‫‪359‬‬
‫‪359‬‬
‫‪366‬‬
‫ט‬
‫‪342‬‬
‫‪343‬‬
‫‪344‬‬
‫תוכן עניינים‬
‫פרק ג'‪ :‬מכרזים לאיוש משרה‬
‫‪ .1‬תכלית המכרז לאיוש משרה‬
‫‪ .2‬הדין‬
‫‪ .3‬חריגים לכלל של איוש בדרך של מכרז פומבי‬
‫‪ .4‬מכרז פנימי ומכרז חיצוני‬
‫‪ .5‬התנהלות תקינה בהליך איוש המשרה‬
‫‪ .6‬מינוי עובדי עיריה ללא מכרז ‪ -‬בטלות‬
‫‪373‬‬
‫‪373‬‬
‫‪374‬‬
‫‪378‬‬
‫‪381‬‬
‫‪384‬‬
‫‪390‬‬
‫פרק ד'‪ :‬מכרזים ברשות המקומית ‪ -‬פטור ממכרז‬
‫‪ .1‬מכרז לביצוע עבודה‪ ,‬העברת מקרקעין או טובין‬
‫‪ .2‬חוזה ללא מכרז‬
‫‪ .3‬האם חייבת עיריה לנהל מכרז לצורך ביצוע עסקת‬
‫ביטוח?‬
‫‪ .4‬במכרז לביטוח הוצעה הצעה עמוסה בהסתייגויות‬
‫ובשינויים מהותיים‬
‫‪ .5‬התקשרות עם עורך‪-‬דין ‪ -‬הצורך במכרז‬
‫‪393‬‬
‫‪393‬‬
‫‪398‬‬
‫‪401‬‬
‫‪406‬‬
‫שער ו'‪" :‬דמוי מכרז"‬
‫‪409‬‬
‫‪399‬‬
‫פרק א'‪ :‬מבוא‬
‫‪411‬‬
‫פרק ב'‪ :‬מה בין מכרז ו"דמוי מכרז"?‬
‫‪415‬‬
‫פרק ג'‪ :‬ההלכה הפסוקה‬
‫‪ .1‬על מכרז חלים דיני המשפט הציבורי והפרטי‬
‫המחייבים את המדינה לנהוג ביושר‬
‫‪419‬‬
‫י‬
‫‪420‬‬
‫תוכן עניינים‬
‫‪ .2‬בעסקאות מסויימות ניתן לנהל משא‪-‬ומתן עם‬
‫המציעים "שהצעותיהם נמצאו מתאימות"‬
‫‪ .3‬המדינה רשאית‪ ,‬במקרים מתאימים‪ ,‬להתקשר עם‬
‫ספקים בדרך של "דמוי מכרז"‬
‫‪ .4‬הודעה על דחיית ההצעה ‪ -‬תינתן למציע מוקדם ככל‬
‫האפשר‬
‫‪ .5‬יש לתת לתנאי המכרז פרשנות שאינה נוקשה‬
‫‪ .6‬האם חקיקת המגן מהווה חלק מהמערך הנורמטיבי‬
‫של דין המכרז הציבורי?‬
‫‪ .7‬סעדים זמניים‬
‫‪421‬‬
‫‪424‬‬
‫‪427‬‬
‫‪429‬‬
‫‪430‬‬
‫‪432‬‬
‫שער ז'‪ :‬מכרז סגור‬
‫‪435‬‬
‫פרק א'‪ :‬מבוא‬
‫‪437‬‬
‫פרק ב'‪ :‬מכרז והגרלה‬
‫‪441‬‬
‫פרק ג'‪ :‬מכרז פרטי סגור‬
‫‪445‬‬
‫פרק ד'‪ :‬ההלכה הפסוקה‬
‫‪447‬‬
‫שער ח'‪ :‬מכרז פנימי‬
‫‪453‬‬
‫פרק א'‪ :‬דיני המכרזים והמכרז הפרטי‬
‫‪455‬‬
‫פרק ב'‪ :‬העדפת המכרז הפנימי‬
‫‪463‬‬
‫יא‬
‫תוכן עניינים‬
‫‪467‬‬
‫פרק ג'‪ :‬הקפאת מכרז פנימי‬
‫שער ט'‪ :‬סעדים זמניים‬
‫‪471‬‬
‫פרק א'‪ :‬צו מניעה זמני‬
‫‪ .1‬מבוא‬
‫‪ .2‬התנאים למתן צו מניעה זמני‬
‫‪ 2.1‬זהות סעדים‬
‫‪ 2.2‬שמירה על המצב הקיים‬
‫‪473‬‬
‫‪473‬‬
‫‪475‬‬
‫‪475‬‬
‫‪476‬‬
‫‪ 2.3‬נזק שאינו ניתן לתיקון‬
‫‪ 2.4‬על המבקש להוכיח זכות לכאורה וסיכויי הצלחה‬
‫‪ 2.5‬מאזן הנוחיות‬
‫‪ 2.6‬שיהוי ואיחור בהגשת הבקשה‬
‫‪ 2.7‬נקיון כפיים של המבקש‬
‫‪ .3‬התחייבות עצמית‬
‫‪ .4‬ערבות וחילוטה‬
‫‪ .5‬בקשה לעיון חוזר‬
‫‪ .6‬אכיפת הצו ‪ -‬בזיון בית‪-‬משפט‬
‫‪ .7‬הלכה הפסוקה בענייני מכרזים‬
‫‪478‬‬
‫‪479‬‬
‫‪481‬‬
‫‪483‬‬
‫‪484‬‬
‫‪486‬‬
‫‪487‬‬
‫‪494‬‬
‫‪495‬‬
‫‪496‬‬
‫פרק ב'‪ :‬סעד זמני בערעור‬
‫‪ .1‬מבוא‬
‫‪ .2‬האם קיימת אבחנה בין סעד זמני בערעור {לכל סוגיו}‬
‫לבין בקשה לעיכוב ביצוע?‬
‫‪ .3‬סמכותו של בית‪-‬משפט שלערעור‪ ,‬מכוח סמכותו‬
‫הטבועה‪ ,‬ליתן סעד זמני בערעור‬
‫‪503‬‬
‫‪503‬‬
‫יב‬
‫‪506‬‬
‫‪508‬‬
‫תוכן עניינים‬
‫‪ .4‬ההלכה הפסוקה בענייני מכרזים‬
‫‪509‬‬
‫פרק ג'‪ :‬סעדים זמניים ‪ -‬תמציות פסיקה‬
‫‪519‬‬
‫מפתח ספרים ומאמרים‬
‫‪541‬‬
‫יג‬